徐夢婕

摘要隨著科技發(fā)展的日新月異，冷凍胚胎技術(shù)也日益完善。作為當(dāng)前最成熟的保存生育能力一項(xiàng)技術(shù)，越來越受到大家的青昧。那么對于冷凍胚胎的法律屬性進(jìn)行界定日益成為一個緊迫的問題。

關(guān)鍵詞冷凍胚胎 法律屬性 生育能力

一、問題的提出

1978年7月25日，由英國產(chǎn)科醫(yī)生帕特里克·斯特普托和生理學(xué)家羅伯特·愛德華茲教授合作研究成功的世界上第一個試管嬰兒布朗·路易絲在英國奧爾德姆市醫(yī)院誕生。。而后這一技術(shù)逐漸完善，近二十年來迅速發(fā)展，給世界帶來了四百余萬新生嬰兒，造福了許多有生育問題的夫妻?？茖W(xué)的進(jìn)步也使得社會科學(xué)手忙腳亂，疲于應(yīng)付，終使社會科學(xué)與科學(xué)技術(shù)作了坡形的“異速賽跑”。在法律領(lǐng)域也不例外，試管嬰兒（體外受精）技術(shù)的發(fā)展也使得這樣一個問題當(dāng)然的呈現(xiàn)——冷凍胚胎的法律屬性是什么？

在討論這一問題之前，先對體外受精技術(shù)做一個簡介。體外受精是一種特殊的技術(shù)，是把卵子和精子都拿到體外來，讓它們在體外人工控制的環(huán)境中完成受精過程，然后把早期胚胎移植到女性的子宮中，在子宮中孕育成為孩子。其主要過程可以分為以下幾個步驟：促排卵治療、取卵、體外受精、胚胎移植、黃體支持、妊娠的確定。而冷凍胚胎則是將通過前面的技術(shù)得到的胚胎，留存在零下196攝氏度的環(huán)境中，從而使得胚胎能夠長時間的保存。

隨著冷凍技術(shù)應(yīng)用的不斷增多，司法實(shí)踐中也出現(xiàn)了許多關(guān)于對冷凍胚胎權(quán)屬的爭議的案件。在現(xiàn)實(shí)生活中經(jīng)常出現(xiàn)的情況是，夫妻之間婚后做了冷凍胚胎的手術(shù)，關(guān)系破裂以后，該冷凍胚胎的歸屬問題、對胚胎的侵害的問題，常常引起爭議。

要解決這些爭議，必須對冷凍胚胎的法律屬性進(jìn)行一個清晰的界定，下面筆者將嘗試著回答這一問題：冷凍胚胎的法律屬性是什么？

二、冷凍胚胎的法律屬性探析

（一）冷凍胚胎的物權(quán)屬性

在現(xiàn)代社會，物權(quán)法是解決財(cái)產(chǎn)歸屬問題和財(cái)產(chǎn)的利用問題的規(guī)范體系，在拋棄了個人本位思想之后，現(xiàn)代物權(quán)法變成了社會本位。在民法理論中，物權(quán)是和債權(quán)不同的一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，物權(quán)的核心在于所有權(quán)。傳統(tǒng)的物權(quán)法的立法宗旨是為了實(shí)現(xiàn)從歸屬到利用，從實(shí)物到價值的一個過程。因此為了解決歸屬的問題，物權(quán)法設(shè)計(jì)了一個所有權(quán)的概念，一個物只有成為所有權(quán)的客體，然后在邏輯上才能成為物權(quán)的客體。

因此，討論冷凍胚胎能否成為物權(quán)的客體，也就是討論冷凍胚胎能不能是所有權(quán)的客體。從羅馬法開始，能夠成為所有權(quán)客體的一直是有形物。包括工具，食物、衣服、土地、房屋、樹木等等有體物。從所有權(quán)的這樣一個角度來看，冷凍胚胎對于人們而言具有利用的價值，可以由人支配，是屬于有體物的范圍。冷凍胚胎作為從人類身上的一部分，可以由人所有，并排除其他人的侵犯，是屬于私生活領(lǐng)域的事物?？梢詫⒅暈榉蚱拗g共有的一個物品。將之視為物權(quán)法上的客體可以更好的保護(hù)胚胎不受其他人的侵犯，有助于保護(hù)所有權(quán)人支配并使用的利益。

