蔡媛媛

摘要：隨著中國社會經(jīng)濟的發(fā)展與進步，民商事活動日益頻繁，由合同引發(fā)的糾紛也日益增多。在復(fù)雜的社會生活中存在著諸多無名合同，這些無名合同尚不在《合同法》及其他法律規(guī)范調(diào)整范圍內(nèi)，因此在法律適用上存在一定的困難。本文旨在探討其適用原則及方法，最后結(jié)合實務(wù)提出自己的建議。

關(guān)鍵詞：無名合同;法律適用原則

在我國社會主義市場經(jīng)濟的運行中，市場主體之間集中表現(xiàn)在對含有經(jīng)濟利益的權(quán)利義務(wù)的承認與交換。在交換和給付過程中，被市場主體所接受并經(jīng)常采用的形式就是契約即合同，現(xiàn)實的市場經(jīng)濟生活中，合同無所不在。其中，一定數(shù)量的合同，是我國現(xiàn)行經(jīng)濟合同法、技術(shù)合同法、涉外經(jīng)濟合同法和擔保法等法律規(guī)定有名合同以外的無名合同，即非典型合同。

對因無名合同發(fā)生糾紛的案件法律適用問題。由于法律未規(guī)定其名稱，所以調(diào)整無名合同具體的法律、法規(guī)也一定不是固有的，因此確定無名合同適用法律的一般原則是十分必要的。無名合同既然是合同，就一定具備一般合同的要素，諸如主體、標的、經(jīng)濟目的、權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、違約責任及合同成立條件等內(nèi)容。因此在適用法律上，既應(yīng)適用調(diào)整有名合同的一般原則，也應(yīng)針對無名合同的抽象需求確定相適應(yīng)的適用法律的原則。筆者認為，欲使無名合同在法律上找到合適的位置，使案件得到公平、公正、合理的解決，應(yīng)當遵循以下原則。

一、遵循民法通則及經(jīng)濟合同法的一般原則

我國民法通則在第1章中規(guī)定了民事法律的基本原則，如當事人地位平等、自愿。公平、誠實信用、合法保護、遵守法律和社會公德等基本原則，是當事人在民事活動中必須遵循的法律原則，在經(jīng)濟生活中，當事人之間為了實現(xiàn)一定的經(jīng)濟目的，而設(shè)定權(quán)利義務(wù)，訂立及履行經(jīng)濟合同的過程，就是民事行為實施的過程，在這一活動過程中，主體的行為必須合法，并接受法律的調(diào)整和制約，否則其行為及其后果當不受法律保護。在民法基本原則的基礎(chǔ)上，民法通則在第4章中將合法行為要件、違法行為要件及法律保護范圍簡明而準確地作了規(guī)定，使調(diào)整。規(guī)范民事行為的基本原則更加具體化。當事人訂立的合同無論有名或無名，首先是主體的一種民事活動，必然要主動或被動地接受民法基本原則和一般原則的調(diào)整。

二、遵循平等、自愿、公平原則

我國民法通則及經(jīng)濟合同法在立法表現(xiàn)形式上，首先確立了平等原則。自愿原則。公平原則。這些原則的功能在于要求保障當事人在民事活動中地位平等地享有權(quán)利，自主決定權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，并負擔風險。同時要求當事人在權(quán)利義務(wù)的負擔上公正、合理，具有對價性。

無名合同既是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，也是“契約自由”的產(chǎn)物。當事人在訂立合同過程中存在的暇疵，主觀意志的局限性造成的認識錯誤及對合同內(nèi)容合法性或違法條款的控制能力等因素，均能造成雙方不能自行平衡權(quán)利義務(wù)關(guān)系的后果。法院在審理案件中，應(yīng)遵循上述基本原則，確認當事人之間地位平等的橫向經(jīng)濟關(guān)系，依法調(diào)整無名合同中違反國家強制性法律法規(guī)的事項。要充分尊重當事人自我決定的意思表示的決策性，在此基礎(chǔ)上，只要無“重大誤解”或“顯失公平”的事實，或雖有某些事實發(fā)生但當事人不主張，一般不應(yīng)以顯失公正或公平而確認合同無效，從而體現(xiàn)當事人“意思自治”的完整性及風險責任承擔的一般原則。

三、找準法律，客觀、公正的審判解釋原則

裁判無名合同案件首先要開展“找法”活動。

所謂“找法”是指針對個體的無名合同所設(shè)定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的本質(zhì)特征，確定適合于調(diào)整該合同關(guān)系的法律、法規(guī)、條例及司法解釋等，應(yīng)當說這個確定法律的過程就是?！罢曳ā薄！罢曳ā边^程適合于所有的案件，但對審理無名合同案件尤為重要。司法實踐證明，大量的無名合同中無相應(yīng)的具體的法律規(guī)定。因此在查明案件事實，理清無名合同內(nèi)在關(guān)系，確定案由之后，“找法”是公正、公平處理案件的必由途徑，找出具體可適用的法律（包括行政法規(guī)，地方性法規(guī)、行政規(guī)章等）;無具體法律，找民法、合同法的一般原則;元一般原則，找法理、學(xué)理解釋。并可檢索以前所判案例和可供借鑒的外國立法條文及可參考的判例。通過“找法”及對找到的法律進行研究分析，將籠統(tǒng)、多頭、模糊、甚至相互沖突的法律進行整理寸匕較，從而選擇可適用的法律，將案件框定在一定的法律調(diào)整范圍內(nèi)。因此探討“找法活動”與審判解釋、法律適用的密切關(guān)系之后，客觀的結(jié)論應(yīng)該在審理無名合同案件中得出，即“找法”是審判解釋的前提;公正、客觀的審判解釋是正確適用法律、正確裁判無名合同案件的前提。

四、采用類推適用原則

無名合同中的準無名合同和有名合同并列聯(lián)立合同在適用法律、法規(guī)、規(guī)章上，一般不需要比照類推。但對于純無名合同、混合合同及部分有名合同與無名合同聯(lián)立合同采用類推原則，比照有名合同法律法規(guī)處理案件，是目前通用原則。

在適用法律類推處理無名合同案件時應(yīng)注意以下問題：

（1）法無規(guī)定或稱法有漏洞，是適用法律類推的前提條件。

（2）法律關(guān)黍怯質(zhì)與相類似法律的基本一致性是適用法律類推的關(guān)鍵。

（3）類椎原則與從約原則的統(tǒng)一，是類推適用原則所追求的法律效果。

（4）慎用“無效條款”，是類推適用法律值得注意的問題。

據(jù)此，筆者認為，從立法的發(fā)展趨勢看，與市場經(jīng)濟的基本要求相適應(yīng)的立法，將是國家干預(yù)性的強制規(guī)定相對減少，而任意性的規(guī)定應(yīng)是民事立法的主流。從這個意義上說，類推適用法律審理無名合同案件，應(yīng)慎用“無效條款”，以促進無名合同的完善與規(guī)范化，這也是對我國立法的一項貢獻。

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