許鑫 賴凌珊

摘 要：目前中國的同性婚姻合法性的探討和研究還不夠全面和深入，本文首先是從同性戀，婚姻、同性婚姻的基本的概念入手，其次探討我國現(xiàn)狀，接著是國內(nèi)外同性戀和同性婚姻發(fā)展的對比和我國同性婚姻在合法性上和實踐可行性上的探討，從而調(diào)節(jié)中國男女越發(fā)不協(xié)調(diào)的比例，更加關(guān)注人的自由權(quán)。進而發(fā)展和改變我國傳統(tǒng)的生育觀念，能較好的協(xié)調(diào)未來中國的人口消長、經(jīng)濟狀況，最后對我國同性婚姻立法的一個展望。

關(guān)鍵詞：同性婚姻；自由權(quán)；合法性；平等

一 同性婚姻的發(fā)展及現(xiàn)狀

（一）世界各國關(guān)于同性婚姻的相關(guān)事例及規(guī)定

不管是在東方還是西方，以前社會對同性戀的現(xiàn)象所持的態(tài)度是各有不同的，或是激烈的反對、漠然的無視、欣然的贊同支持。1969年6月27日的“石墻事件“更是把同性戀人群追求平等權(quán)益運動的推向了高潮，奇怪的是在我國古代對待同性戀這種行為相當寬松，這可以在我國古代典故“龍陽之好”、“斷袖之癖”等中看出一二。1992年世界衛(wèi)生組織確認：同性戀是屬于少數(shù)人的自然現(xiàn)象，并不再將其列為心理障礙，1997 年我國新《刑法》中廢除了過去懲罰某些同性戀性行為的犯罪。

（二）中國關(guān)于同性婚姻的記載

翻閱古書典籍，劉向的那首“昔日繁華子，安然與龍陽”，亦透露著同性之間愛戀的氣味，民國時期廣州的金蘭會之類的女子組織，亦是此類意味很深的場所?，F(xiàn)今社會，根據(jù)最新的數(shù)據(jù)統(tǒng)計我國的同性戀者有3900—5200萬人，由于目前我國對同性戀這種社會現(xiàn)象法律規(guī)范，正處于空白階段，中國的同性戀者們在面對著社會給予的各種壓力下，有些同性戀者隱藏著自己喜歡同性的行為，有些披著友誼的外衣過著同居的生活，這就會產(chǎn)生同性戀者們的合法權(quán)益如何給予保障的問題、對于兩者在同居期間共同財產(chǎn)生的糾紛如何解決等問題。

（三）目前世界各國關(guān)于同性婚姻的立法現(xiàn)狀

（一）英美法系國家立法例

當前司法的司法系統(tǒng)下，家事或親戚法中的婚姻法屬于私法領(lǐng)域是由各州自行設(shè)定的，在國家法規(guī)方面，佛蒙特州是目前唯一允許同性伴侶結(jié)婚的州。

二零一五年十二月五日英國的民事伴侶的法案生效。承認同性戀，但該法案確實選擇用“民事伴侶”這樣的稱謂與婚姻法中的婚姻區(qū)別開來。。

二零零五年七月十九日，在加拿大的參議院通過了同性婚姻法案，允許所有同性伴侶可以申請婚姻。

（二）大陸法系國家立法例

丹麥世界上第一個對同性戀者的結(jié)婚權(quán)進行保護的國家。1989年，<家庭伴侶法》在丹麥國會全票通過。此后，挪威、瑞典也相續(xù)通過了相似的法案。

