本社記者 李天琪

本社實(shí)習(xí)記者 周思彤

如何完善民法架構(gòu)體系？

自1990年以來，臺(tái)灣東吳大學(xué)法學(xué)院在大陸各省市、各大學(xué)舉辦百場(chǎng)次學(xué)術(shù)活動(dòng)，全面研討刑法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、醫(yī)療法、工程法等法律領(lǐng)域，尤其是在2003年到現(xiàn)在，一共舉辦17屆兩岸民法典研討會(huì)，可以說，兩岸對(duì)民法領(lǐng)域研究的關(guān)注度同樣熱情高漲。

1986年以來，中國大陸通過頒布民法通則、合同法、物權(quán)法等基本行為法以及后續(xù)完善的司法解釋逐漸形成現(xiàn)在的民法體系，2017年10月1日施行民法總則，啟動(dòng)了于2020年完成制定民法典的歷史使命，將使之成為本世紀(jì)最受關(guān)注期待的民法典，對(duì)于臺(tái)灣民法的修正和現(xiàn)代化具有重要的參考價(jià)值。

臺(tái)灣現(xiàn)行適用的民法典1929年制定于大陸，稱為民國民法，自1945年適用于臺(tái)灣，迄今已有90年。臺(tái)灣大學(xué)名譽(yù)教授王澤鑒在前不久召開的第七屆兩岸和平發(fā)展法學(xué)論壇上介紹，臺(tái)灣法學(xué)因兩岸交流而深受啟發(fā)，目前正積極從事債法的研究修正，在這一過程中，特別重視大陸合同法國際化的立法原則和司法實(shí)務(wù)。其中，大陸合同法創(chuàng)設(shè)統(tǒng)一性的違約概念和無過錯(cuò)的嚴(yán)格責(zé)任，體現(xiàn)合同法的國際化發(fā)展方向，在比較法上受到重視，因此成為臺(tái)灣債法修正的研究課題。

對(duì)于民法總則，王澤鑒尤其贊賞第十條規(guī)定在處理民事糾紛沒有法律規(guī)定時(shí)不違反公序良俗前提下可以適用習(xí)慣，取代了民法通則第六條的國家政策，具有進(jìn)步意義。

關(guān)于人格權(quán)是否應(yīng)該獨(dú)立成章，王澤鑒介紹，民法總則沒有規(guī)定人格權(quán)，因此有必要在其他部分強(qiáng)化人格權(quán)內(nèi)容。規(guī)范上有兩種模式：第一種在侵權(quán)責(zé)任法中完善人格權(quán)保護(hù)，設(shè)專章規(guī)定人格權(quán)，明確人格權(quán)受侵害時(shí)有可以請(qǐng)求精神、財(cái)產(chǎn)利益的損害賠償。第二種是制定人格權(quán)保護(hù)法編，若采用此種模式，應(yīng)注意其與侵權(quán)責(zé)任法的適用關(guān)系?！安徽摬扇『畏N方式，人格權(quán)的規(guī)定將會(huì)成為中國民法的特色?！蓖鯘设b評(píng)價(jià)。

兩岸法律交流不止三十載

很多人都以為兩岸法學(xué)法律交流始于1987年以后，但是中國政法大學(xué)臺(tái)灣校友會(huì)會(huì)長(zhǎng)賴文平向記者介紹，其實(shí)時(shí)間還要更早。早在33年前，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域大陸就已出臺(tái)過與臺(tái)灣有關(guān)的文件。

1985年7月4日，國家工商行政管理局商標(biāo)局轉(zhuǎn)發(fā)“關(guān)于擬受理臺(tái)灣企業(yè)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的函”。出臺(tái)這份文件的背景在于，在當(dāng)時(shí)外籍企業(yè)來大陸申請(qǐng)商標(biāo)需要使用外匯券，那臺(tái)灣地區(qū)的企業(yè)該如何要求？1985年6月10日，中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)就受理臺(tái)灣企業(yè)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)問題致電國家工商行政管理局商標(biāo)局，國家工商行政管理局商標(biāo)局在請(qǐng)示國務(wù)院對(duì)臺(tái)辦公室，并征求經(jīng)貿(mào)部進(jìn)出口局對(duì)臺(tái)辦公室意見后，正式出臺(tái)文件，認(rèn)為對(duì)臺(tái)灣商人回大陸申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的，與大陸企業(yè)一視同仁。也就是說在這一問題上，臺(tái)灣地區(qū)企業(yè)可以使用人民幣繳納申請(qǐng)商標(biāo)審查的關(guān)費(fèi)。

