本社記者 李蒙

再審案件出現(xiàn)審理難，既有案件本身的客觀難度，也存在著很大的制度設(shè)計(jì)缺陷。

畢竟，刑事訴訟法更多規(guī)定的是在審案件的程序規(guī)范，而對再審案件如何審理，留下比較大的模糊空間。但即使是根據(jù)現(xiàn)行刑事訴訟法的規(guī)定，審判好再審案件也完全應(yīng)該，關(guān)鍵是，不要人為地拔高再審啟動標(biāo)準(zhǔn)和無罪判決標(biāo)準(zhǔn)，切實(shí)貫徹“罪刑法定”“疑罪從無”的司法原則。

各級司法機(jī)關(guān)應(yīng)該意識到，對應(yīng)該及時(shí)判決的再審案件久拖不決，目的如果是為了讓當(dāng)初刑訊逼供、制造偽證、枉法裁判的人逃避司法責(zé)任，本身也是一種司法腐敗行為。對這種司法腐敗行為，也應(yīng)該進(jìn)行堅(jiān)決的斗爭。

嚴(yán)格落實(shí)刑訴法，再審標(biāo)準(zhǔn)不能人為拔高

再審案件之難，首先難在啟動。很多冤錯(cuò)案件都經(jīng)過十年甚至二十年的申訴，依然難以啟動再審，原因在于為當(dāng)事人申訴再審的證明標(biāo)準(zhǔn)被人為拔高，甚至比法院啟動再審還高。北京大學(xué)法學(xué)院教授陳永生認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)明確當(dāng)事人申訴再審的證明標(biāo)準(zhǔn)低于法院、檢察院依職權(quán)主動啟動再審的證明標(biāo)準(zhǔn)，不要求達(dá)到原審裁判確有錯(cuò)誤的程度。

由于當(dāng)事人收集證據(jù)的能力遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于法院、檢察院，因而我國刑事訴訟法第253條和第254條對當(dāng)事人申訴再審的條件與法院、檢察院依職權(quán)主動啟動再審的條件作出了不同的規(guī)定：法院、檢察院啟動再審必須達(dá)到證明原審裁判“確有錯(cuò)誤”的程度，而當(dāng)事人申訴再審只要符合第253條規(guī)定的五種情形之一，即使沒有達(dá)到證明原審裁判確有錯(cuò)誤的程度，也應(yīng)當(dāng)啟動再審。

有人可能認(rèn)為，僅僅達(dá)到當(dāng)事人申訴再審的條件還不宜啟動再審程序，必須是法院對當(dāng)事人提出的申訴材料進(jìn)行審查，認(rèn)為達(dá)到了改判的程度才能啟動再審程序；反之，如果雖然達(dá)到了啟動再審的條件，但是沒有達(dá)到原審裁判確有錯(cuò)誤的程度就啟動再審，一旦再審后維持原判，再審就沒有意義，浪費(fèi)司法資源。這種觀點(diǎn)看似有一定的道理，實(shí)際上是錯(cuò)誤的。

因?yàn)榉ㄔ簩Ξ?dāng)事人的申訴材料進(jìn)行審查時(shí)通常只進(jìn)行書面審查，即使進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，調(diào)查核實(shí)的程度、范圍也非常有限，因而即使存在應(yīng)當(dāng)改判的充分證據(jù)、事實(shí)和理由，也不一定能夠發(fā)現(xiàn)。相反，如果啟動再審程序，那么不僅法院可以采取有效措施，進(jìn)一步收集證據(jù)；提出申訴的被告方以及檢察機(jī)關(guān)為了證明本方主張也會千方百計(jì)調(diào)查收集證據(jù)；不僅如此，在開庭審判時(shí)，法院還可以通過控辯雙方的詢問和質(zhì)證，進(jìn)一步審查證據(jù)的真?zhèn)?；必要時(shí)，還可以通知證人、鑒定人等親自出庭作證，等等。所有這些協(xié)助法官查清案件事實(shí)的機(jī)制，如果不啟動再審程序，都很難實(shí)施。由此可見，相對于主要對申訴材料進(jìn)行書面審查，啟動再審程序，特別是開庭審理，采用直接言詞的審理方式，更有利于查清案件事實(shí)，確定原審裁判到底是否存在錯(cuò)誤。

