摘 要 家庭暴力是古來就有的，并且也并非只是我們中國有家庭暴力問題，全球各個國家都有這一問題，只不過有著程度上的差別而已。在時代的不斷更替，經(jīng)濟的日益騰飛下，家庭暴力案件數(shù)量也由少增多，呈現(xiàn)出了明顯的逐年增長的趨勢。傳統(tǒng)觀念下的“私領域”已影響到了整個社會。出于對家庭暴力與犯罪間關系密切的考慮，本文決定基于刑法的角度來分析家庭暴力，分析造成家庭暴力的發(fā)生成因、我國家庭暴力的現(xiàn)狀及相關刑事立法，并給出了關于家庭暴力的刑事立法構想。

關鍵詞 家庭暴力 刑法構想 私領域

作者簡介：唐明禹，貴州師范大學研究生，研究方向：刑法學。

中圖分類號：D924 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.02.115

一、家庭暴力的成因

第一，引發(fā)家庭暴力的社會原因和國內(nèi)現(xiàn)今的社會機制轉型間有著密不可分的聯(lián)系。新時代下的中國正處在市場經(jīng)濟改革階段，政治體制改革也是逐漸推進，雖說陳舊的婚姻觀念早已和現(xiàn)代社會格格不入，有待快速予以消除，然而，這并非是一朝一夕就能完成的任務，要想徹底消除還需要較長的時間，符合新時代發(fā)展的全新的婚姻家庭觀念的構建也處在形成階段，使得兩種不同觀念嚴重脫節(jié)，相互磨合的過程中沖突與矛盾四起，導致家庭暴力一觸即發(fā)。

第二，社會進步和發(fā)展速度太快，導致人的生存壓力與發(fā)展壓力愈來愈大，人心太過浮躁，難以像過去一樣心平氣和的坐下來好好溝通，以致美滿家庭越來越少，家庭和睦得不到維護，沖突和矛盾越來越多，最終釀造了家庭暴力。

第三，性格是引發(fā)家庭暴力的重要因素之一。基于現(xiàn)實的角度來說，那些性格乖僻、性情暴躁的人更容易導致家庭矛盾四起，最終釀造家庭暴力。這類人通常都有著一定的精神障礙，生活圈子太小、社交能力低下，可能還有著不良的生活習慣和愛好，甚至是社會越軌行為，所以，這類人的家庭氛圍普遍不好，時常會出現(xiàn)暴力行為。

二、我國家庭暴力的現(xiàn)狀

（一）據(jù)有關數(shù)據(jù)統(tǒng)計，夫妻間的暴力在家庭暴力中的比重是比較高的，且還呈現(xiàn)出了逐年增長的態(tài)勢

夫妻間的家庭暴力可以劃分成三種類型，一是精神暴力，二是身體暴力，三是性暴力。家庭暴力中的受傷害方普遍是弱勢群體，首先是婦女，其次是老人與兒童。所以，怎樣對這些弱勢群體的切實利益帶去充分保障，已成為需有待急迫解決的要題之一。

（二）我國家庭暴力的立法現(xiàn)狀

第一，對家庭暴力中的施暴者缺乏法律規(guī)制?，F(xiàn)在，我國尚未對家庭暴力進行系統(tǒng)立法，囊括家庭暴力的法律主要是《憲法》、《刑法》、《婚姻法》、《婦女權益保障法》等，明確規(guī)定婦女和男子擁有同樣的權利、婚姻自由、不準虐待兒童與老人和婦女、不可家庭暴力、不可遺棄家庭成員等，也對婚姻家庭權益方面做出了明確具體的規(guī)定，大致規(guī)定了虐待罪、遺棄罪、暴力干涉婚姻自由罪等，相關問題引發(fā)了諸多法律上的爭議。

第二，由于證據(jù)的原因限制了對家庭暴力案件的認定。我國現(xiàn)行的責任承擔方式主要是誰主張誰舉證，受害者提供證據(jù)并進行有關證明。不過，家庭暴力案件里的被害方普遍是弱勢群體，能在事后搜集證據(jù)并保護證據(jù)的能力并不高。

第三，整體的社會預防體系尚存有較大的完善空間。反家庭暴力屬于系統(tǒng)性的復雜工程，這項工作的執(zhí)行與推進需要各相關方踴躍參與，并給予密切配合，唯有如此，才能真正意義上形成整體的社會預防體系。

