摘 要 公司實際控制人即公司控股股東，或者在某種程度上也可以理解為有實際控制能力的人，為了達到對公司的控制完成自我的利益操控，侵占中其它股東利益的行為已經十分嚴重。本文從風險控制的角度分析了公司實際控制人侵占其它股東利益的成因，并分析了控股股東如何達到和滿足侵占其它股東利益的存在因素，從而得到公司實際控制存在的表決權的限制、風險轉移、利益獲取以及與其他獲益經濟載體之間的關聯程度。本文也試圖從法律的角度、完善制度的角度、風險控制和成本控制的角度來解決這種由實際控制人對其它股東所造成的問題。并試圖提出了自己的策略和措施。

關鍵詞 公司實際控制人 控股股東 其它股東 利益侵占 表決權限制

作者簡介：陳少涌，福建海山律師事務所主任律師。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.05.151

隨著市場經濟不斷的深入，涌現出了諸多的上市公司或者股份制公司，他們有著較為復雜的股本成份，控制和占股是一個有著多種意思的代名詞，股權的復雜化是市場經濟股份化特征的重要組成部分，很多時候為了達到通過一些手段來達到以較少的資金取得較多的投票控制權，這是非常普遍的問題同時獲得更大的表決權成為可能，而在上市公司里所謂的“股票對應”的原則實際上成了一種擺設。而最為常用的手法是通過對公司的管理層進行人為的干擾并實施有效控制。最后成為實際控制人或公司的控股股東可能，隨著這種優(yōu)勢地位擴大，公司成為個人的口袋里的產物，自然會影響到公司的戰(zhàn)略和規(guī)劃并損害其它股東的利益。

一、 公司實際控制人侵占其它股東的問題分析

（一）市場級濟主體下其它股東利益侵占的成因分析

市場經濟的主體是經營者，誰持有，控制公司的50%以上，或總股本由本公司持有的股份占公司總股本或出資或超過50%拿著雖然股份比例小于50%，誰擁有的股份的投票權或其所持有的股份的股東都足以對股東大會的決議和股東大會一個顯著的影響，那就是中，控制股東。根據公司法第217（3）：實際控制人是指誰就成為可以實際控制并通過投資關系來實現控制，通過協議或者其他安排的方法來進行對該公司的人事和決策行為的人，實際控制人有時不一定是公司的股東。在這里，控股股東的定義是誰擁有對公司可以做到決策的人，他們成為實際控制的人，而不是根據的傳統(tǒng)意義上我們認為的持股比例進行分割股票的股東或自然人。其包括《公司法》中規(guī)定的控股股東和實際控制人。

其他股東是指相對于控股股東是誰不在公司的控制股東的位置。對于市場經濟國家，大部分利益都體現在收入。因此，本文所研究的經濟體的利益是通過收入的實現。在收入方面，其他股東只能通過該公司取得子公司位置，由于其非控制性目標狀態(tài)和自身不利條件，并獲得利潤。控股股東與中小股東之間最重要的區(qū)別是，他們有控制，可以在很大程度上控制了股東大會的決議，董事會和董事的連板。此外，公司控股股東一般具有較強的經濟實力，可以是多個經濟運營商的大股東（如關聯公司），并獲得通過多載波經濟總體收入（如關聯公司）。

針對風險來說，特別是在上市公司中，這種控股股東和其它股東的區(qū)別是非常明顯，大部分的其它股東是通過二級市場購得普通股股票的，控股股東獲得通過一級市場和非市場價格買賣股票的控股權，那么其他股東為股票支付的平均價格比的控股股東，這使得其他股東獲得相同的收入高得多。風險比控股股東，這很可能是把“利潤”，在大股東的眼睛變成其他股東眼中的“損失”的高得多。從“風控平衡原則”理論的角度來看，為了獲得同樣的收入，比小型和中型的股東，以及條件和途徑獲得的收益風險控股股東熊更是遠遠優(yōu)于在小型和中型的股東。因此，風險和其他股東的收益是不相等的，并與控股股東比較均衡。