落實(shí)“疑罪從無”原則，無罪標(biāo)準(zhǔn)不能拔高

對于重大冤錯(cuò)案件，如果不堅(jiān)持“罪刑法定”“疑罪從無”的原則，很多無法查明真相的冤案就難以平反，冤錯(cuò)案件的平反將重新回到“真兇出現(xiàn)”“亡者歸來”的老路上去，甚至疑似真兇出現(xiàn)了，像聶樹斌案、呼格吉勒圖案，要想平反也難上加難。陳永生教授認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)明確法院改判無罪都不要求達(dá)到證明被告人確實(shí)無罪的程度，更不要求達(dá)到查明真兇的程度。

在刑事訴訟中，證明被告人有罪必須達(dá)到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度。就審判監(jiān)督程序而言，只要法院、檢察院發(fā)現(xiàn)原審裁判達(dá)不到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度，就應(yīng)當(dāng)啟動再審，改判被告人無罪。就法律層面而言，應(yīng)當(dāng)啟動再審改判被告人無罪可能有三種情形：

第一種情形是，證明被告人有罪的證據(jù)達(dá)不到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度，同時(shí)證明其無罪的證據(jù)也達(dá)不到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度，也即出現(xiàn)疑案。

第二種情形是，證明被告人無罪的證據(jù)達(dá)到了事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度，但是未能達(dá)到查明真兇的程度。也即有充分的證據(jù)證明犯罪確已發(fā)生，但并非被告人所為，而又未能查明真兇。

第三種情形是，證明被告人無罪的證據(jù)達(dá)到了事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度，并且查明了真兇。

以上三種情形中，第一種情形證明要求最低，第二種情形居中，第三種情形最高。本來，按照刑事訴訟的基本原理以及立法的規(guī)定，只要達(dá)到第一種情形所要求的證明程度，即證明被告人有罪的證據(jù)達(dá)不到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度，就應(yīng)當(dāng)啟動再審，改判被告人無罪。但實(shí)踐中，如果僅僅達(dá)到這一證明程度，檢察機(jī)關(guān)、法院通常不愿啟動再審，不愿改判被告人無罪。

從近年媒體披露的系列冤案來看，要啟動再審，改判被告人無罪，檢察機(jī)關(guān)、法院往往不僅要求證明被告人有罪的證據(jù)達(dá)不到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度，而且要求證明被告人無罪的證據(jù)達(dá)到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度， 甚至要求真兇出現(xiàn)，或者“亡者歸來”。也即要求犯罪事實(shí)完全查清楚，被告人確實(shí)沒有實(shí)施犯罪，甚至要求查明誰是真兇才改判被告人無罪；反之，即使有充分的證據(jù)證明被告人無罪，但如果未能查清案件事實(shí)，未能查明真兇，許多法院都不愿改判被告人無罪。

以上做法非常不合理，不僅對保護(hù)被告人的合法權(quán)利非常不利，對有效打擊犯罪、維護(hù)社會安全也非常不利。因?yàn)榫托淌掳讣?，無辜者被錯(cuò)誤認(rèn)定為有罪，往往意味著真兇逃脫法網(wǎng)。而真兇一旦逃脫法網(wǎng)，再犯罪的可能性非常高。因?yàn)榉缸锓肿邮悄軌驈姆缸镏蝎@得收益的，要么獲得物質(zhì)收益，要么獲得精神收益，而如果逃脫了法網(wǎng)，沒有受到制裁，那就意味著犯罪分子沒有為犯罪付出代價(jià)，這極可能導(dǎo)致犯罪分子繼續(xù)實(shí)施犯罪，甚至一直持續(xù)到被抓獲為止。近年媒體披露的許多冤案最終真兇都因?yàn)樵趯?shí)施其他犯罪時(shí)被抓獲，從而交代了以前被公安司法機(jī)關(guān)錯(cuò)誤認(rèn)定為其他人實(shí)施的犯罪，原因即在于此。

