徐天一 孫良明

摘要：根據(jù)我國《合同法》第12條的規(guī)定，正式合同應(yīng)當具備八個必備條款，分別是：當事人的名稱或者姓名和住所;標的;數(shù)量;質(zhì)量;價款或者報酬;履行期限及地點和方式;違約責任;解決爭議的方法。因此EPC分包合同的編纂也主要從這八個要素中予以展開。

關(guān)鍵詞：EPC項目合同簽訂;工作要點;違約責任

一、合同的當事人

（一）合同的分包方盡量通過合同的招標途徑予以選擇，非招標途徑選擇的分包方應(yīng)當盡量考慮總包方的常年合作伙伴。非招標方式確認的分包供應(yīng)商，在合同簽訂前應(yīng)當參照資格預(yù)審的要求對其資質(zhì)、業(yè)績、規(guī)模進行審核，煤礦、非煤礦、危險化學品生產(chǎn)、煙花爆竹生產(chǎn)、民用爆破器材生產(chǎn)、建安工程還應(yīng)當要求提供安全生產(chǎn)許可證，確保上述證件主體適格、范圍合格、有效期未超出擬簽訂分包合同的有效期范圍外。

（二）無論是否是以往的分包合作伙伴，分包方信息在錄入時，嚴禁套用以往模板，應(yīng)當按照分包方重新提供的前款相關(guān)文件信息予以備案，以避免分包方（尤其是財務(wù)信息）的信息變更，導(dǎo)致合同的無效或者相關(guān)合同履行的困難。

（三）合同分包方的項目經(jīng)理必須明確、清晰，并且應(yīng)當是合同的授權(quán)簽訂人（當然也可以是法人代表），項目經(jīng)理應(yīng)當提供身份信息、資格證書和在崗承諾書，保證其主體適格且具有項目專一性，分包方的合同簽訂人必須核對無誤，公司用印必須清晰，防止合同的無效。

（四）分包方在合同中必須對工作的質(zhì)量、進度、安全進行必要的保證，總包方必須審核這些保證是否與招標文件或者發(fā)包要求保持一致或者高于其水平，必要時可以會同設(shè)計單位共同審查確認。

二、標的;數(shù)量;質(zhì)量;

（一）設(shè)備材料采購分包合同必須明確設(shè)備材料的名稱、數(shù)量、規(guī)格、材質(zhì)、標準、系統(tǒng)，確認合同執(zhí)行者能夠按照明確的內(nèi)容獲取設(shè)備材料的唯一性，杜絕設(shè)備材料敘述不清，缺項漏項的情形發(fā)生，從源頭上防止將來出現(xiàn)的各類不必要的增補及簽證;建安類合同必報價必須細化到分部分項工程，人材機費用應(yīng)當落實到位，執(zhí)行標準必須前后一致，并且符合招標文件或者發(fā)包人要求。

（二）除通用設(shè)備材料外，專用設(shè)備必須由技術(shù)單位或者部門提供技術(shù)協(xié)議，作為分包合同的核心組成部分。技術(shù)協(xié)議必須對項目的標的、質(zhì)量、數(shù)量分節(jié)分篇詳細描述，技術(shù)協(xié)議的供貨范圍必須與合同分項價格明細表的敘述保持高度一致，技術(shù)部部門負責撰寫專用設(shè)備的性能驗收考核要素;進口設(shè)備材料的品牌必須明確、清晰;建安工程必須由技術(shù)部門制定合同的技術(shù)專篇，分包部門制定合同的施工計劃專篇，保證合同的可操作性，并作為合同的附件;通過招標工作采購的工程項目，必須將技術(shù)澄清內(nèi)容落實到技術(shù)協(xié)議中，有業(yè)主要求的內(nèi)容，也應(yīng)當一并予以落實。

（三）分包合同應(yīng)當落實缺陷責任期條款，建安工程分包合同還需要落實工程質(zhì)保期保修條款;其中工程質(zhì)量保修條款應(yīng)當嚴格按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十條規(guī)定的規(guī)定執(zhí)行并在合同中列明，缺陷責任期條款一般不得短于一年，也不得短于全項目建設(shè)周期。

三、價款及報酬

（一）國內(nèi)項目一般采用本幣計量，對外項目盡量采用本幣、美元等匯率風險較小的貨幣單位作為款項支付的計量單位。

（二）除零星采購?fù)?，任何合同均?yīng)當提供履約擔保，一般為合同總價的10%，對于信譽一般或者新合作的企業(yè)應(yīng)當要求履約保證金（避免采用工程款抵扣方式）的形式提供擔保;建安工程合同還應(yīng)當提供必要的進度保函和安全目標保函。

（三）分包合同必須對每個合同節(jié)點隨附相應(yīng)的請款文件，如請款申請、收據(jù)、發(fā)票等，并應(yīng)當嚴格執(zhí)行;關(guān)鍵節(jié)點，如發(fā)貨、交貨、工程量月結(jié)、中交、竣工等節(jié)點必須有業(yè)主、監(jiān)理及項目現(xiàn)場聯(lián)合簽署的放行單、入庫單、工程量清單、中交報告及竣工驗收報告等支持文件，否則不予以支付。

