夏小雄

伴隨中國經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展和私人財富的迅猛增長，我國的財富管理行業(yè)也得到了快速的發(fā)展。但是，和發(fā)達(dá)國家和地區(qū)相比，我國的財富管理行業(yè)依然不夠成熟，在各方面均存在較多的問題。特別是針對高凈值人士和高凈值家庭而言，既有的財富管理制度往往偏重于資金的投資管理，而不能充分考慮他們在稅收籌劃、財富傳承、子女撫養(yǎng)、企業(yè)治理、財富隱私等多元的私人化需求。在此背景下，很多時候他們不得不“取道”于海外家族信托機構(gòu)。

為了彌補上述制度性缺陷，近年來我國的商業(yè)銀行、信托公司、第三方財富機構(gòu)等機構(gòu)借鑒境外經(jīng)驗逐步推動了家族信托業(yè)務(wù)在中國的落地開展。這些創(chuàng)新嘗試也到了監(jiān)管層的鼓勵，在最近的監(jiān)管文件中監(jiān)管機構(gòu)也明確表態(tài)支持家族信托業(yè)務(wù)的開展。但是，對于家族信托的法律基礎(chǔ)、制度結(jié)構(gòu)、實施機制、發(fā)展路徑等問題，理論界和實務(wù)界依然存在較多爭論，尚未形成基本的共識。

存在的問題

近年來，家族信托受到了我國商業(yè)銀行、信托公司、財富機構(gòu)的“追捧”。但當(dāng)下我國家族信托業(yè)務(wù)同國外家族信托業(yè)務(wù)發(fā)達(dá)國家和地區(qū)相比，在理論基礎(chǔ)、制度架構(gòu)、實踐操作等各個方面均存在較大差距。具體而言，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

委托人的門檻性要求較高。從目前我國商業(yè)銀行、信托公司等機構(gòu)所設(shè)立的家族信托產(chǎn)品來看，通常都要求委托人具有較高額度的資金或資產(chǎn)，而且通常是資金方面要求具有較高的數(shù)額。例如部分家族信托要求委托人具有5000萬元資金。對于絕大多數(shù)中國百姓而言，這是一個非常高的門檻，通常來說難以滿足這一較為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。

偏重于資金的管理而忽視了事務(wù)的管理。家族信托就其本質(zhì)而言應(yīng)以事務(wù)管理為核心，不僅包括家族資金的傳統(tǒng)和管理，而 且包括其他家族事務(wù)的處理。在我國當(dāng)下的家族信托實踐中，信托公司、商業(yè)銀行等機構(gòu)都是偏重于為委托人提供資金方面的管理，但對于委托人其他方面的事務(wù)管理需求則沒有給予充分的關(guān)注。

缺乏專業(yè)的家族事務(wù)管理能力。目前我國家族信托業(yè)務(wù)的經(jīng)營機構(gòu)都是傳統(tǒng)意義上的金融機構(gòu)。但是，家族信托業(yè)務(wù)和傳統(tǒng)的金融業(yè)務(wù)相比更為復(fù)雜，要求受托人具有更為專業(yè)的管理能力，特別是在法律、會計、稅務(wù)、投資、慈善等方面具有更為專業(yè)的能力，確保家族信托委托人的復(fù)合性需求得到滿足。就目前我國的家族信托業(yè)務(wù)經(jīng)營機構(gòu)而言，在這方面的專業(yè)管理能力依然有待提升。

法律結(jié)構(gòu)

家族信托業(yè)務(wù)的開展必須遵循信托法的基本原理，同時也需要根據(jù)家族信托自身的特殊性進(jìn)行一些特殊處理。就當(dāng)下我國的家族信托業(yè)務(wù)而言，已經(jīng)出現(xiàn)的很多理論爭議和實務(wù)難題都與對家族信托的法律理解存在密切關(guān)系。只有在法律理論層面澄清了家族信托的制度結(jié)構(gòu)，才能理解實踐中應(yīng)如何克服理論障礙和實踐難題。