1987年年底，中國專利局也同樣就受理臺(tái)胞專利申請(qǐng)發(fā)出了肯定意見。到了1989年，針對(duì)臺(tái)胞反映1985年文件規(guī)定的“臺(tái)灣企業(yè)注冊(cè)商標(biāo)必須到香港做文書認(rèn)證”操作環(huán)節(jié)有困難，大陸地區(qū)又做修改，無需文書認(rèn)證環(huán)節(jié)?？梢钥闯霎?dāng)時(shí)兩岸在立法行政上就已有很大的靈活度。

90年代初，大陸知名“雙喜”商標(biāo)在臺(tái)灣遭惡意搶先注冊(cè)，因?yàn)楫?dāng)時(shí)兩岸尚未建立文書驗(yàn)證制度，導(dǎo)致上海乒乓球廠提出的官方文件的合法性不被臺(tái)灣官方承認(rèn)，最終導(dǎo)致敗訴，同樣遭遇的還有當(dāng)時(shí)大陸的知名抗癌藥“楊振華851”。臺(tái)灣地區(qū)面對(duì)大陸之前的善意之舉，作為回饋，1993年臺(tái)灣陸委會(huì)審議通過允許大陸人士來臺(tái)申請(qǐng)專利及商標(biāo)注冊(cè)的政策決定，1994年5月18日臺(tái)灣有關(guān)部門發(fā)布《大陸地區(qū)人民在臺(tái)申請(qǐng)專利及商標(biāo)注冊(cè)作業(yè)要點(diǎn)》。1994年10月，中國北京同仁堂（集團(tuán)）有限公司申請(qǐng)注冊(cè)的“同仁堂”商標(biāo)，在臺(tái)灣順利注冊(cè)。

很多人都以為兩岸法學(xué)法律交流始于1987年以后，中國政法大學(xué)臺(tái)灣校友會(huì)會(huì)長(zhǎng)賴文平向記者介紹，其實(shí)時(shí)間還要更早。圖為民商事法學(xué)發(fā)展與兩岸人民權(quán)益保障分論壇現(xiàn)場(chǎng) 李天琪攝

1990年4月23日，北京舉辦第14屆世界法律大會(huì)，臺(tái)灣除了東吳大學(xué)與臺(tái)北律師公會(huì)共組代表團(tuán)參加外，實(shí)際上還有另一個(gè)代表團(tuán)出席此次盛會(huì)。另一個(gè)小的代表團(tuán)由臺(tái)灣當(dāng)時(shí)的法學(xué)會(huì)召集，包括多個(gè)專業(yè)領(lǐng)域的代表以個(gè)人名義參加，30歲出頭的賴文平是當(dāng)時(shí)團(tuán)中歲數(shù)最小的代表。同年8月8日，國家工商行政管理局商標(biāo)局在北京召開第一次“海峽兩岸商標(biāo)研討會(huì)”，包括賴文平在內(nèi)的臺(tái)灣實(shí)務(wù)界多人受邀出席。值得一提的是，這次研討會(huì)是兩岸首次舉辦的知識(shí)產(chǎn)權(quán)研討會(huì)，也是知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域雙方官員首次會(huì)面交流。

賴文平多年來一直致力于推動(dòng)兩岸法學(xué)學(xué)術(shù)交流，同臺(tái)灣的法學(xué)專家學(xué)者一樣，希望中華民族法學(xué)體系越來越好。1993年，國家工商行政管理局商標(biāo)局特別邀請(qǐng)賴文平到大陸的基層工商行政系統(tǒng)做培訓(xùn)，賴文平一個(gè)人轉(zhuǎn)了三次航班，從臺(tái)北飛到哈爾濱給數(shù)十名基層人員講課，這樣的活動(dòng)賴文平這么多年一直沒有停止。有人問他，為什么要不辭辛苦跑去給人上課，賴文平說：“大陸好，臺(tái)灣會(huì)更好?！?/p>