（二）公司實際控制人通過三個途徑侵占其它股東的利益

第一種方法是降低總成本（風險）；獲得以最低的成本控制，以及其他經濟運營成本（風險）轉移給該公司最大限度地發(fā)揮整體凈收入。如以較低的成本獲得控股權，轉讓公司的經濟資源，并為該公司提供擔保等經濟載體等。第二種方法是侵占收益；控股股東通過決策控制的公司的利益侵占最大化整體凈收入。由于小型和中型的股東實現通過公司收入，公司控股股東通常達到通過入侵獲得的收入和侵占的總量公司的手段對小型和中型股東的利益侵占的目的為該公司獲得的收入。其具體表現是，它侵犯了公司的商業(yè)機會，不平等的關聯交易，等等。第三種方法是前兩種途徑的有效結合。

因此，從這個角度看，其他股東的承擔風險應當由控股股東承擔一部分風險，他們應該享有的收入是被控股股東，經濟載體的另一組成部分侵占。一些經濟和法律學者在中國已經定義了控股股東侵占其他股東的利益：當控股股東及其他關聯方犧牲其他股東的聯合管理者的水平，利益是由他們自己的福利，而不是公司的追求利益最大化被稱為控股股東的對其他股東利益的侵占。如果一方對他方侵犯，然后一方必須有客觀因素對方所沒有的。因此，控股股東對其他股東的利益侵占的是，控股股東不與其他股東控制具有決定性的因素，以及侵占應該屬于股東的合法權益等行為。通過使用控制權的控股股東所產生的收益包括兩個方面：一個是合法收入與公司的利益相一致；另一種是不合理的收入是與公司的收益不一致，并獲得它通常是用投票或控制，以獲得消耗更多的公司公眾的方式。資源占用，挪用公司財產、轉移利潤、提升公司風險降低自己整體風險等措施以獲利；后者是侵占中小股東利益的主要途徑。并且，控股股東選擇是否、如何侵占公司（或其它股東）利益的關鍵在于其與公司的關聯程度。

（三）相關法律法規(guī)及制度的漏洞給了公司實際控制人機會

在現實市場經濟中，公司實際控制人并不是按股份來體現控制力，甚至通過一些法制的漏洞用很小的代價來實現控制，然而，作為一個理性的經濟個體（所有旨在最大限度地提高他們的整體凈收入），他們希望獲得以最低的成本，公司的決策控制和決策控制是通過股東大會、董事會的表決權體現出來的，但往往控股股東的表決權并沒有更好的合理限制，所以導致控股股東可以無條件的獲得公司決策權而相應的資源，但在風險的承擔上和成本的付出上并不高，這是非常不合理的，因此要實現，以達到限制其他股東利益的控股股東侵占的目的，控股股東和公司之間的關聯性處于合理水平是必要的。因此，如果有必要保護的權利及其他股東的利益，有必要限制控股股東和公司之間的關聯度相關股東投票權。

二、公司實際控制人的侵占途徑分析

（一）從控股股東通過降低總本（風險）的途徑侵占其它股東利益的分析

首先，控股股東將獲得在通過各種渠道以最低的成本，公司的決策權。在獲得控制成本方面，“自己的有權投票”和“公司相互入股”可以使控制股東以較低的價格和較少的實際持股比例的方式以較低的成本獲得控制。因此，嚴格限制和控制應在持股比例，并獲得該公司的決策控制成本的罰款。

其次是要對自有股份表決權進行一定的限制。

最后，有必要限制公司相互參股的投票權。相互持股，又稱交叉持股或交叉持股，是指一個公司和另一家公司之間的相互投資，控股的股份對方一定比例，并成為對方的股東，從而形成相互支持，相互制約。該公司的聯合形式。因此，企業(yè)之間的相互持股基本上是兩個或兩個以上的公司之間的投資轉移。