譬如，在杜培武案中，昆明市公檢法機(jī)關(guān)最初認(rèn)定1998年4月20日杜培武的妻子以及石林縣公安局副局長王俊波被殺案系杜培武所為，判處杜培武死刑（云南高院二審改判死緩）。后來，真兇楊天勇、楊明才等再次實(shí)施劫車殺人案被抓獲，交代杜培武案實(shí)際上系其所為，才使杜培武被改判無罪。

反之，對被錯(cuò)誤認(rèn)定有罪的案件及時(shí)啟動再審，改判無罪，不僅有利于保護(hù)被告人的合法權(quán)利，而且有利于及時(shí)查清真相，保障社會安全。因?yàn)榉ㄔ涸賹徃呐斜桓嫒藷o罪，對于有充分證據(jù)證明犯罪事實(shí)確已發(fā)生的案件而言，也就意味著真兇逍遙法外，該案實(shí)際上尚未偵破。如果沒有超過法定的追訴期限，對此類案件，公安機(jī)關(guān)是必須重新立案偵查的。從司法實(shí)踐來看，此類案件最初公安機(jī)關(guān)之所以錯(cuò)誤認(rèn)定犯罪嫌疑人，通常是因?yàn)閭刹樗悸钒l(fā)生方向性錯(cuò)誤，在法院改判原審被告人無罪以后，公安機(jī)關(guān)“迷途知返”，重新調(diào)整偵查思路，是有可能查清真相，抓獲真兇的。這一點(diǎn)已被實(shí)踐反復(fù)證明。

譬如，在趙作海案件中，在媒體于2010年5月初報(bào)道“被害人”趙振晌“亡者歸來”后兩個(gè)周（5月14日），無名尸案就順利告破，不到一個(gè)月（5月24日），真兇就全部被抓獲歸案。再如，在安徽的于英生案中，在安徽高院于2013年8月13日經(jīng)再審宣告于英生無罪后，公安機(jī)關(guān)重新啟動偵查程序，根據(jù)檢察機(jī)關(guān)在復(fù)查期間調(diào)取的關(guān)鍵物證，很快查清案件事實(shí)，3個(gè)月后，2013年11月27日，真兇武欽元就被抓獲歸案。

加強(qiáng)證據(jù)意識程序意識，訴訟思維應(yīng)大于行政思維

從更宏觀的視角來看，一件事情的解決是靠訴訟思維還是行政思維，過程和效果有時(shí)會有差異。前者是事前制定嚴(yán)格的規(guī)則，必須聽取各方不同意見（很多時(shí)候應(yīng)該是公開的），之后由相對獨(dú)立的法庭、法官作出裁判；后者靠領(lǐng)導(dǎo)決策、審批，往往試圖綜合、平衡各方利益，規(guī)則相對結(jié)果而言有時(shí)候處于次要位置。

作為訴訟的一環(huán)，再審顯然應(yīng)訴訟思維大于行政思維。簡單來說，必須強(qiáng)調(diào)兩個(gè)意識：

一是證據(jù)意識。首先需要堅(jiān)持證據(jù)裁判原則，它包括科學(xué)認(rèn)定以往證據(jù)存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，并大膽而謹(jǐn)慎地將其排除或采信，同時(shí)，有證據(jù)就認(rèn)定事實(shí)，沒證據(jù)就不認(rèn)定事實(shí)，堅(jiān)持司法證明的規(guī)律，堅(jiān)持“疑罪從無”，不受其他因素干擾。

其次是要遵守證據(jù)的保存規(guī)定，根據(jù)《人民法院訴訟檔案保管期限的規(guī)定》，訴訟檔案保管期限包括短期（30年）、長期（60年）、永久三種。好些發(fā)生還不到30年的案件，證據(jù)都丟失了。徐昕律師曾代理的安徽程善貴再審案，也出現(xiàn)案卷丟失而檢察機(jī)關(guān)以此為由不出庭的情況。