然而，我國在該體系的健全上還有很長的路要走，社會各方的職責履行意識和能力還有待提升，比如基層組織調(diào)解不力，公安機關存有出警和處置上的滯后問題等。

三、對家庭暴力的刑法構想

（一）借鑒外國的成熟經(jīng)驗，引入司法機關對家庭暴力的干預制度

比如美國“國家統(tǒng)一各州法律專員大會”已提議并已經(jīng)有6個州頒布了《統(tǒng)一州際家庭暴力保護令實施法令》，要求強制性起訴，即便是受害人不支持這項行為，依然可以那么執(zhí)行。再如挪威1988年的刑事訴訟控訴規(guī)則修訂案規(guī)定，對配偶、兒童和其他關系親密者的暴力侵害案件實行“無條件司法干預”的公訴原則，雖然受到傷害的婦女已經(jīng)做出了指控撤銷的行為，但是，警察與公訴機關依舊能夠訴訟，不會為訴訟帶去絲毫負面影響。

（二）在刑法中增設家庭暴力犯罪

現(xiàn)在，專門家庭暴力犯罪的立法尚處于缺失階段，僅僅只是對照現(xiàn)有罪名進行定罪量刑而已。對于究竟是增設家庭暴力罪還是修改刑法相關罪名規(guī)定一事，理論界爭議不斷，都有著各自的不同見解。有人認為，增設新罪名的理由基本上是家庭暴力犯罪的主體、量刑均和一般犯罪差異明顯，并且也極有可能會牽涉到別的一些復雜因素，比如倫理與經(jīng)濟等，所以，都根據(jù)一般犯罪進行處理著實不妥。也有人贊同對刑法相關罪罪名做出修改，理由是不會破壞法律的權威性與穩(wěn)定性。

出于綜合方面的考慮，筆者認為把虐待罪、暴力干涉婚姻自由罪等罪名統(tǒng)一取消掉，再增設一類家庭暴力罪作為類罪，并設置具體罪名是相對比較妥當?shù)?。該立法方式對一般犯罪和家庭暴力犯罪做出了明確區(qū)分，和家庭暴力犯罪行為特征也是相吻合的，合理性與可操作性都比較強，震懾作用顯著，能夠遏制施暴者的施暴動機。為了維護婦女的行權利和人格尊嚴，建議在具體罪名方面把“婚內(nèi)強奸”行為定成犯罪。還有，為了能夠有效解決故意傷害未遂，有必要在刑法規(guī)定上充分借鑒臺灣地區(qū)的做法，增設“暴行罪”。

（三）適當提高家庭暴力犯罪的法定刑

因為當前的關于家庭暴力犯罪的法定刑不高，絕大多數(shù)都只有幾年的緣故，使得很多犯罪人不以為然，依然很猖獗，非但沒有起到明顯得遏制作用，反而還引發(fā)了更加肆無忌憚的暴力慘劇，所以，有必要基于現(xiàn)實情況在法定刑上進行一定程度的提升。

眾所周知，家庭暴力犯罪普遍具有兩大明顯特征，即長期性與持續(xù)性，在社會的日益蓬勃發(fā)展下，部分人的人倫道德與人道主義得到降低，甚至完全淪喪，肆無忌憚的侵犯公民的基本權利，使得家庭成員由于情感和身體受到傷害而苦不堪言，所以，必須罰當其罪，并適當在罪刑上做出調(diào)整，以此震懾犯罪行為人，充分降低暴力犯罪發(fā)生率。

（四） 賦予檢察機關對自訴案提起公訴的權利

現(xiàn)行刑法中的虐待罪、暴力干涉婚姻自由罪等均被列入自訴罪范圍。因為受害群體主要集中于女性群體，她們普遍在家里的地位低下，所以，因為傳統(tǒng)觀念“家丑不外揚”的束縛和擔心受到變本加厲的施暴，所以，主動訴訟的女性并不少，更有甚者，連指控都不愿意。基于此，為了捍衛(wèi)被害人的合法權益，保護被害人免遭傷害，檢察機關需要積極介入，對家庭暴力犯罪提起公訴。另一方面，需要保留被害人的自訴權利。因為家庭暴力犯罪和別的一般刑事犯罪相比大徑相庭，其中會牽涉到多領域因素，比如親情與倫理等，所以，鑒于“私法自治”的原則，預防因國家公權濫用引發(fā)的公民權利受到影響，檢察機關務必要事先得到被害人同意，然后再提起公訴。