2005年發(fā)生臺(tái)灣知名茶產(chǎn)區(qū)阿里山、日月潭等八個(gè)地名，及重要農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)地名稱古坑咖啡、池上米、西螺醬油等，相繼在中國大陸被搶注為商標(biāo)，引起臺(tái)灣社會(huì)一片嘩然。在中國政法大學(xué)取得博士學(xué)位的賴文平因?yàn)槎嗄陱氖聝砂吨R(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域交流，2006年臺(tái)灣政府找到他，希望借助他的力量促成兩岸官方就這一問題對(duì)話。因此，2006年的“臺(tái)灣地區(qū)農(nóng)產(chǎn)品地理名稱在中國大陸被搶注為商標(biāo)之法律對(duì)策”研討會(huì)、2007年的“兩岸智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)協(xié)商之策略于規(guī)劃”研討會(huì)順利召開，兩岸官方就爭(zhēng)議問題及協(xié)商議題加以分析、整理，最終達(dá)成共識(shí)，大陸一方將對(duì)惡意搶注的商標(biāo)予以撤銷。

>>中國政法大學(xué)臺(tái)灣校友會(huì)會(huì)長(zhǎng)賴文平 李天琪攝

據(jù)統(tǒng)計(jì)，自1985年至2016年大陸受理臺(tái)灣申請(qǐng)專利共387660件，1985年至2017年大陸受理臺(tái)灣商標(biāo)申請(qǐng)量270328件、有效注冊(cè)量153489件。1994年至2017年年底臺(tái)灣受理大陸專利申請(qǐng)約17600件，1993年至2017年年底受理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)共31681件。

如何不讓遺產(chǎn)落為遺憾？

1950年，隨國民黨赴臺(tái)的60多萬大陸士兵陸續(xù)退伍，為安置和輔導(dǎo)退伍士兵轉(zhuǎn)業(yè)，臺(tái)灣當(dāng)局成立了“退除役官兵輔導(dǎo)委員會(huì)”（簡(jiǎn)稱退輔會(huì)）。這些退伍士兵被稱為臺(tái)灣“榮譽(yù)國民”，即榮民。因當(dāng)年赴臺(tái)匆忙，士兵們沒來得及與大陸的親人告別便離開了，也不知這一走竟是數(shù)十年。直到1987年，兩岸開放探親，榮民們才得以返鄉(xiāng)。然而，去世榮民在臺(tái)灣留下的遺產(chǎn)繼承成為一個(gè)大問題。

現(xiàn)就職于臺(tái)灣輔仁大學(xué)的梁慧如教授在實(shí)務(wù)中遇到了一起堪比瓊瑤小說的案例：1949年的四川鄉(xiāng)下，小蔡的父母是一對(duì)表兄妹，他們從小青梅竹馬，情投意合。年齡一到，雙方的父母為他們定下婚期。好景不長(zhǎng)，不幸的消息傳來，戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā)了，國民黨軍隊(duì)拉夫，小蔡父親被征兵，隨國民黨軍隊(duì)趕赴臺(tái)灣，可在老家的表妹已懷有身孕。一對(duì)新鴛鴦被海峽硬生生隔開。在那個(gè)信息閉塞的年代，小蔡父親生死未卜、下落不明?？粗怪兄饾u長(zhǎng)大的孩子，小蔡母親決定做一個(gè)未婚的單身母親，憑一己之力把孩子撫養(yǎng)大！

年輕的小蔡父親面容俊俏，在臺(tái)灣時(shí)常有表示愛慕者，但他總推脫說自己已經(jīng)有妻子。開放探親，回到四川，小蔡父親發(fā)現(xiàn)表妹終生未嫁，獨(dú)力撫養(yǎng)兩人的獨(dú)女（小蔡）長(zhǎng)大成人，而沒能等到他回家的這一天即已謝世，他強(qiáng)打精神與從未謀面的兒孫在鎮(zhèn)上大街相館拍了張合照，隨后返回臺(tái)灣。

