張翔

近日，浙江溫州女孩乘坐滴滴遇害，加上5月份鄭州空姐遇害，百日兩起殺人案把滴滴推上了風口浪尖，其上市之路或受阻。滴滴發(fā)展史上曾經(jīng)歷過多次非常重要的并購事件，如并購快滴和優(yōu)步中國。但滴滴并沒有注意并購所帶來的法律風險，進而陷入困境。本文結(jié)合自己成功參與多次企業(yè)投資并購的實戰(zhàn)經(jīng)驗，總結(jié)出了企業(yè)并購中的常見法律風險，希望每一個企業(yè)在投資并購中都能夠高度重視，避免不必要的損失。

并購準備階段的法律風險

在準備階段，首先要注意的就是法律環(huán)境風險。

企業(yè)投資并購之前，并購方需要了解國家規(guī)范性文件對并購的限制性或禁止性規(guī)定、被收購目標公司所在地域的政策性規(guī)定，獲取目標公司與并購有關的一切信息，從而對并購方式做出決策，這是保證并購順利進行的前提條件。

可口可樂與匯源果汁的并購就是典型的被《反壟斷法》拆散的并購案例。

2008年9月3日，匯源果汁在香港公布，可口可樂旗下全資子公司大西洋公司將以179.2億港元收購匯源果汁全部已發(fā)行股本。商務部于2009年3月18日表示，可口可樂并購匯源未通過反壟斷調(diào)查。可口可樂收購案被否決案例，是我國《反壟斷法》實施以來首個由中國政府主管部門否決的收購案，也充分彰顯并購企業(yè)可能遭遇法律限制的法律風險。

其次是主體資格風險。

目標公司的股東狀況是否具備合法的參與并購主體資格，是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項目的特定資格，是否已經(jīng)獲得了本次并購所必需的批準與授權(quán)（公司制企業(yè)需要董事會或股東大會的批準，非公司制企業(yè)需要職工大會或上級主管部門的批準，如果并購一方為外商投資企業(yè)，還必須獲得商務主管部門的批準）。

通常情況下，參與股權(quán)并購的應該是股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方、受讓方。然而在并購實踐活動中，股權(quán)并購很多則是由雙方的實際控制人簽署的，而且通常是先由實際控制人簽署框架協(xié)議，逐步落實到細則性協(xié)議，才會由法律意義上的交易雙方簽署。

在交易主體安排中，還存在著目標公司的簽約地位問題，僅從法律效力層面，似乎目標公司不應成為交易主體。但考慮到盡職調(diào)查的信息披露義務以及并購失敗或終止時責任承擔主體擴大等方面，可以將目標公司作為交易合約的一方主體。不過在實踐中，股權(quán)并購合同不與股東簽署卻僅與目標公司簽署的“法律笑話”并非個例。

還有就是信息不對等風險。

是否知道目標公司及其所有附屬機構(gòu)、合作方的董事和經(jīng)營管理者名單以及與上列單位、人員簽署的書面協(xié)議、備忘錄、保證書；是否了解目標公司的資產(chǎn)狀況，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)以及產(chǎn)權(quán)證明文件，特別是應收賬款和應付賬款；是否知道目標公司的主要管理人員的一般情況、雇員福利政策、工會情況、勞資關系；是否知道目標公司的法律糾紛以及潛在債務。

企業(yè)在并購過程中對收購方的了解與目標公司的股東和管理層相比，可能存在嚴重的不對稱，從而給并購帶來法律責任上的不確定因素。信息不對稱是并購中最常見、影響最大的法律風險之一。企業(yè)作為多種生產(chǎn)要素、多種關系交織構(gòu)成的綜合系統(tǒng)，極具復雜性，并購方很難在相對短的時間內(nèi)全面了解被并購目標公司的資產(chǎn)、負債等狀況?；谛畔⒌牟粚ΨQ，被并購方出于自身利益的追求，往往會向并購方隱瞞對自身不利的信息，甚至杜撰某些有利信息，最終導致并購方陷入“利益陷阱”，引發(fā)企業(yè)的法律風險。

另外還需要注意的是商業(yè)信譽風險、資產(chǎn)價值風險、訴訟與仲裁風險、并購方式?jīng)Q策風險、交易保密風險、盡職調(diào)查風險等風險因素。

