高銘暄

黨的十九大和十九屆一中、二中、三中全會已經(jīng)勝利召開，黨和國家的戰(zhàn)略大事都已做出妥善安排。十九大和以習近平總書記為核心的黨中央非常重視新時代中國特色社會主義的法制建設，提出要科學立法、嚴格執(zhí)法、公正司法、全民守法。這使我國廣大的法學工作者和法律工作者受到了莫大的鼓舞和鞭策。

法律是治國理政的重器，刑法是國家法律體系的重要組成部分，是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律規(guī)范的總稱，是國家懲罰和預防犯罪、保障國家安全、經(jīng)濟社會秩序以及公民權利利益不可缺少、不可替代的強大的法律武器。

我國刑法發(fā)展回顧

中華人民共和國建國初期，刑法立法只有寥寥可數(shù)的幾個單行刑法，譬如《關于嚴禁鴉片煙毒的通令》《懲治反革命條例》《妨礙國家貨幣治罪暫行條例》《保守國家機密暫行條例》《懲治貪污條例》等；至1979年，我國頒布刑法典和25個單行刑法及107個非刑事法律中設置的附屬刑法；再到1997年，我國修訂了刑法典，之后發(fā)布了《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》，10個刑法修正案和13個刑法立法解釋?？梢哉f我國刑法的發(fā)展道路曲折、過程復雜、功著艱巨。但可喜的是，隨著國家的發(fā)展和進步，我國刑法立法在不斷的創(chuàng)制、發(fā)展和完善之中，特別是1997年3月14日八屆全國人大五次會議通過、1997年10月1日起施行的刑法典，是新中國歷史上最完備、最系統(tǒng)、最具有時代氣息和具有里程碑意義的刑法典。

1997刑法典科學地概括了刑法的基本精神

該刑法典在第三條、第四條、第五條明文規(guī)定了刑法的三大基本原則——罪刑法定原則、適用刑法人人平等原則、罪責刑相適應原則。這表明我國刑法已經(jīng)邁上了現(xiàn)代化法治的軌道，奠定了人權保障的法治根基。

1997刑法典具有承前啟后、與時俱進的顯著特色

1997刑法典在起草修訂時將1979年刑法典及其實施以后17年時間內(nèi)的所有單行刑法和附屬刑法進行研究、修改和整合，統(tǒng)一編入新修訂的刑法典的有關部分，同時對當時新出現(xiàn)的需要追究刑事責任的犯罪行為增加至分則。1997刑法典通過時共有15章、452個刑法條文，其中刑法總則為5章、101條，分則為10章、350條，附則1條。包含罪名412個，其中來源于1997刑法典的罪名有116個，來源于單行刑法和附屬刑法的罪名有132個，修訂中新增罪名164個。可以說1997刑法典是我國以往的刑法規(guī)范的集大成者。它的公布、施行基本實現(xiàn)了新中國刑法的統(tǒng)一性和完備性。

當然，1997刑法典的完備性也是相對的。事實上，隨著國家建設改革事業(yè)的發(fā)展，根據(jù)同犯罪做斗爭的需要，國家立法機關與時俱進，對1997刑法典陸續(xù)做出了一系列修改補充。1998年12月以來，截止到2017年11月，全國人大常委會通過了一個決定（《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》）和10個刑法修正案。先是對刑法分則具體罪進行修訂，后逐步開始對刑法總則某些規(guī)定做出補充和修改。迄今為止，刑法典的條文數(shù)已經(jīng)由最初的452條增加至490條，罪名數(shù)已經(jīng)由最初的412個增加至469個。其中比較重要的修正內(nèi)容有：第一，取消了22個死刑罪名（修正案八取消了13個，修正案九取消了9個），提高了死緩犯執(zhí)行死刑的門檻。第二，增設了75周歲以上老年人從寬處罰的規(guī)定。第三，將坦白規(guī)定為法定的從寬處罰情節(jié)。第四，在法律上明文規(guī)定對判處管制、宣告緩刑或者裁定假釋的犯罪分子依法實行社區(qū)矯正。第五，將有期徒刑在特定情況下的最高刑期從20年提高至25年，特定情況包括死緩和數(shù)罪并罰。第六，規(guī)定了不同自由刑之間如何并罰的原則。第七，增設了禁止令和職業(yè)禁止這兩種非刑罰的預防措施。第八，系統(tǒng)規(guī)定了恐怖主義、極端主義的罪名。第九，完善了貪污受賄犯罪的定罪量刑標準，規(guī)定如果貪污受賄犯罪數(shù)額特別巨大，并使國家和人民亦遭受特別重大損失而被判處死緩的可同時決定終身監(jiān)禁，不得減刑假釋。第十，完善了信息網(wǎng)絡犯罪的罪名體系。第十一，回應社會公眾的強烈要求，將收買被拐賣婦女兒童的行為一律入罪。第十二，為維護以審判為中心的司法程序，有力保障司法工作的順利進行，對于以捏造的事實提起民事訴訟的虛假訴訟行為，泄露不應公開的案件信息情節(jié)嚴重的行為，披露、報道不應公開的案件信息情節(jié)嚴重的行為予以入罪。第十三，為保護國家考試制度、保障選拔人才主渠道的公正公平性，對組織考試作弊的行為、非法提供試題、答案的行為、代替考試的行為規(guī)定為犯罪。