審查該產(chǎn)品的專家這樣評(píng)論：“Calyxt公司將其豆油作為‘非轉(zhuǎn)基因’食品銷售給食品制造商，給出的解釋是，該產(chǎn)品不含有任何外源遺傳物質(zhì)?！?/p>

回臺(tái)后，小蔡父親的身體狀況江河日下。某日他身體微恙患了感冒，卻把門窗深鎖，不論隔壁好友如何相勸也不愿就醫(yī)。幾日后小蔡父親沒了聲息，好友破門而入才發(fā)現(xiàn)他已經(jīng)把自己活活餓死了。

處理完父親的后事，小蔡申領(lǐng)父親臺(tái)灣的遺產(chǎn)之路困難重重。首先，小蔡的父親進(jìn)軍隊(duì)時(shí)，戶籍上沒有結(jié)婚登記，其次，小蔡的父母都是文盲，沒有書信往來，盡管小蔡的父親當(dāng)時(shí)與兒孫們拍了張照片，但因?yàn)楫?dāng)天電力短缺，沒辦法洗出照片。好在小蔡得到了梁慧如教授的幫助，通過教授鍥而不舍的堅(jiān)持溝通并將整個(gè)故事向遺產(chǎn)保管單位說明之后，終于順利領(lǐng)到了200萬新臺(tái)幣。據(jù)梁教授介紹，這是小蔡父親遺留的房產(chǎn)所得款項(xiàng)的一半不到，但根據(jù)相關(guān)法律200萬已是陸籍親屬繼承遺產(chǎn)數(shù)額的上限。

隨著兩岸開放度越來越高，兩岸人民的來往愈加頻繁，臺(tái)胞與大陸人民的通婚越來越普遍，不僅是榮民遺產(chǎn)的繼承問題，大陸地區(qū)涉臺(tái)灣遺產(chǎn)繼承的糾紛也越來越多。1992年訂立了《臺(tái)灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例》（以下簡(jiǎn)稱《兩岸人民關(guān)系條例》）并開始施行。關(guān)于涉臺(tái)的大陸繼承法律主要在該條例中涉及。

福建江夏學(xué)院教授曾麗凌對(duì)這一類案件進(jìn)行了翔實(shí)的實(shí)際調(diào)研。在她的研究中，榮民遺產(chǎn)案件中存在三個(gè)問題：首先，繼承人證明自己與被繼承人之間的親屬關(guān)系的文書常不被認(rèn)可。早些年，中國還沒有戶籍制度，也沒有出生證，只好通過祖譜、回憶、口頭陳述甚至墓碑上的刻字來證明，這類證據(jù)因證明力弱常常得不到法院的采信。曾教授在研究中發(fā)現(xiàn)，在采集的310份有效樣本中，86%被駁回或撤銷準(zhǔn)予繼承備查文書，而申請(qǐng)繼承駁回的原因中，以“文書不能采信或不足以證明繼承人身份”為由駁回的案件占了27%。

其次，《兩岸人民關(guān)系條例》規(guī)定，繼承人須在榮民去世后的3年內(nèi)，向榮民所在地的法院聲明自己希望繼承，同時(shí)，繼承的財(cái)產(chǎn)總額不超過200萬臺(tái)幣，其中臺(tái)灣人“賴以生存的不動(dòng)產(chǎn)”不可繼承。實(shí)務(wù)中，常有過時(shí)無法繼承的情況出現(xiàn)。可是當(dāng)同樣的繼承發(fā)生在外籍人士身上時(shí)，臺(tái)灣法律卻沒有設(shè)立任何時(shí)效限制，直接適用當(dāng)然繼承，對(duì)于同屬一國的大陸人民卻有近乎嚴(yán)苛的除斥期間，這樣不公平的繼承壁壘、歧視性的規(guī)定需要通過兩岸法律人的合作、溝通來打破。

