(新疆大學 新疆 烏魯木齊 830001)

一、法律服務貿易定義、范圍及特點

什么是法律服務貿易？法律服務貿易是服務貿易的一個種類,對服務貿易含義的界定是理解法律服務貿易的概念的前提。服務貿易是相對于貨物貿易而言的,前者的交易客體是服務,后者的交易客體是貨物。

對服務貿易迄今還沒有統(tǒng)一的、公認的、精確的定義①。聯(lián)合國貿易與發(fā)展會議的定義是服務貿易是指貨物的加工、裝配、維修以及以貨幣、人員、信息等生產要素為非本國居民提供服務并取得收入的活動,是一國與他國進行服務交換的行為的表述，是締約方的一個人在其境內或進入另一個締約方提供該協(xié)定包含的一項服務。

法律服務的外延主要體現(xiàn)為服務的業(yè)務分類。聯(lián)合國年公布的《中心產品暫行分類表》將法律服務的范圍概況為“各種法律咨詢和代理”，其內容主要包括第一，刑事法律的咨詢和代理服務。第二，其他領域法律民事、行政等的咨詢和司法程序的代理。第三，在準司法機構、委員會等的法定程序中的法律咨詢和代理服務。第四，法律文件和法律證明服務。第五，仲裁和調解服務。第六，其他法律和咨詢信息服務。聯(lián)合國的這一概括體現(xiàn)在眾多國家法律服務制度的實踐中。

法律服務貿易的特點可歸納為6點。第一，法律服務貿易的客體和提供者具有高度的專業(yè)性。第二，法律服務貿易的客體具有地域專屬性。第三，法律服務貿易的客體具有政治屬性。第四，法律服務貿易的提供具有廣泛的社會性。第五，法律服務貿易體現(xiàn)出當事人和服務方式的跨國性及服務領域多樣化的特征。第六，法律服務貿易的提供者要同時受東道國法和其資格授予國法的嚴格約束。

二、WTO法律服務貿易規(guī)則

在WTO體系下，并沒有一個專門關于法律服務貿易規(guī)則的體系。法律服務貿易規(guī)則來源于三個部分第一部分是服務貿易的一般規(guī)則，這部分規(guī)則一般適用于所有WTO成員。第二部分是各成員對法律服務的具體承諾，適用于在法律服務市場準入和國民待遇方面做出了承諾的成員。第三部分是最惠國待遇例外清單，適用于將法律服務列入了最惠國待遇例外清單的成員。

(一)服務貿易一般規(guī)則。

服務貿易的一般規(guī)則，是對GATS項下所有服務貿易所一般適用的，我們將法律服務適用進去，能夠得出WTO法律服務貿易的一般規(guī)則。主要有以下幾個方面：

第一，法律服務貿易的定義與適用范圍。GATS列出的四種服務貿易的形式:跨境提供、境外消費、商業(yè)存在、自然人存在，適用到法律服務領域，同樣也可以以此來劃分。

第二，法律服務貿易的最惠國待遇。

第三，法律服務貿易的透明度。透明度原則是 GATS 規(guī)則順利運行的有效保障，根據(jù) GATS 第三條規(guī)定，②其原則含義主要指:成員方所實施的與國家貿易有關的法令、條例、司法判決、行政決定，都必須及時公布，使各成員國都予以熟悉，同時一成員國與另一成員國所締結的影響國家貿易的協(xié)定，也必須公布，以防止成員之間不公平的貿易造成的對其他成員國的歧視。

第四，發(fā)展中國家更多參與?！斗召Q易總協(xié)定》的宗旨是在透明度和逐步自由的條件下，擴大全球服務貿易，并促進各成員的經(jīng)濟增長和發(fā)展中國家成員服務業(yè)的發(fā)展③。

第五，法律服務貿易的市場準入。

第六，法律服務貿易的國民待遇。

(二)WTO框架下對法律服務貿易的具體承諾

第一，市場準入承諾。GATs規(guī)則體系下，對法律服務市場準入的規(guī)定主要包括，各國在具體承諾表中對法律服務貿易作出的具體承諾以及GATs第16條里對市場準入條款所列的禁止措施。各成員方應當嚴格根據(jù)其承諾清單中的具休承諾行事，不得對法律服務的進入和準入條件附加其他任何歧視性的條件和限制措施。當然，具體承諾表中所列舉的內容，僅僅是一成員允許其他成員法律服務。

第二，國民待遇承諾。每一個成員國給予國外法律服務者國民待遇的范圍，體現(xiàn)在各成員在具體承諾表中的承諾。如果一成員不愿給予某種法律服務提供方式以國民待遇，則該成員會在具體承諾表中注明；如果一成員要求以某種方式提供法律服務，需滿足一定的條件才可以享受國民待遇，該成員會在具體承諾表中載明需滿足的限制性條件；如果一成員同意無條件地給予某法律服務提供方式以國民待遇，該成員也會在具體承諾表中注明。所以，WTO法律服務貿易的國民待遇，是一種有限制條件的國民待遇。

(三)最惠國待遇原則例外的清單

最惠國待遇原則并不是絕對地、毫無例外地適用于所有WTO成員。如果一個成員不愿意將最惠國待遇原則適用于法律服務行業(yè)，可以要求將法律服務行業(yè)列入GATS最惠國待遇原則例外地清單中，從而不需要遵守最惠國待遇原則。當然，一成員能否成功地將法律服務列入最惠國待遇原則例外的清單中，取決于該成員國的法律服務市場對其他成員的吸引力。如果其他成員，特別是重要貿易伙伴，對該成員的法律服務市場十分感興趣，積極爭取進入該成員的法律服務市場，那么，該成員成功的可能性就很小。

除了最惠國特遇原則例外清單外，相鄰國家間互相給予的待遇、GATS的一般例外和安全例外、國際收支平衡的限制、緊急保障措施、經(jīng)濟一體化協(xié)議等，都是對最惠國待遇原則適用的例外。

雖然最惠國待遇在理論上來說，會大大地推進法律服務貿易自由化的進程，但是其自身有一個現(xiàn)階段無法克服的缺陷—“免費搭車”問題，即一成員自己不承擔或承擔較少的市場開放義務，一旦其他WTO成員就法律服務市場開放做出了更多地承諾，它們卻可以根據(jù)最惠國待遇原則享受這些好處。“最惠國待遇所產生的‘免費搭車’問題挫傷了WTO成員國在GATS自由化談判中對法律服務作出重大讓步的積極性”，對法律服務貿易自由化產生了消極的影響。

結論

法律服務制度是司法制度中不可或缺的重要組成部分。全球經(jīng)濟一體化，要求實現(xiàn)法律服務貿易國際化。從法律服務貿易國際化、自由化的總體發(fā)展來看，由于法律服務觸及各國的上層建筑,具有政治屬性，法律服務在國際間的自由流動仍然受到高筑的貿易壁壘的阻礙。隨著世界經(jīng)濟的發(fā)展,在各方面因素的推動下，法律服務貿易的國際化、自由化，己經(jīng)是一股席卷全球的不可逆轉的趨勢。當今，國家的所面對的就是要打破貿易壁壘，減少阻礙，合理利用WTO規(guī)則發(fā)展法律服務貿易市場。

【注釋】

①許軍坷.國際服務貿易法律與實務.北京.人民法院出版社，2000:2.

②GATS 第三條。

③《建立世界貿易組織協(xié)定》序言。