根據(jù)我國《物權(quán)法》第二條規(guī)定：本法所稱物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

權(quán)利人對特定的物所具有的支配性和排他性的權(quán)利就是物權(quán)。因此僅僅從其可支配性和價值性的角度來看，冷凍胚胎屬于物權(quán)客體。

然而，關(guān)于冷凍胚胎的法律屬性，是否僅僅能認(rèn)為其具有經(jīng)濟(jì)上的價值而認(rèn)為其可以成為物權(quán)上的客體呢？如果答案是肯定的話？那么冷凍胚胎能否像其他的物權(quán)的客體可以抵押、轉(zhuǎn)讓、繼承呢？這顯然會引起一系列的問題。因此，僅僅依靠物權(quán)法這樣的一個以調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬及利用的法來規(guī)制冷凍胚胎的問題是不足夠的。這顯然會引起一系列的倫理上的問題。因?yàn)槔鋬雠咛ゲ粌H僅只是財(cái)產(chǎn)，也不同于人的脫離的器官、組織，它具有成為人的一種潛力。如果試想該胚胎可以繼承，在自己的后代中進(jìn)行移植的話，這顯然對人類社會的倫理秩序會產(chǎn)生極大的沖擊。

所以冷凍胚胎是物，但是是一種特殊的物，不同于其他普通物權(quán)客體的物，具有人格上的一些屬性。

（二）冷凍胚胎的人格權(quán)屬性

上面我們論述到，冷凍胚胎不能僅僅只作為一個物來對待。這關(guān)系到我們?nèi)祟惖膬r值、倫理、本質(zhì)等等諸多問題，物權(quán)作為一個價值取向的法律，其目的僅僅是為了解決產(chǎn)權(quán)制度并且使之效用最大化的一個法律。在當(dāng)今社會，諸多無形的權(quán)利也可以成為物權(quán)的客體。例如只是產(chǎn)權(quán)從本質(zhì)上來講也是由權(quán)利人所有的支配和排他的權(quán)利。因此物權(quán)的發(fā)展趨勢是更好的使社會財(cái)富更大化，對倫理的考量從來就不是其主要目的。所以在民法體系擋住，我們才會用了人格權(quán)法這樣的—個分支來專門保護(hù)人類的人格利益。

若要回答冷凍胚胎是否具有人格利益的問題，首先拋出的第—個問題就是，人的生命究竟始于何時？這個問題的答案顯然是跟整個社會的文化、歷史、宗教、思想觀念等等分不開的。王澤鑒先生曾在書中寫道：人因其出生而取得權(quán)利能力，法律意義上之人格也因其出生而取得，但并不足以改變?nèi)擞诔錾霸谏矬w上存在之事實(shí)。我國的《人胚胎干細(xì)胞研究倫理指導(dǎo)原則》第6條規(guī)定：利用體外受精、體細(xì)胞核移植、單性復(fù)制技術(shù)或遺傳修飾獲得的囊胚，其體外培養(yǎng)期限自受精或核移植開始不得超過14天。這說明14天是一個重要的分水嶺，超過十四天的胚胎被認(rèn)為具有人的主體性，不超過十四天的胚胎可以被用于實(shí)驗(yàn)研究。臺灣與英國都有類似的法律規(guī)定。0由此可見，對于人類的胚胎而言，14天是一個重要的分界線，對于14天之前的胚胎，大多數(shù)國家隊(duì)其保護(hù)的意愿不太強(qiáng)烈，當(dāng)決定保護(hù)胚胎和公民的隱私權(quán)之間有沖突的話，胚胎的保護(hù)，會讓位于隱私權(quán)。如美國最重要的墮胎判決1973年聯(lián)邦最高法院作出的Roe Vs.Wade判決。法院在該判決將婦女的隱私權(quán)放在了不具有存活能力的胎兒的生命權(quán)之上。