最后，成功拿到判決書不代表取得了遺產(chǎn)。這是為什么呢？原來兩岸法院的判決并不能在彼此地域直接執(zhí)行，需要通過對(duì)方法院的承認(rèn)，并由對(duì)方法院協(xié)助執(zhí)行。實(shí)踐中，大陸判決通常得不到臺(tái)灣法院對(duì)其既判力的承認(rèn)，這就意味著當(dāng)事人得就同一件事在臺(tái)灣法院再次起訴。最后導(dǎo)致當(dāng)事人會(huì)偏向選擇臺(tái)灣法院為管轄法院，無形中大陸法院被挖墻腳，處在了不利的被動(dòng)地位。

針對(duì)諸多“疑難雜癥”，兩岸法院會(huì)常舉辦法律實(shí)務(wù)研討會(huì)，對(duì)與會(huì)法官提出的實(shí)際問題作出應(yīng)對(duì)辦法，例如福州法院設(shè)立了涉臺(tái)庭，即將所有涉臺(tái)案件不分類地交予涉臺(tái)庭辦理，涉臺(tái)庭法官通常掌握閩南語，以方便在庭審中交流，法庭也會(huì)邀請(qǐng)臺(tái)灣當(dāng)?shù)厝水?dāng)陪審員。一改以往繁瑣的判決書、裁定書送達(dá)程序，福建省法院已經(jīng)開始與臺(tái)灣法院開展點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的合作，送達(dá)文書在合作法院之間可直接送達(dá)。無疑法院間的合作對(duì)當(dāng)事人權(quán)益的保護(hù)是非常直接、有效的，它極大地縮短了訴訟時(shí)間，節(jié)省了當(dāng)事人的訴訟成本，減少遺產(chǎn)案件的當(dāng)事人用一輩子的時(shí)間打一個(gè)官司的情況發(fā)生。諸多舉措都意在維護(hù)、保障涉臺(tái)權(quán)益。

但現(xiàn)實(shí)總會(huì)讓我們抱有遺憾。教育、法律易受意識(shí)形態(tài)的影響，兩岸人民的來往也與當(dāng)局政治情勢(shì)息息相關(guān)。如今大陸人民進(jìn)入臺(tái)灣地區(qū)的審批相比十年前已經(jīng)嚴(yán)格許多，一些高校中關(guān)于臺(tái)灣交換留學(xué)的項(xiàng)目也被暫停。不過，也正是因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)的不完美、有缺憾，才能讓更多的人甘愿奉獻(xiàn)以填補(bǔ)缺憾，使兩岸交流更緊密以創(chuàng)造更美好的生活，讓遺憾成為歷史。

臺(tái)灣中華仲裁協(xié)會(huì)理事長(zhǎng)李復(fù)甸在第七屆兩岸和平發(fā)展法學(xué)論壇上回憶起當(dāng)年的一件往事。1991年，兩岸法學(xué)交流過程中，臺(tái)灣學(xué)者帶了好幾箱臺(tái)灣法律書到北京跟中國法學(xué)會(huì)交流，其中就有憲法、民法、刑法、商法、民事訴訟法、刑事訴訟法的合集，被統(tǒng)稱為“六法全書”。臺(tái)灣的“六法全書”囊括法律條文、立法宗旨，還有每年新增的判例，厚厚的一摞擺在桌上，江平教授用手拂過，意味深長(zhǎng)地說：“長(zhǎng)大了！長(zhǎng)胖了！”李復(fù)甸聽說這個(gè)經(jīng)過后非常感動(dòng)，在江平教授的口中的法條不再是冰冷的文件，而像是有呼吸、有成長(zhǎng)的活物，更像一個(gè)孩子。

回顧過往，我們擁有五千年中華文化的法學(xué)思想，配合當(dāng)今中華民族逐漸復(fù)興所帶來的政經(jīng)、社會(huì)及文化的各種變化，在發(fā)展出一套新思維思想的催化下，越來越多的人開始思考如何把兩岸法學(xué)交流合作的成果升華為普適于國際的高度。相信在兩岸法學(xué)界共同懷有的民族使命感推動(dòng)下，中華法學(xué)的特有精神定能在全世界大放異彩。