摘 要：解決爭議的路徑很多，民事訴訟是其中不可或缺的路徑之一。民事訴訟，是對訴訟參與人在法律知識及技巧方面有著極高要求的解決爭議的路徑。鑒于此，委托人要想勝訴，從而實現(xiàn)自己的權利，有必要委托民事訴訟律師代理民事訴訟活動。出于維護委托人合法權益以及維護法律的正確實施的需要，民事訴訟律師在代理民事訴訟活動時，應勤勉盡責。

關鍵詞：民事訴訟;訴訟請求;委托人;庭審

中圖分類號：D925.1文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）35-0141-03

作者簡介：胡超，湖北多能律師事務所，合伙人，律師。

沖突的發(fā)生使社會處于一種非正常的狀態(tài)，也會對每個社會成員產(chǎn)生不利的影響?；谶@種情況，人們相互之間在不斷產(chǎn)生沖突的同時，也在不斷尋找解決沖突的途徑和方法。在這個過程中，先后出現(xiàn)了自力救濟和民事訴訟。最終，人們選擇了后者。筆者從事執(zhí)業(yè)律師工作近十年，主要代理民事訴訟。隨著執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的積累，逐漸對這個領域有了一些自己粗淺的看法。

民事訴訟，是指民事爭議的當事人向人民法院提出訴訟請求，人民法院在雙方當事人和其他訴訟參與人的參加下，依法審理和裁判民事爭議的程序和制度。民事訴訟的實質(zhì)在于，法官在查明案件事實的基礎上，正確適用法律，依法、合理地解決當事人的民事糾紛，從而達到“定紛止爭”的目的。隨著司法實踐的發(fā)展，法院采取“不告不理”的原則。原告起訴，要求法院審理裁判自己提出的特定訴訟請求，是啟動民事訴訟的行為條件。訴訟請求的內(nèi)容至關重要，在一定程度上決定了訴訟能否勝訴。提出了訴訟請求，還需要原告向法庭提交證據(jù)，來支撐自己主張的事實，進而實現(xiàn)自己的權利。被告需要針對原告的訴訟請求進行抗辯，并圍繞自己的抗辯組織證據(jù)。因此，要想在訴訟活動中取得勝利，需要經(jīng)過專業(yè)的法律思維和法律實踐訓練。然，當事人一般不具備這樣的條件，這就為從事民事訴訟事務的執(zhí)業(yè)律師提供了參與民事訴訟活動的契機。

一、代理民事訴訟，首先要明確委托人的訴求

為了準確、無誤地知曉委托人的訴求，代理律師就必須像接診的醫(yī)生一樣學會傾聽。醫(yī)生進行診斷前，會仔細傾聽患者對自己身體狀況的陳述;代理律師在作出法律判斷前，也應仔細傾聽委托人對事實的陳述。委托人往往沒有經(jīng)過法律思維的訓練，不明白何為法律事實，他們在陳述事實時，一般無法圍繞法律關系的要素進行展開。因此，這就需要代理律師具備足夠的耐性，并且能夠從委托人的陳述中甄別出法律事實。傾聽完委托人的陳述后，代理律師應該對陳述的內(nèi)容進行歸納，并向委托人求證，是否存在誤解委托人的意思的情形。

在作出法律判斷前，代理律師還需要閱覽委托人提供的材料。在全面掌握了基本事實，以及知曉委托人的訴訟目的的基礎上，為委托人提煉訴求，并分析哪些訴求合法、合理，哪些訴求缺乏事實與法律依據(jù)。缺乏事實與法律依據(jù)，或者不太合理的訴求，代理律師應該建議委托人對該項訴求的內(nèi)容進行變更、調(diào)整。如果委托人堅持自己的訴求，代理律師應該從已有的材料以及法律規(guī)定方面，分析本次民事訴訟活動可能會遇到的法律風險，以及大體方向。

為了規(guī)避執(zhí)業(yè)風險，代理律師應該完整地記錄接受委托的整個過程。記錄委托人的陳述、訴訟目的、訴求、提交的材料。其中，需要詳細記錄委托人的有些訴訟目的或者訴求可能無法實現(xiàn)，經(jīng)過代理律師分析、勸告后，依然不改變初衷的情況。

代理律師處于的地位不同，采取的代理思路也應有所不同。在代理原告的訴訟中，如何確定訴訟請求的范圍是一個不得不考慮的問題。訴訟請求的范圍不能過小，也不能過大。訴訟請求的范圍過小，不利于全面維護委托人的合法權益;訴訟請求的范圍過大，一方面提高了委托人的預期，一旦部分訴訟請求得不到法院的支持，委托人會產(chǎn)生一定的心理落差，從而影響委托人的滿意度;另一方面會白白浪費委托人的訴訟費，從而擴大委托人的損失。以筆者代理的武漢某生物公司訴河南某肥業(yè)公司買賣合同糾紛一案為例。剛開始與委托人接觸時，委托人要求對方賠償100萬的市場損失。筆者并沒有急于否決委托人的該項訴求，而是詢問委托人提出該項訴求的理由。委托人稱由于對方出售的肥料存在質(zhì)量問題，導致影響了委托人在湖北恩施的形象，從而影響了在當?shù)氐氖袌龇蓊~。筆者接著詢問委托人有沒有相關的證據(jù)材料證明市場損失的存在，委托人作出了否定的回答。為了維護委托人的合法權益，避免委托人產(chǎn)生不必要的損失，筆者從以下幾個方面進行分析，勸告委托人放棄該項訴求。1.首先為委托人解讀雙方簽訂的買賣合同條款。如果銷售方出售的肥料存在質(zhì)量問題，從法律的角度上講也就是銷售方違約，合同對這個問題是如何約定的呢？遺憾的是，雙方簽訂的合同中并沒有約定銷售方違約時，應賠償購買方的市場損失;2.接著為委托人解讀法律規(guī)定，明確告知委托人，在對方違約的情況下，我方有權要求對方賠償損失，但損失賠償應相當于因?qū)Ψ竭`約造成的損失;3.明確告知委托人，如果不放棄該項訴求，他們需要支出的訴訟費和律師費會大幅增加。由于委托人無法向法庭提交證明己方存在市場損失的證據(jù)，法庭支持該項訴求的可能性微乎其微。經(jīng)過與委托人充分、坦誠地溝通后，委托人最終放棄了該項訴求，并同意了筆者的訴訟方案。

二、民事起訴狀的內(nèi)容，務必簡明扼要

民事起訴狀最重要的讀者是主審法官，主審法官可以通過民事起訴狀初步了解原告的訴訟請求，以及所主張的事實和理由。法官的審判任務繁重，沒有精力“欣賞”長篇大論。因此，代理律師在書寫民事起訴狀時，首先考慮的問題應該是，如何讓法官在最短的時間內(nèi)了解原告的訴訟請求，了解原告所主張的事實和理由。提出的訴訟請求，應該明確無誤。民事起訴狀的內(nèi)容，應盡量使用短句，避免使用長句;進行客觀描述，無需采用修辭的語句。對事實進行描述時，邏輯要清晰，意思要明了，以便讓法官能夠輕松地掌握民事起訴狀所要傳達的信息。如果能夠圍繞法律關系的要素進行敘述，那就再好不過了。