嚴(yán)格遵循信托法的基本架構(gòu)

家族信托本身也是信托的一種特殊形式。家族信托業(yè)務(wù)的開展必須遵循信托法的一般原理，不能任意超越既有信托法的基本規(guī)則架構(gòu)，這是理解家族信托業(yè)務(wù)的重要基礎(chǔ)，也是開展各種家族信托業(yè)務(wù)創(chuàng)新的基本前提。

在我國信托法體系下，信托財產(chǎn)的獨立性是最為重要的原則。一旦信托得以設(shè)立，信托財產(chǎn)便獨立于委托人和受益人的財產(chǎn)，也獨立于委托人的自有財產(chǎn)和管理的其他信托財產(chǎn)。受托人必須按照信托目的和信托文件的要求管理處分信托財產(chǎn)，嚴(yán)格履行勤勉義務(wù)和忠實義務(wù)，確保能夠?qū)崿F(xiàn)信托受益人利益最大化原則。委托人和受益人按照信托法的規(guī)定和信托文件的約定享有相應(yīng)的權(quán)利和利益，原則上不能任意干預(yù)受托人對于信托財產(chǎn)的管理處分。家族信托必須貫徹上述基本原理，在結(jié)構(gòu)設(shè)計時必須通過更為具體的規(guī)定將上述要求加以具體化和實質(zhì)化。

信托財產(chǎn)的獨立性是重要前提

信托財產(chǎn)的獨立性原理本質(zhì)上強調(diào)信托財產(chǎn)同委托人、受托人、受益人財產(chǎn)的分割。家族信托設(shè)立之后，委托人移轉(zhuǎn)的信托財產(chǎn)雖然名義上屬于信托受托人，但本質(zhì)上獨立于信托受托人的固有財產(chǎn)和其他信托財產(chǎn)。家族信托項下信托財產(chǎn)的存續(xù)不因受托人自身經(jīng)營狀況的好壞和其他家族信托的變化而受到影響，在信托財產(chǎn)承受應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的費用、稅費之后，其剩余財產(chǎn)在信托期限到期時應(yīng)當(dāng)完整分配給信托受益人。基于此項原則，信托法衍生出了一系列的規(guī)則以保障信托財產(chǎn)的獨立性。例如，委托人、受托人破產(chǎn)、解散時信托財產(chǎn)不能作為其清算財產(chǎn)、不得隨意強制執(zhí)行信托財產(chǎn)等規(guī)則。具體到家族信托而言，由于信托財產(chǎn)的形態(tài)更為復(fù)雜，受托人在管理處分方面可能會遇到更多的挑戰(zhàn)， 此時必須嚴(yán)格貫徹信托財產(chǎn)的獨立性原理。

強化信托受托人的信義義務(wù)

家族信托受托人在接受委托之后，就必須按照委托人的指示管理信托財產(chǎn)。在管理信托財產(chǎn)的過程中，受托人必須保障受益人利益得到完滿實現(xiàn)，不能利用信托牟取私利。各國信托法一般都要求受托人遵守信義義務(wù)，特別是注意義務(wù)和忠實義務(wù)。在家族信托中，受托人能否切實履行上述義務(wù)更是直接影響到家族信托目的的實現(xiàn)。

受托人首先需要履行的義務(wù)是注意義務(wù)。受托人在管理信托財產(chǎn)、執(zhí)行信托計劃之時必須勤勉盡責(zé)，按照專業(yè)資產(chǎn)管理機構(gòu)應(yīng)有的謹(jǐn)慎和應(yīng)盡的能力處理信托事務(wù)。在注意義務(wù)之外，受托人還須履行忠誠義務(wù)，也即受托人必須為受益人利益的實現(xiàn)服務(wù)，而不能通過管理信托財產(chǎn)為自己牟取不當(dāng)利益。當(dāng)受托人的個人利益與受托人職責(zé)發(fā)生沖突，必須優(yōu)先履行好信托職責(zé)， 否則委托人或受益人有權(quán)撤銷受托人的處分行為并要求其賠償損失。