（二）控股股東通過控制權轉嫁其他經濟載體的成本或風險

公司以實現總體凈收益的最大化的角度進行研究。從這個角度看，就要對控股股東的表決權的行使進行限制。

首先，我們必須提高系統(tǒng)的限制控股股東的投票權。按照國際上通行的做法，為防止控股股東不能操縱公司事務，有必要通過程序立法，限制控股股東誰超過股份的一定比例的投票權。中國新“公司法”對控股股東的表決權沒有任何限制。應酌情修訂。其次要完善分類表決制度。這是必要的規(guī)定，實施重大問題，如再融資，重大資產重組，分拆上市等時，為了保護權利和流通股股東利益的上市公司應該對流通股股東的分類表決。最后，我們必須提高我國的表決權排除制度。股東表決權排除制度也被稱為表決權回避制度。它指的是股東的特殊利益，并在股東大會討論的決議。當它是有害于公司利益，股東或其代理人可以不是在其持有的公司股份。行使投票權，也不能充當其他股東的投票權代理。

三、如何防范公司實際控制人侵占其它股東的策略和措施

（一）通過《公司章程》對控股股東和實際控制人行為作出嚴格要求

《公司章程》第39條規(guī)定，公司的控股股東及實際控制人員不得利用其關聯關系損害公司利益。任何人誰違反規(guī)定，造成損失的，公司應當承擔賠償責任。公司控股股東及實際控制人不得侵犯，或通過關聯企業(yè)對公司的資產侵占。如果違反上述規(guī)定，應立即糾正。董事會應采取有效措施，及時制止侵權行為，并賠償損失。如果必要的話，也可以在該公司的名義提起訴訟，并申請對控股股東和實際控制人持有的公司股份或者控制的股份進行司法保全措施。另外還有一條救濟途徑就是向監(jiān)管部門和交易所舉報和書面報告。很多時候占用資金的問題發(fā)生后對于這樣的處理結果往往是現金無法清償，這個時候就需要通過司法救濟途徑來起訴并申請保全財產。在章程中公司實際控制人或控股股東對公司和公司社會公眾股股東負有誠實守信的義務。從法理上來說控股股東沒有任何權利來實行非法占有，不得利用利潤分配方案，關聯交易和資產重組，以及所謂的對外投資，借款擔保等方法損害的其它股東的合法權益，公司利益和其它股股東，不得利用其控制地位損害公司和其它股東的利益。

（二）進一步加強和規(guī)范公司的資金管理

加強和規(guī)范資金管理是股份公司的重中之重，其主要的目的是為了防范禁止控股股東及關聯方，利用不規(guī)范的手段來達到占用挪用公司資金的行為?？梢栽O立一些條款來限制公司防范大股東及實際控制人占用上市公司資金管理制度，《公司章程》里有責任和處罰的具體條款如下：第15條如果公司的大股東和實際控制人違反本制度的規(guī)定，并使用相關的關系，占有公司資金，損害公司的利益造成損失的，應當承擔責任對于賠償，相關負責人應承擔相應的責任。第16條公司的董事和反占領的團隊成員的董事會有權保持不被控股股東或實際控制人占用公司資金的義務。如果公司的公司的監(jiān)事董事和預防小組成員協助和縱容控股股東及實際控制人侵入該公司的資產，該公司的董事會應視情節(jié)，給予紀律處分的直接責任人，并有對人按照國家規(guī)定嚴肅的責任。公司章程及制度啟動必要的追責程序。第17條 在這些資金不能進行清算，并在限定時間內查獲的情況下，公司應當通過實現其股權償還侵占資金。

（三）防范控股股東及實際控制人侵占股份公司完善利益機制

從防范的角度去嚴格執(zhí)行內控制度，通過內控來達到建立有效的監(jiān)督管理機制，制度的完善可以防止資金的不正當使用。公司必須在現有的基礎上進行規(guī)章制度的升級，并根據公司的實際和監(jiān)管要求來實現對于股份公司的有效監(jiān)管，如果是上市公司更要做好內部控制制度并提高制度的執(zhí)行度。通過公司的制度來提升二個重要部門審計委和監(jiān)事會的力度并做好對關聯交易的審計檢查，只有這樣才能更好的推動內部控制的有效性。另外還在不斷加強自我培訓和繼續(xù)教育學，通過學習的深入更好的了解法律法規(guī)和制度從而提高從業(yè)人員監(jiān)管人員的意識和規(guī)范運作程序化水平。

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