（四）請款申請必須明確合同名稱、請款內(nèi)容、財務(wù)信息，收據(jù)必須是全國統(tǒng)一的財務(wù)收據(jù);發(fā)票應(yīng)當是增值稅專用發(fā)票，財務(wù)信息應(yīng)當準確，用印完整，費率正確，有合格的稅后銷貨清單，建安合同在開票前應(yīng)當落實外經(jīng)證和完稅證明。

（五）合同價格的組成范圍應(yīng)當予以明確，設(shè)備材料合同應(yīng)當注意盡量包含運費、帶貨安裝費（如有）、調(diào)試服務(wù)費、特檢費用、分包工作人員食宿費用、水電費;建安工程應(yīng)當按照計價規(guī)則申報綜合單價，計價規(guī)則應(yīng)當前后一致，并且由造價部門妥善選擇最合適的規(guī)范;各類型合同都應(yīng)當注意對倉儲費用的約定。

四、履行期限及地點和方式

（一）建安合同的履行地點應(yīng)當一般為項目現(xiàn)場，采購分包合同應(yīng)當約定合同簽訂地點并盡量約定為總包方所在地，進而與爭議解決條款相呼應(yīng)。

（二）國際貿(mào)易應(yīng)當采用合適的貿(mào)易術(shù)語，盡量采用DDP、DDU、CIF、FOB貿(mào)易術(shù)語，盡量避免需用E組別術(shù)語;采用國際貿(mào)易術(shù)語交付的合同，必須在合同中明確所有交付條款的地點或者港口。

（三）合同中必須有專門的附件，對合同貨物或者工程項目履行過程中的隨機資料、工作資料、會議記錄等文檔進行規(guī)范性要求，以便項目履行完畢后移交業(yè)主;所有相關(guān)文件都應(yīng)當與供貨或者建安工作相對應(yīng)。

（四）建安類分包合同應(yīng)當有專門的消防安全管理協(xié)議和安全文明施工守則，并制作成相應(yīng)的合同附件，作為建安工作在合同執(zhí)行過程中必須遵守的行為準則。

五、違約責任

（一）分包合同違約責任的承擔方式包括繼續(xù)履行、采取補救措施、違約金、定金罰則、合同終止等，違約責任的承擔應(yīng)當區(qū)別不同的對象分別予以制定，不可一刀切。

（二）違約責任條款中，嚴禁出現(xiàn)只有違約情形沒有明確的違約責任承擔方式的條款（如僅規(guī)定XX情形應(yīng)當承擔違約責任）。

（三）對于分包合同關(guān)鍵條款，比如工期、交貨期、質(zhì)量、安全事故、違法轉(zhuǎn)、分包必須規(guī)定違約條款的承擔方式，分別要求其采取補救措施、繳納違約金等救濟義務(wù);違反關(guān)鍵條款導(dǎo)致合同不能履行的，應(yīng)當可以單方解除分包合同;分包方對相關(guān)瑕疵工作拒不糾正的，除要求其承擔違約金外，情節(jié)嚴重時可以通知解除分包合同，上述條款都應(yīng)當在分包合同中明確落實。

（四）分包合同應(yīng)當約定，違約金可以從履約擔?；蛘咂渌贤瑩Ｖ兄苯佑枰钥鄢?，在合同瑕疵處理完畢之前，后續(xù)工程款項可以暫停支付，但不得克扣農(nóng)民工工資和安全文明施工費用。

六、解決爭議的方法

（一）仲裁具有專業(yè)性強、一裁終局、管轄約定靈活的特點，適合用于本方違約風險較小、專業(yè)性較強的設(shè)備類分包合同。

（二）訴訟具有可救濟性、審判周期長、程序嚴謹?shù)奶攸c，適合用于將來可能采用長周期訴訟策略的分包合同。

（三）采用訴訟方式解決合同爭議的，應(yīng)當注意幾個問題：首先，建安類合同基本屬于專屬管轄，管轄法院一般為項目所在地法院，因此分包合同中約定的管轄法院一般也只能是項目所在地法院。如果總包方所在地與項目所在地不一致且希望選擇總包方所在解決合同爭議的，宜使用仲裁方式;其次，約定管轄只能在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系地發(fā)生法律效力，所以如果分包合同打算約定管轄法院的，必須在上述有實際聯(lián)系的地點中進行選擇。如果選擇合同簽訂地或者合同履行地法院管轄的，一定要注意相關(guān)地點的約定正確性。

（四）由于仲裁的一裁終局性，合同中不得出現(xiàn)或?qū)徎虿玫臈l款，否則仲裁條款無效，糾紛只能提交法院訴訟。

七、結(jié)語：

除上述評審要點外，分包合同簽訂時，還應(yīng)當嚴格限制合同變更及簽證使用的范圍，并且在對規(guī)模較大的工作分包時，應(yīng)當事先對分包方進行盡職調(diào)查;此外，合同的評審不僅是法務(wù)和商務(wù)的工作，必要的時候需要邀請財務(wù)、技術(shù)部門共同審查，才能保證合同的專業(yè)性;合同簽訂后，必須對項目團隊各成員進行必要的交底工作，杜絕紙上談兵的現(xiàn)象發(fā)生。