運用嚴(yán)格遵循信托文件、實現(xiàn)信托目的

由于家族信托的制度結(jié)構(gòu)比一般信托業(yè)務(wù)更為復(fù)雜，因此在信托財產(chǎn)管理和信托事務(wù)處理的過程中更需要加強對于受托人的約束。為了更好實現(xiàn)家族信托目的，家族信托的委托人可以在信托文件中對于信托財產(chǎn)的管理、信托事務(wù)的處理做出更為詳盡的規(guī)定。在不違反法律、法規(guī)強制性規(guī)范的情況下，信托當(dāng)事人可以在信托文件中設(shè)定比信托法更為嚴(yán)格的信托事務(wù)處理標(biāo)準(zhǔn)和要求，同時也可以賦予信托當(dāng)事人特別是信托受托人更為寬泛的自主管理權(quán)限。信托目的雖然在內(nèi)容上較為抽象，但就具體家族信托業(yè)務(wù)而言又是較為具體的。對于家族信托當(dāng)事人而言，在遇到疑難問題時，如果依據(jù)既有的信托文件不能有效處理，可以通過合理解釋信托目的厘清當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，特別是對于受托人管理信托財產(chǎn)、完成信托事務(wù)構(gòu)成有效的約束。在家族信托業(yè)務(wù)開展過程中，由于其存續(xù)期限較長，因而可能會出現(xiàn)各種信托文件所未能規(guī)定或者未能詳盡規(guī)定的事項，此時可以通過解釋信托目的條款處理相應(yīng)問題。

受益人利益最大化為根本保障

家族信托的結(jié)構(gòu)和當(dāng)下信托業(yè)務(wù)的結(jié)構(gòu)存在很大差異。家族信托委托人設(shè)立家族信托的目的主要是為了實現(xiàn)家族財產(chǎn)的傳承，特別是為配偶、子女以及其他主體設(shè)定妥當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)利益分配安排。通常來說，家族信托的受益人多為委托人之外的其他主體。同時，家族信托的存續(xù)期限相對較長，一般來說都是十年以上甚至更長的期限。在此背景下，家族信托的存續(xù)就必須從根本上貫徹受益人利益最大化的原則，確保信托財產(chǎn)的管理和信托事務(wù)的處理能夠?qū)崿F(xiàn)受益人的根本利益。

受益人利益最大化的原則根本上對于家族信托受托人提出了嚴(yán)格的挑戰(zhàn)。在家族信托事務(wù)處理過程中，受托人必須始終以受益人利益最大化為指導(dǎo)原則，確保信托受益人的合法權(quán)益能夠得以有效保障。

制度轉(zhuǎn)型

對于我國家族信托的發(fā)展而言，除了需要遵循上面所述的信托法基本原則之外，更為重要的是需要加強家族信托制度建設(shè)， 促成家族信托業(yè)務(wù)的發(fā)展轉(zhuǎn)型。具體而言，家族信托的制度轉(zhuǎn)型需要以完善法律規(guī)則、加強監(jiān)管引導(dǎo)為前提，同時家族信托業(yè)務(wù)的規(guī)范發(fā)展離不開行政監(jiān)管和司法治理的強化。

法律框架的調(diào)整

在當(dāng)下中國信托法體系下，對于家族信托并沒有特別的法律規(guī)定，這對于家族信托業(yè)務(wù)的發(fā)展產(chǎn)生了一定影響。盡管信托法已經(jīng)為家族信托的發(fā)展確立了基本的制度框架，但是如果信托立法能對家族信托做出更為詳盡的規(guī)定，可能會更有利于家族信托業(yè)務(wù)的發(fā)展。而從既有的家族信托實踐來看，對于家族信托的諸多爭議問題也和家族信托具體立法的缺失存在密切關(guān)聯(lián)。在此背景下，有必要進(jìn)一步完善家族信托立法，優(yōu)化家族信托的具體法律規(guī)則，使得家族信托業(yè)務(wù)的開展能夠得到更為全面有效的引導(dǎo)。