（五） 建立舉證倒置制度

根據(jù)已有的案例了解到，絕大多數(shù)的家庭暴力犯罪行為均會牽涉到不同程度的個人隱私，所以，司法實踐中總是會面臨這樣那樣的問題，比如證據(jù)缺失，認證難等等。據(jù)婦聯(lián)部門的反映，在訪問受暴被害人的時候通常都會先詢問并檢查其有無受傷，一旦發(fā)現(xiàn)受害人有身體上的創(chuàng)傷，就通過盡快提交傷情鑒定的方式來拿到有力證據(jù)，并予以應有的保護。然而，理想和現(xiàn)實間總是有那么一點距離，就算是拿到了鑒定到了傷情，仍舊會面臨手持的證據(jù)不夠，且證人上也都會牽涉到家庭成員。因為被害人的家庭地位并不高，完全屬于弱勢群體，所以，為了保障其切身利益，舉證責任方面絕對不能依據(jù)“誰主張，誰舉證”制度，否則，原本就處在弱勢的被害人會更加的被動，也會明顯加大定罪難度。所以，只要受害人的身體與精神上有創(chuàng)傷是不爭的事實，就可以直接施行舉證責任倒置或推定過錯責任了。

（六） 把寬嚴相濟刑事政策有效的落實于家庭暴力犯罪的逮捕、起訴及審判工作實行寬嚴相濟的刑事政策

意思就是要秉承著“嚴而不厲、寬嚴相濟”的原則予以懲辦與寬大有機結合的懲罰。逮捕工作方面，對于那種因為忍受不了暴行而不得已以暴制暴的犯罪嫌疑人，應該以教育為主，只要讓她們意識到自己的行為違法即可，應盡可能的少用逮捕，或者是不逮捕。對于以暴制暴者的量刑，需要對其行為是否需要劃入到正當防衛(wèi)范圍進行嚴加分析與判斷，假如最終的判斷結果是并非正當防衛(wèi)，則需要視情節(jié)而定予以適當處罰，或者對其緩刑，假如最終的判斷結果是屬于正當防衛(wèi)，則不能對其做出懲處。由于此類案件絕大多數(shù)都是因為受害人長期飽受精神與身體上的摧殘，但求助無門而做出的過激違法行為，而施暴者的暴行是導火線，所以，家庭施暴者的罪過越大，便越抵消了以暴制暴者的主觀惡性，對于這類被告人是有必要酌情從輕從寬發(fā)落的。只有堅持這么做下去，才可以真正的把“寬嚴相濟”刑事政策“該嚴則嚴，當寬則寬，寬嚴互補，寬嚴有度”的精神堅實的落實于實處，也才能真正的實現(xiàn)法律與社會的公平公正。

就像前面所講到的，家庭暴力案例中的受害人有很大一部分都是女性，占比已經(jīng)明顯超過了90%。女性是家庭構成中最重要的主體，她們是母親、妻子、女兒的共同體，承擔著為人妻為人母的責任，和男人一樣同樣能夠撐起半邊天，只不過因為性別不同所以家庭和社會分工不同罷了，在社會文明發(fā)展中有著不容忽視的重要作用，然而，因為生理、經(jīng)濟、能力等多個方面的不同，使得她們很大一部分人非但在現(xiàn)實生活中得不到應有的重視和關愛，還要飽受來自精神與身體的傷害，只能以淚洗面，或者在終于忍受不住暴行的時候奮起反抗采取了以暴制暴的違法行為，這種惡行顯然已成為人類發(fā)展進程中困擾全球的社會痼疾。所以，不僅僅只有我國，全球各個國家都應該給予家庭暴力犯罪問題應有的重視程度，并積極構建出多種富有針對性的救濟途徑和庇護機構，且基于實際情況持續(xù)在立法與程序上做出一定程度的完善，以嚴厲的刑罰震懾施暴者，力求標本兼治的解決家庭暴力問題。

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