通過以上修正，我國現(xiàn)行刑法典的體系更為完整、此罪與彼罪的具體界限更加明確、法定刑之間更加平衡、可操作性更強。

1997刑法典奠定了中國刑法學走向世界的基礎

1997刑法典是開展比較刑法學研究的基礎性樣本，也是推動刑法文化對外交往的名片。如果沒有一部成熟的刑法典，我國很難展開成熟的對外交流，國際社會也難以有效地通過最基礎、最具含金量的通道來觀察了解我國法治事業(yè)的進步。不可否認的是，1997刑法典已經(jīng)逐步受到國際刑法學界和外國刑法學家的關注、重視和評論。隨著中國治國理政的成功、各項建設事業(yè)的欣欣向榮和大國地位的不斷提升，中國刑法學事業(yè)必將進一步健全地走向世界，而與時俱進的中國刑法典仍然扮演著最基礎的作用。

我國刑法立法的展望

展望未來，中國的刑法學者一直注視并推動著刑法的發(fā)展。刑法如何進一步完善也是見仁見智的問題，我個人主要有以下幾點思考：

一、堅持以刑法修正案修正刑法典的修正模式

我國刑法典的修正模式經(jīng)歷了一個發(fā)展變化的過程。1979年刑法典頒布實施以后，由于社會經(jīng)濟和治安形勢的發(fā)展變化，需要進行一些修正。當時修法的模式不是對刑法典本身的條文進行修改或者補充，而是在刑法典之外另外制定單行刑法，或者在非刑事法律中設置附屬刑法來解決對刑法典實質(zhì)上的補充和修改問題。與之相異的是，1997刑法典對之前我國的刑法進行了統(tǒng)一的整合，整合以后相對完備，在這種狀況下，修訂的模式就有所變化。當然，最初的修正仍采用了單行刑法的方式，即1998年12月28日發(fā)布的《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》，這一決定出臺后，專家學者就提出了此種方式的修訂可能會走1978年刑法混亂的老路的問題。此后，立法部門即開始采用刑法修正案的方式，從1999年12月至2017年11月，18年間共發(fā)布10個刑法修正案。也就是說，利用修正案修正刑法的方式事實上已經(jīng)被確立為我國刑法修正方式的主流地位。這種修法模式的顯著優(yōu)點是：第一，不打亂刑法典的體系結構和法條的排列秩序，有利于保持刑法典的統(tǒng)一性和完整性。第二，有利于契合犯罪態(tài)勢和刑事政策變化的需要，充分實現(xiàn)刑法典的社會價值。第三，有利于司法實際操作和掌握運用，也便于廣大公民的遵守。第四，較好地容納了各種新型犯罪的增補，合理解決了刑法穩(wěn)定性和適應性之間的關系。綜上，這種修法模式應當繼續(xù)堅持下去。

二、堅持中央逐步減少適用死刑罪名的指示，繼續(xù)分批減少死刑罪名

我國1979刑法典死刑罪名共29個，加入單行刑法后共81個；1997刑法典原有68個死刑罪名，修正后廢除22個，現(xiàn)在仍保留46個。個人認為對于非暴力犯罪、經(jīng)濟犯罪規(guī)定死刑與國際潮流、國際人員公約的精神不符，可在五至十年內(nèi)通過刑法修正案的方式逐步廢除此兩類罪的死刑。我國刑法死刑應主要限定在涉及人命的案件中，如故意殺人罪等，特別是連環(huán)殺人犯，從社會接受度上講，也確實難以排除死刑的適用。

三、堅持罰金刑要有數(shù)額規(guī)定

我國現(xiàn)行刑法中規(guī)定有罰金刑的罪名有205個，其中有數(shù)額規(guī)定的僅占三分之一，包括具體數(shù)額式、倍數(shù)式和比例式，其他三分之二只是表明判處罰金，未規(guī)定具體數(shù)額，特別是單位犯罪，只有兩個罪名規(guī)定了具體數(shù)額（分別為騙購外匯罪和逃匯罪）。對罰金刑不做數(shù)額規(guī)定不符合罪刑法定原則，因為罪刑法定不僅包括罪的法定，還包括刑的法定，刑的法定既包括種類的法定，也包括內(nèi)容的法定。法定刑無數(shù)額規(guī)定，司法實踐便難以掌握，同時也不符合國際通例，往往會造成判罰隨意、各地懸殊、民眾難以預料的消極后果。具體可根據(jù)情況在罰金刑中確定比例或倍數(shù)，例如可參照西方根據(jù)個人的年收入的比例進行處罰的方式。

四、堅持刑法體系和立法技術科學化

此處的科學化并非是要打破現(xiàn)有刑法體系，而是在現(xiàn)有基礎上進行一定程度的優(yōu)化。具體可以繼續(xù)深入研究以下問題：一是在總則第二章將哺育新生兒的孕婦、未成年人、老年人、精神障礙人等列入特殊群體制度，比較集中增設特殊群體犯罪的刑事責任。二是增加除正當防衛(wèi)、緊急避險兩項之外的正當行為，并在刑法典中列為專節(jié)。三是在總則第四章第八節(jié)補充規(guī)定單位犯罪的追訴時效。四是在分則中單設一章與大數(shù)據(jù)、云計算等有關的信息網(wǎng)絡犯罪。五是同國際公約銜接，增設國際公約中規(guī)定、但我國刑法中尚未體現(xiàn)的罪名，如危害國際和平和安全罪等，表示我國作為世界大國，刑法不僅僅可以處理國內(nèi)犯罪。

（采寫：謝佳文 合作單位：上海社會科學院法學研究所）

編輯：黃靈 yeshzhwu@foxmail.com