二、我國同性婚姻的必要性和合法性

很多的研究表明：同性戀者不是一種心理或者是精神上的疾病，且研究者們也無法通過研究將其與異性戀者區(qū)分開來。喜歡同性的這種行為我想即便是醫(yī)學家還是心理學家，也很難解釋得出來為什么會有同性相吸。傳統(tǒng)倫理道德并不能成為我們反對和歧視同性婚姻的理由，我們也沒有確切證據(jù)去證明同性戀者會對家庭的嚴重不負責任，相反的，他們更希望通過自己的努力去證明同性戀者照樣、甚至比異性戀者更能夠經(jīng)營好一個家庭，在越發(fā)的重視和保障人權(quán)的法治環(huán)境下，人們看待同性戀的態(tài)度也越發(fā)的寬容。我國憲法明確規(guī)定我國公民一切合法的權(quán)利平地受到法律保護，不受任何歧視，說明我們有選擇伴侶的自由。那么，同性伴侶在同居期間避免不了一些財產(chǎn)上、身份效力上的糾紛，當他們權(quán)益受到第三人侵害時如何救濟？目前我國的法律體系下并沒有同性婚姻法可以適用。若沒有相關(guān)法律和行政法規(guī)加以保護和約束，很容易造成一些同性的濫交、加大了性疾病的傳播機率等社會問題。如果同性戀雙方的關(guān)系能夠以一種合法的身份建立起固定的關(guān)系，這樣能夠很好的解決同性戀群體內(nèi)、外部矛盾關(guān)系。

三、我國同性婚姻合法化的立法思路

（一）制定同性伴侶的行政法規(guī)

第一、婚姻的成立。我國一樁婚姻要想合法成立的首先要滿足法定條件，其次沒有結(jié)婚的禁止條件，最后還要滿足結(jié)婚的程序條件。同性婚姻也是一樣，雙方當事人都要到法律規(guī)定的登記機關(guān)去登記，不去的話就不能產(chǎn)生伴侶關(guān)系的法律效力。為了便于登記機關(guān)登記，該登記機關(guān)最好與我國婚姻登記機關(guān)相同，這也是為了能很好的讓同性伴侶法與婚姻法銜接。

第二、離婚。1、同性婚姻的離婚方式：（1）可以協(xié)議離婚，協(xié)議離婚中的財產(chǎn)分割條款或協(xié)議具有法律的約束力；（2）也可以訴訟離婚，同性婚姻也適用調(diào)解前置的規(guī)定。2、離婚的條件：同性雙方感情的破裂。3、離婚的財產(chǎn)分割：（1）同性婚姻一方當事人獨有的財產(chǎn)，離婚時無須分割；（2）婚姻期間的共同財產(chǎn)的分割有約定按約定無約定在平均分割的基礎(chǔ)上兼顧公平原則合理分配。

第三、離婚的債務(wù)承擔。同性伴侶財產(chǎn)制可以采用分別財產(chǎn)制的法定財產(chǎn)形式和約定財產(chǎn)制形式。同性伴侶與第三人的就其財產(chǎn)效力方面，我認為可以采取公示的方式，清楚寫明是那一方所有那就歸屬那一方，明確二者之間的財產(chǎn)，對于財產(chǎn)歸屬不明的，只有在其他人知道他們的財產(chǎn)約定的才能對他人產(chǎn)生對抗效力。

（二）把同性婚姻寫入婚姻法

把同性婚姻寫入婚姻法，有了法律保障的，這肯定是其他兩種立法保護所不能相提并論的。如果法律承認同性婚姻，即是在法律確保了同性婚姻與異性婚姻擁有同等的權(quán)利義務(wù)，也保護了他們的許多合法權(quán)益的獲得。

參考文獻

[1]參見《李銀河2007年對同性戀的最新調(diào)查結(jié)果》，[R]

[2]參見《為何剝奪他們結(jié)婚的權(quán)利――對《婚姻法》第7條的解析》吳峻 - 《銅陵學院學報》- 2007

[3]淺析同性婚姻的合法化[D]-中國法院網(wǎng)

[4]論同性婚姻合法化 《河北法學》[D]

[5]參見《論同性婚姻合法化》李霞 - 《河北法學》- 2008[R]

[6]參見《同性婚姻合法化的法理初探》雷敏 - 《法制與經(jīng)濟》- 2008[R]

[7]參見《論女權(quán)主義與婚姻的性別基礎(chǔ)》羅敏敏 - 《法制與社會：旬刊》- 2009[R]

（作者單位：霞浦縣人民檢察院）