二是程序意識。刑訴法關(guān)于再審案件的審限等都規(guī)定明確，為何司法機(jī)關(guān)一再超審限，其實(shí)除了違法成本較低之外，平心而論，還有一部分司法機(jī)關(guān)是出于謹(jǐn)慎：案件疑難，如再審出錯(cuò)，如何向受害人或申訴人交代？實(shí)際上，這還是重實(shí)體、輕程序的潛意識在作祟，盡管程序正義強(qiáng)調(diào)多年，但一些司法人員仍沒意識到，程序正義是實(shí)體正義的前提和保障。無休止地“討論”本應(yīng)該早考慮好的問題，很大程度上只會導(dǎo)致再審從掛、從拖，正義只會一再遲到。

異地或提級審理逐步走向制度化

清華大學(xué)法學(xué)院教授張建偉指出，再審難，背后存在著部門主義和地方主義的原因，相關(guān)的利益思考造成一些應(yīng)該及時(shí)糾正的案件遲遲得不到改判。對待再審案件，也存在很多政績思考。這種政績依靠結(jié)合高度行政化的領(lǐng)導(dǎo)體制，就使部門利益和地方利益凌駕于正義之上。

公權(quán)力部門追求自身的局部利益，這種局部利益又往往成為小團(tuán)體利益或領(lǐng)導(dǎo)個(gè)人利益所在，從而偏離乃至損害公共利益，這就是部門利益主導(dǎo)下的現(xiàn)象。地方利益不過是將部門的利益追求轉(zhuǎn)化為一定地區(qū)的局部利益的追求，公權(quán)力系統(tǒng)在一定地區(qū)內(nèi)進(jìn)行立法、司法或行政活動，注重維護(hù)、增強(qiáng)本地區(qū)的職權(quán)和資源，從而置國家和社會的整體利益于不顧。

現(xiàn)有的領(lǐng)導(dǎo)體制為這種阻撓提供了條件，“一旦確立了組織，來自下屬的一般成員對領(lǐng)導(dǎo)者的監(jiān)督與制約就將名存實(shí)亡，領(lǐng)導(dǎo)者可恣意地從事規(guī)則禁止的活動，制訂部屬意料不到的方針策略”，這種缺乏制約與監(jiān)督的權(quán)力一旦介入錯(cuò)案追責(zé)領(lǐng)域并與部門主義或者地方主義結(jié)合，就成為再審以及司法責(zé)任追究中的巨大的障礙性因素。

中國公安大學(xué)博士、北京尚權(quán)律師事務(wù)所主任毛立新律師認(rèn)為，當(dāng)前的制度設(shè)計(jì)是讓原審法院自查自糾冤錯(cuò)案件，其實(shí)違反人性，人不可能當(dāng)自己的法官，也很難有勇氣糾正自己的錯(cuò)誤。近幾年，異地復(fù)查和審理申訴案件的探索已經(jīng)出現(xiàn)，尚需制度化。

中國申訴的復(fù)查機(jī)制完全是體制內(nèi)的，這就要借鑒國外的做法尤其英美法系的做法，或者相當(dāng)一部分是依賴于體制外的獨(dú)立機(jī)構(gòu)。比如英國的立法機(jī)構(gòu)下設(shè)立了一個(gè)刑事案件復(fù)查委員會，完全獨(dú)立的，由一些律師和資深的退休法律人員進(jìn)行調(diào)查。還有加拿大有刑事案件審核委員會，就是一些資深的法律人士，然后交給上訴法院啟動再審。類似于像這樣的機(jī)構(gòu)，我們國家可以借鑒。

2012年修訂的新刑訴法規(guī)定：“上級人民法院指令下級人民法院再審的，應(yīng)當(dāng)指令原審人民法院以外的下級人民法院審理；由原審人民法院審理更為適宜的，也可以指令原審人民法院審理?！备鶕?jù)這條規(guī)定，今后上級法院指令再審的案件，異地審查應(yīng)該成為原則和常態(tài)。