具體而言，在現(xiàn)有信托法的框架之下，立法機構(gòu)可以對家族信托的性質(zhì)、形式、監(jiān)管等問題做出更為具體的規(guī)定。比如，家族信托立法可以明確家族信托業(yè)務(wù)到底屬于民事信托還是營業(yè)信托，可以對于家族信托的受托人做出更為具體的限定，對于家庭信托的生效條件、存續(xù)期限、財產(chǎn)形式、事務(wù)范圍、受托義務(wù)、法律責(zé)任、監(jiān)管機構(gòu)等做出更為明確的限定?？紤]到家族信托業(yè)務(wù)在今后一段時間內(nèi)將會得到快速的發(fā)展，立法機構(gòu)有必要制定家族信托業(yè)務(wù)的專門法律規(guī)則（如部門性規(guī)章），確保家族信托業(yè)務(wù)的發(fā)展能夠納入到法制化軌道。

監(jiān)管政策的引導(dǎo)

在立法規(guī)則得以完善的背景下，家族信托業(yè)務(wù)的發(fā)展還需要得到監(jiān)管部門的有力引導(dǎo)。在中國信托業(yè)面臨整體轉(zhuǎn)型的背景下，作為監(jiān)管部門的銀監(jiān)會鼓勵信托公司開展家族信托業(yè)務(wù)，這對于家族信托業(yè)務(wù)發(fā)展而言是一項重大利好信息。但就如何具體開展家族信托業(yè)務(wù)而言，銀監(jiān)會目前并未提出更為具體的引導(dǎo)政策和實施方案。從有利于家族信托業(yè)務(wù)發(fā)展的角度來看，監(jiān)管部門可以在適當(dāng)?shù)臅r機發(fā)布家族信托業(yè)務(wù)操作指引，對于家族信托的具體操作提供更為全面的政策指引，比如在委托人的資質(zhì)、受托人的條件、信托財產(chǎn)的管理、信托事務(wù)的處理、信托利益的分配等方面給予家族信托相關(guān)主體充分的政策引導(dǎo)，確保家族信托業(yè)務(wù)能夠得到規(guī)范發(fā)展。監(jiān)管機構(gòu)也可以倡導(dǎo)家族信托業(yè)務(wù)機構(gòu)加強自律監(jiān)管，通過行業(yè)協(xié)會確立有序的業(yè)務(wù)競爭機制，建構(gòu)合理的業(yè)務(wù)實施標(biāo)準(zhǔn)，形成公正的行業(yè)評價機制，確保家族信托業(yè)務(wù)經(jīng)營機構(gòu)的相關(guān)業(yè)務(wù)得以規(guī)范化運用。

委托人層面重視家族信托功能

家族信托業(yè)務(wù)能否得到快速發(fā)展從根源上取決于高凈值人士群體能否認(rèn)識到家族信托的卓越功能。在過去幾年中，雖然家族信托業(yè)務(wù)經(jīng)營機構(gòu)在積極宣傳家族信托的重要功能，但是相對來說家族信托的觀念并未深入人心，高凈值人士并未充分認(rèn)識到家族信托在家族財富傳承過程中的積極功能。

對于我國當(dāng)下日益增多的高凈值人群而言，家族信托制度的發(fā)展可以幫助他們處理一系列難題，而這些難題在既有的家庭財富傳承體系下都難以得到解決，特別是家族信托制度下信托財產(chǎn)的風(fēng)險隔離制度將有利于保障家庭財富的整體性傳承和持續(xù)性增長。而在繼承稅收制度改革的背景下，家族信托制度也可以使得高凈值人群有效解決子女財產(chǎn)繼承的高額賦稅問題。