并購實施階段的法律風險

在并購實施的過程中，尤其要注意的是交易談判風險。

談判的焦點問題是并購的價格和并購條件，雙方通過談判就主要方面取得一致意見后，一般會簽訂一份《并購意向書》。《并購意向書》大致包含以下內(nèi)容：并購方式、并購價格、是否需要賣方股東會批準、賣方希望買方采用的支付方式、是否需要政府的行政許可、并購履行的主要條件。此外，雙方還會在《并購意向書》中約定意向書的效力。

與此同時，還需要注意注冊資本風險。

繼受股東因發(fā)起人股東未出資要承擔連帶責任。收購人應查詢公司的注冊資本情況，需要分清實繳資本和注冊資本的關系，要弄清該目標公司是否有虛假出資的情形（查清出資是否辦理了相關轉(zhuǎn)移手續(xù)或者是否進行了有效交付），同時要特別關注公司是否有抽逃資本等情況的出現(xiàn)。

另外，并購實施階段，還需要防范合同管理風險。

目標公司對于與其有關的合同有可能管理不嚴，或由于賣方的主觀原因而使買方無法全面了解目標公司與他人訂立合同的具體情況；尤其是企業(yè)以信譽或資產(chǎn)為他人設定了擔保而沒有檔案資料反映，甚至連目標公司自己都忘得一干二凈，只有到了目標公司依法需要履行擔保責任時才會暴露出來。凡此種種，這些合同將直接影響到買方在并購中的風險，也就是說如果在簽訂并購合同時不將這部分風險考慮在內(nèi)的話，在風險可能變?yōu)楝F(xiàn)實后將毫無疑問地降低目標公司的價值。

除此之外，在并購的過程中，還需要防范的風險包括簽訂并購協(xié)議風險、并購融資風險、財務會計風險、股權(quán)交割風險、公司交接風險、知識產(chǎn)權(quán)疏忽侵權(quán)風險、法律變動風險。

并購后整合階段的法律風險

在并購完成后，同樣需注意防范潛在的風險。

首先就是并購后的整合風險。

企業(yè)并購后，需要對目標公司的財務、資產(chǎn)、業(yè)務、公司治理結(jié)構(gòu)、人力資源、文化、管理模式、組織機構(gòu)等多方面進行整合，整合方案可能涉及戰(zhàn)略、財稅籌劃、債權(quán)債務處理、供銷渠道、公司治理及內(nèi)部控制制度、人力資源、組織機構(gòu)、管理模式、知識產(chǎn)權(quán)、企業(yè)文化、市場營銷等問題，企業(yè)并購完成后能否很好地進行整合，將直接決定并購的成功與否。

其次是財務整合風險。

企業(yè)并購和其他任何商業(yè)競爭方式一樣，只有資本不行，還必須要有卓越的財務監(jiān)控能力。財務整合是企業(yè)并購重組整合中最為核心的內(nèi)容和重要環(huán)節(jié)，不僅關系到并購戰(zhàn)略意圖能否貫徹，而且關系到并購方能否對被并購方實施有效的控制。

財務整合涉及財務管理的銜接和調(diào)整問題，應針對并購特點有的放矢地解決相關財務整合內(nèi)容，以順利實現(xiàn)財務整合的目的，例如采用財務人員統(tǒng)一管理辦法，統(tǒng)一企業(yè)的會計政策和會計核算體系，執(zhí)行合并財務報表的財務制度等。

最后是資產(chǎn)整合風險。

企業(yè)并購后，通過資產(chǎn)整合，可以剝離非核心業(yè)務，處理不良資產(chǎn)，重組優(yōu)良資產(chǎn)，提高資產(chǎn)的運營質(zhì)量和效率，使企業(yè)組織機構(gòu)更完善、資本更充實、負債比例更合理、財務更健全、生產(chǎn)成本更低。企業(yè)資產(chǎn)的整合包括有形資產(chǎn)整合和無形資產(chǎn)整合。

企業(yè)有形資產(chǎn)整合，包括對優(yōu)良資產(chǎn)的使用以及對不良資產(chǎn)的清理和處置。對不良債權(quán)、不良投資的清理和處置，是提高資產(chǎn)運營效率的重要補充，是并購重組后企業(yè)規(guī)避風險、防患于未然的重要手段。

企業(yè)無形資產(chǎn)整合，也是企業(yè)并購不能忽視的問題。企業(yè)應充分重視無形資產(chǎn)整合，避免因無形資產(chǎn)的流失和運用不當而產(chǎn)生的法律風險。

除此之外，企業(yè)還需要注意防范人力資源整合風險、業(yè)務整合風險、客戶關系整合風險、公司治理結(jié)構(gòu)整合風險。