除了異地復(fù)查再審，提級審理也成為一個(gè)重要選項(xiàng)。如聶樹斌案，雖經(jīng)山東高院異地復(fù)查，最終還是由最高法院提級審理，才宣判無罪。這是因?yàn)?，同級法院之間互相否定對方的判決，還是會存在著很大的管轄風(fēng)險(xiǎn)，容易引起法律效力上的混亂。而提級審理，這種風(fēng)險(xiǎn)和混亂就可以避免。

加強(qiáng)監(jiān)督，人大檢察律師多管齊下

毛立新律師認(rèn)為，除了在法院系統(tǒng)內(nèi)部循環(huán)，設(shè)立外部監(jiān)督機(jī)制是解決冤錯(cuò)案件再審難的一個(gè)好思路。很多學(xué)者提出過，比如在人大下面設(shè)個(gè)冤案復(fù)查委員會，這可能比較難，但能不能考慮有這種比較獨(dú)立的重大冤案復(fù)查機(jī)構(gòu)出現(xiàn)？比如人大常委會有監(jiān)督的職權(quán)，這是制度安排問題。不考慮人大內(nèi)部另設(shè)機(jī)構(gòu)監(jiān)督再審案件，也完全可激活現(xiàn)成的平臺。需知，人大監(jiān)督的主要方式包括執(zhí)法檢查、專題詢問、質(zhì)詢，每一種都有希望用于監(jiān)督再審。

事實(shí)上，一些“針對”法、檢的人大監(jiān)督已經(jīng)在做了，2018年10月，最高法院長周強(qiáng)、最高檢檢察長張軍就到全國人大常委會接受專題詢問，這是歷史首次。未來，是否有希望就某個(gè)再審案件或宏觀再審工作，請各級法檢一把手到人大接受專題詢問？

質(zhì)詢則是有問責(zé)性質(zhì)的監(jiān)督方式，目前全國人大層面還沒有質(zhì)詢案，廣東、云南等地零星有幾例。如果質(zhì)詢也能用在再審案件上，無疑是個(gè)突破。但從頂層設(shè)計(jì)考慮，這一路徑還需更精細(xì)的設(shè)計(jì)，比如，對再審案件啟動人大專題詢問、質(zhì)詢的范圍、程序、原則，是否允許律師出席，是否由某個(gè)專門的委員會主持這項(xiàng)工作，個(gè)別領(lǐng)導(dǎo)再次擔(dān)心面子、利益問題怎么辦，等等。一些理論問題也亟待解決，比如，有觀點(diǎn)認(rèn)為人大應(yīng)謹(jǐn)慎啟動個(gè)案監(jiān)督，否則易侵犯司法權(quán)，而有的觀點(diǎn)主張，沒有個(gè)案監(jiān)督，哪來的法律監(jiān)督，這兩種觀點(diǎn)哪個(gè)更利于法治？

至于監(jiān)督的內(nèi)容，應(yīng)側(cè)重于再審案件的程序性監(jiān)督，包括是否存在超審限的問題，是哪個(gè)環(huán)節(jié)出了問題，哪些人應(yīng)為此負(fù)責(zé)；是否已發(fā)現(xiàn)公職人員當(dāng)年偽造證據(jù)或刑訊逼供；是否有領(lǐng)導(dǎo)干部對再審過程進(jìn)行干預(yù)，等等。至于案件本身的事實(shí)、證據(jù)認(rèn)定等實(shí)體問題，仍應(yīng)留在庭審當(dāng)中進(jìn)行，否則確有越俎代庖之嫌。

張建偉教授認(rèn)為，目前檢察機(jī)關(guān)對冤錯(cuò)案件的檢察建議只是謀士作用，缺乏剛性，糾正違法的意見，也沒有后盾保障，檢察監(jiān)督有名無實(shí)。而抗訴需要上級檢察機(jī)關(guān)提起，對下級檢察院來說，難度很大。下一步，可以考慮賦予檢察建議更多的剛性保障，比如法院如果針對檢察建議決定不啟動再審，必須召開聽證會，等等。