當(dāng)然，對于家族信托的認(rèn)識和重視有一個逐漸轉(zhuǎn)變觀念的過程，只有當(dāng)既有的家族信托案例能夠有效運行并且充分發(fā)揮作用的情況下，家族信托制度才能得到高凈值人群的廣泛接受，也才會有越來越多的委托人將家庭財富和家族事務(wù)委托給家族信托經(jīng)營機構(gòu)。

受托人層面完善家族信托制度

盡管近年來我國的商業(yè)銀行、信托公司、財富機構(gòu)以及新興的家族信托辦公室已經(jīng)對家族信托業(yè)務(wù)進(jìn)行了深入的探索，也積累了較為豐富的經(jīng)驗，但是相對于發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的家族信托行業(yè)而言，我國的家族信托業(yè)務(wù)依然處于起步階段，在很多方面依然處于不夠成熟的狀態(tài)，需要從各個維度加以完善。

對于家族信托的受托人而言，家族信托業(yè)務(wù)屬于新型業(yè)務(wù)， 在各個方面與之前的傳統(tǒng)信托業(yè)務(wù)存在很大的差異。家族信托業(yè)務(wù)經(jīng)營機構(gòu)必須充分意識到家族信托的制度差異，加強對家族信托理論基礎(chǔ)和制度架構(gòu)的研究，并且充分借鑒發(fā)達(dá)國家和地區(qū)在家族信托業(yè)務(wù)方面的成熟經(jīng)驗。在此基礎(chǔ)上，有必要結(jié)合我國國情和實踐需要確立更為完善的家族信托業(yè)務(wù)制度，從委托人的篩選識別、信托財產(chǎn)的管理、信托事務(wù)的處理、信托文件的簽署、信托信息的披露、信托利益的分配、信托報酬的收取等方面形成完善的標(biāo)準(zhǔn)，建立完善的合規(guī)風(fēng)控機制，確保家族信托業(yè)務(wù)的操作合法合規(guī)，并有效保障信托目的的實現(xiàn)。

強化行政監(jiān)管和司法治理

就家族信托的有效實施而言，需要進(jìn)一步完善對于家族信托的行政監(jiān)管和司法治理，消除影響家族信托實施的障礙因素，激活那些能夠促進(jìn)信托法落到實處的創(chuàng)新制度。

就家族信托的具體發(fā)展而言，首先必須充分尊重市場機制在配置資源方面的功能，通過市場競爭促使家族信托受托人勤勉盡職的履行職責(zé)，使得委托人可以選擇更好的受托人為自身服務(wù)。監(jiān)管機構(gòu)原則上必須尊重受托機構(gòu)的自主經(jīng)營權(quán)限，不能干預(yù)家族信托業(yè)務(wù)受托機構(gòu)的具體運作。其次，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)當(dāng)弱化“事前監(jiān)管”的思維，減少行政審批手段的使用，而將事中事后監(jiān)管作為主導(dǎo)監(jiān)管方式，強化監(jiān)管執(zhí)法，對于違反家族信托監(jiān)管法規(guī)的機構(gòu)和行為實施有效的處罰；最后，政府監(jiān)管也必須認(rèn)識到自身固有的功能限度，同時強化對于自身監(jiān)管權(quán)力運作的監(jiān)督，使得對家族信托的監(jiān)管能夠趨于公開化、透明化。

同時，必須充分重視私人訴訟機制對于完善家族信托制度的作用。雖然政府監(jiān)管也能促進(jìn)投資者權(quán)益的保護(hù)，但是這種保護(hù)是間接性的、整體性的，而家族信托委托人和受益人提起的司法訴訟卻能直接地、具體地保護(hù)其合法權(quán)益。事實上，在家族信托受托人違背受托人職責(zé)時，只要家族信托委托人和受益人的合法利益受到損害，他們均可以向法院提起相應(yīng)訴訟，法院也必須回應(yīng)這些權(quán)益保護(hù)訴求。在一定程度上可以說，司法訴訟是家族信托相關(guān)權(quán)益主體維護(hù)自身合法權(quán)益的最終途徑，也是信托法貫徹實施最為有力的保障機制。

（作者單位：中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所）