人格作為一個歷史的范疇，表現(xiàn)是人的一般的法律地位，作為一般人的法律地位的法律人格是由憲法加以確認(rèn)的，有人格，則有人格權(quán)，無人格即無人格權(quán)。這是一個統(tǒng)一的體系，這才是人格權(quán)的題中應(yīng)有之意。經(jīng)考察我們可知胚胎作為一個具有人格權(quán)屬性的物，應(yīng)當(dāng)受到憲法的保護(hù)。

（三）冷凍胚胎的法律屬性的幾種學(xué)說

綜上，筆者認(rèn)為，冷凍胚胎兼具物權(quán)屬性以及人格權(quán)屬性，單純的強(qiáng)調(diào)某一屬性并不能全然保護(hù)該項(xiàng)技術(shù)的利益。當(dāng)前出現(xiàn)的學(xué)說也根據(jù)其側(cè)重保護(hù)利益的不同而有以下幾種：

主體說，主體說把受精胚胎看做是法律上的人。此說又分為兩支：其一，把授精胎胚看作有限的自然人；其二，將其看作法人。有限自然人說主要是把胎兒當(dāng)成一個主體，但是卻在法律地位上給予不同于已出生嬰兒的保護(hù)，故稱之為有限的自然人，而不是完整的一個主體，不具有全部的權(quán)利能力。有限自然人說的缺陷在于，第一，對胚胎的過度保護(hù)問題。第二，冷凍胚胎保存時間的延長，可能會導(dǎo)致一些倫理上的問題。第三，冷凍胚胎雖然可能發(fā)展成為生命，但是卻不同于一般意義上的生命，因?yàn)槠洳痪哂幸话阋饬x上的主體所具有的意識。第四，如果胚胎是自然人的話，這將阻礙生命醫(yī)學(xué)領(lǐng)域的科學(xué)研究不利于人類文明的進(jìn)步和發(fā)展。主體說的第二個分支是法人說，是將胚胎定性為法人，因?yàn)槭芫呐咛ナ悄腥说木雍团说穆炎拥慕Y(jié)合，這種結(jié)合被視為與自然人以社團(tuán)的名義進(jìn)行聯(lián)合是一樣的聯(lián)合。所以受精胚胎也取得了社團(tuán)法人一樣的性質(zhì)。法人說與有限自然人說其實(shí)本質(zhì)上都是一樣的。兩者都是主張講胚胎視為主體，但同時又予以限制。

客體說：客體說把受精胚胎看作是不同權(quán)利的客體，分為財(cái)產(chǎn)說和私生活利益說兩種。財(cái)產(chǎn)說主要是把受精胚胎視為同人體組織一樣的事物，認(rèn)為人們可以捐獻(xiàn)，但是對于買賣有一定的限制。激進(jìn)一點(diǎn)的觀點(diǎn)認(rèn)為受精胚胎是一種體源財(cái)產(chǎn)，衍生于身體財(cái)產(chǎn)的概念。但是財(cái)產(chǎn)說產(chǎn)生的問題在于對共有份額的劃分不清。雖然受精胚胎是男女雙方結(jié)合的產(chǎn)物，但是兩人如果按照共有關(guān)系共同所有這一財(cái)產(chǎn)的話，由于女方在這一過程之中所受痛苦較大，付出也較多，因此，是不是女方所有的份額相對比較大一些呢？但是財(cái)產(chǎn)說意味著轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓意味著買賣，這會導(dǎo)致人類生命組織的商品化。