目前，各級法院普遍缺乏審查申訴案件的人手，已經(jīng)成為冤案平反的最大制約因素。而律師群體對平反冤案有很大的熱情，其實(shí)可以調(diào)動律師群體參與啟動再審和推進(jìn)再審的積極性。比如，設(shè)立以律師為主體的冤案復(fù)查咨詢機(jī)構(gòu)，為半官方的咨詢委員會，在不改變當(dāng)前刑訴法規(guī)定的前提下，依獨(dú)立第三方名義就重大刑事申訴案件出具獨(dú)立的復(fù)查和評估意見，提交司法機(jī)關(guān)參考。

>>2016年5月張志超案研討會 作者供圖

在國外，“法庭之友”制度在英美法系國家的訴訟制度中早已存在，實(shí)踐中也發(fā)揮了促進(jìn)司法公正的重要作用。作為一項(xiàng)公眾參與，冤案申訴復(fù)查委員會與我國傳統(tǒng)的“人民調(diào)解”也有相似之處，可以說是人民調(diào)解制度在新形勢下在刑事訴訟領(lǐng)域的創(chuàng)新。該制度側(cè)重公眾以及專業(yè)人士的參與，更在于說理，根本目的在于消減社會矛盾，提倡和諧司法理念，讓蒙冤者能有理說理，冤案得以平反。對無理纏訴者也有一定說服作用。更重要的是，這一制度創(chuàng)新，能使人民法院從堆積如山的冤案申訴閱卷、復(fù)查工作量中脫身而出，做真正的裁判者，把黨中央的好政策落實(shí)到位，真正促進(jìn)社會公平正義、和諧穩(wěn)定，樹立司法權(quán)威。

發(fā)揮輿論監(jiān)督作用，調(diào)動社會力量參與

張建偉教授認(rèn)為，在現(xiàn)實(shí)社會中，大眾傳媒往往扮演著質(zhì)疑、批判不良司法和難以服眾的司法判決的角色。大眾傳媒對于司法的積極作用在于，可以產(chǎn)生監(jiān)督效應(yīng)，促進(jìn)司法公正，有利于司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)司法活動存在的問題，改進(jìn)司法工作，防止司法腐敗與司法專橫。司法建立與輿論和大眾傳媒的良性關(guān)系，最重要的是恪守法制和實(shí)現(xiàn)司法公正。在輿論和大眾傳媒的關(guān)系中，能夠成為司法機(jī)關(guān)“定海神針”的，是對法制的恪守和司法公正的實(shí)現(xiàn)。司法機(jī)關(guān)做到這一點(diǎn)，就能夠不被洶涌的輿論所裹挾，也能夠在大眾傳媒中始終保持良好的、健康的司法形象，得到社會的廣泛尊崇和積極正面的評價(jià)。

司法活動是在多人社會中進(jìn)行的，人們根據(jù)自己的直接或者間接經(jīng)驗(yàn)，對于司法人員、司法機(jī)關(guān)和司法活動會形成一定的認(rèn)識，產(chǎn)生相應(yīng)的意見。當(dāng)具體案件成為社會矚目的焦點(diǎn)的時(shí)候，許多人的意見表達(dá)就會形成輿論。人們可以看到，對一些案件引發(fā)的輿論，人民法院給予高度重視，當(dāng)輿論表達(dá)的意見是正確的時(shí)候，法院吸收其中正確的意見，及時(shí)改進(jìn)司法工作，對案件作出正確的處理。

其實(shí)，不管制度設(shè)計(jì)得多么完美，如果司法工作人員缺乏法律良知、職業(yè)倫理，再好的制度也不會自然伸張正義。

如果法院關(guān)注的重點(diǎn)不是案件事實(shí)本身、當(dāng)事人是否有冤情，而是再審背后隱形利益格局和各方力量對比，就脫離了刑事再審制度為冤案提供救濟(jì)的初衷，無法讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中感受到公平正義。