中介說是對主體說和客體說的—種折衷，認(rèn)為受精胚胎是介于人和物之間過渡的一種存在，因此應(yīng)該處于一種既不屬于人，也不屬于物的“受特別尊敬的地位”。人類胚胎具有成長為新生兒的潛力的特點(diǎn)，因此被授予一種特殊的法律地位。中介說雖然避免了主體說和財(cái)產(chǎn)說的一些缺點(diǎn)，但是中介說由于把生命看成一種過渡過程，對于胚胎成型越完善，保護(hù)力度越大，但是在現(xiàn)實(shí)的立法之中，存在著不好將之納入到現(xiàn)實(shí)的法律關(guān)系之中的難題，因?yàn)槭且环N新的特殊的形態(tài)，法律處理起來需要太多的例外情況。

主體說、客體說和中介說三者各有優(yōu)缺點(diǎn)，但是都不能夠完善的調(diào)和受精胚胎所有人，受精胚胎，社會公序良俗之間的利益。另外還有其他的—種路徑就是在對物權(quán)的客體進(jìn)行細(xì)分；楊立新教授將物劃分為倫理物、特殊物、普通物。然后講冷凍胚胎歸類于倫理物這樣的一個范疇。但是倫理物這樣的一個新的物的客體從本質(zhì)上而言也不過是由兩部分組成的——人格權(quán)屬性和物權(quán)屬性。筆者認(rèn)為，科學(xué)技術(shù)的發(fā)展產(chǎn)生了體外受精生殖這樣一種新的事物，作為調(diào)整社會生活的法律應(yīng)當(dāng)及時作出反應(yīng)，大膽的開辟出一條新的法律，而不是把以往的法律理論生搬硬套上去。筆者認(rèn)為可以給冷凍胚胎設(shè)立專門的胚胎權(quán)。它不能為現(xiàn)行的任意一個法律所調(diào)整，它是屬于一種結(jié)合了物權(quán)屬性和人格權(quán)屬性的客體，既不能簡單的被物權(quán)法所調(diào)整也不能被人格權(quán)所涵蓋，是屬于一種新型的法律客體。

三、對受精胚胎的法律保護(hù)建議

因此筆者建議對受精胚胎進(jìn)行專門的立法，設(shè)立胚胎權(quán)，對其性質(zhì)進(jìn)行詳細(xì)的討論。在這里筆者提出幾個可能的討論路徑：

對不同階段胚胎的保護(hù)程度設(shè)立不同的標(biāo)準(zhǔn)?？梢詤⒖紘H上的—些做法。例如西班牙的《關(guān)于輔助生殖技術(shù)的法律》規(guī)定禁止在試管內(nèi)培養(yǎng)受精14天后的人類胎胚的行為，以維持人類的尊嚴(yán)。以色列的猶太法采用40天的標(biāo)準(zhǔn)，加拿大《關(guān)于人類輔助生殖和有關(guān)研究的法律》第3條在“胚胎”的定義中采用56天的標(biāo)準(zhǔn)。對于這些不同的標(biāo)準(zhǔn)我們可以設(shè)立保護(hù)的不同程度。

對冷凍胚胎的繼承、轉(zhuǎn)讓、保存協(xié)議進(jìn)行限制。我們應(yīng)當(dāng)綜合考慮當(dāng)事人的意愿以及公序良俗的問題。對于當(dāng)事人和醫(yī)院簽署的知情同意書，對于下列條款應(yīng)當(dāng)予以嚴(yán)格限制。當(dāng)事人同意醫(yī)院將多余的配子丟棄的條款；當(dāng)事人不續(xù)費(fèi)，醫(yī)院有權(quán)丟棄冷凍胚胎的條款。對于冷凍胚胎的保管協(xié)議要考慮到冷凍胚胎的人格屬性進(jìn)行制定。

總之我們在制定胚胎保護(hù)法的時候，時刻牢記在心中的原則是對于胚胎的保護(hù)一定要兼顧物權(quán)屬性和人格權(quán)屬性。這樣才能使得整個法律與善良風(fēng)俗、公平正義原則相適應(yīng)。