路長明

（上海瀛東律師事務(wù)所，上海 201700）

股權(quán)眾籌由2009年興起，2011年正式進入中國，是一種主要基于互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)渠道進行融資的融資模式，也可以稱為私募股權(quán)互聯(lián)網(wǎng)化，現(xiàn)階段股權(quán)眾籌在我國處于剛剛起步的階段，我國的相關(guān)法律保障的研究還不夠成熟，尤其是股權(quán)眾籌中引起的糾紛問題，如何通過法律解決機制來化解糾紛成為當前人們重點關(guān)注的話題。

一、股權(quán)眾籌模式的概述

從廣義的角度來看，股權(quán)眾籌模式是指融資企業(yè)發(fā)起的利益性融資，在發(fā)展中逐漸興起中介機構(gòu)，將投資者與融資企業(yè)有效地聯(lián)系起來。從狹義的角度來看，股權(quán)眾籌是指一些初創(chuàng)企業(yè)基于網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)起的眾籌，初創(chuàng)企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)平臺上發(fā)布企業(yè)發(fā)起的融資項目、融資需求以及股份信息等，投資者在眾籌平臺上對該股份信息進行認證與購買，以達到支持初創(chuàng)公司項目的目的，投資者也會獲取初創(chuàng)公司一定的股權(quán)作為回報。股權(quán)眾籌可分為無擔保的股權(quán)眾籌與有擔保的股權(quán)眾籌兩種，其中，無擔保的股權(quán)眾籌在國內(nèi)較為常見，初創(chuàng)企業(yè)與投資者之前沒有第三方提供的相關(guān)權(quán)益擔保，也預示著該方面存在一定的問題。有擔保的股權(quán)眾籌是指在存在第三方在固定期限內(nèi)對眾籌雙方進行擔保，但該類模式在國內(nèi)尚未被多數(shù)平臺采用。

二、股權(quán)眾籌模式國內(nèi)外的發(fā)展

美國在2008年爆發(fā)金融危機后，為了刺激經(jīng)濟發(fā)展、增加就業(yè)，2013年生效了JOBS法案，其中的眾籌法案對融資者、投資者、眾籌平臺等做出了明確的規(guī)范，以此避免股權(quán)眾籌中風險與糾紛。英國針對眾籌模式的開展于2013年10月24日出臺了《關(guān)于融資平臺和其他相似活動的規(guī)范行為征求意見辦法》，對眾籌模式的開展做出了明確的規(guī)范與監(jiān)管。2014年，英國的金融行為監(jiān)管局又出臺了《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)眾籌和通過其他方式推介不易表現(xiàn)證券的監(jiān)督管理辦法》，對融資者、投資者、眾籌平臺等方面存在的風險進行了說明，要求投資人知曉眾籌風險，并對投資人、眾籌平臺等方面做出明確的監(jiān)督管理與限制[1]。

我國股權(quán)眾籌模式發(fā)展中，眾籌成功的案例與眾籌失敗的案例相對較多，如滴滴打車軟件于2012年在天使匯眾籌平臺發(fā)起融資，在短時間內(nèi)成功融資1500萬人民幣，該部分融資不僅幫助剛剛起步的滴滴打車公司度過了最艱難的創(chuàng)業(yè)時期，還為滴滴打車之后的融資發(fā)展提供了堅實的基礎(chǔ)。另外，WiFi萬能鑰匙、清華大學學生研發(fā)的3D打印機等，都是在初創(chuàng)小型企業(yè)后在眾籌平臺獲得了融資，鞏固了該類企業(yè)的發(fā)展。

股權(quán)眾籌是當前針對初創(chuàng)企業(yè)來說非常重要的融資模式，雖然我國在股權(quán)眾籌的規(guī)范與監(jiān)管還不夠明確有效，在處理股權(quán)眾籌的風險與糾紛上還需要進一步的探索，需要針對股權(quán)眾籌中可能出現(xiàn)的糾紛，提出針對性較強的法律解決機制，以保障股權(quán)眾籌中融資者、投資者、眾籌平臺的合法利益。

三、我國股權(quán)眾籌中涉及的風險與糾紛

股權(quán)眾籌中涉及到的風險較多，股權(quán)眾籌風險帶來的是融資者、投資者等利益上的不均衡，導致糾紛的出現(xiàn)，由此，股權(quán)眾籌糾紛包括投資者與融資者之間的糾紛、投資者與股權(quán)眾籌平臺之間的糾紛等，以下幾種融資風險，都有可能導致股權(quán)眾籌糾紛的發(fā)生。

（一）信用風險

信用風險知識股權(quán)眾籌的發(fā)起人存在欺詐、違約等風險，融資者可能存在在眾籌平臺上圈錢的目的，在獲得大量金額的融資后跑路，抑或是在后期公司生產(chǎn)經(jīng)營的資金周轉(zhuǎn)不周，使得投資者遭遇資金損失。另外，當眾籌平臺與股權(quán)融資發(fā)起人擁有一致的利益時，眾籌平臺會幫助融資企業(yè)隱瞞投資人公司運營的實際情況，存在欺詐行為?，F(xiàn)階段，天使匯、大家投等眾籌平臺都采用“領(lǐng)投＋跟投”的形式，當領(lǐng)投人與眾籌平臺擁有利害關(guān)系，進行相應(yīng)的投資時，很容易導致跟投人在不了情況的基礎(chǔ)上進行投資，最終陷入騙局[2]。

（二）知識產(chǎn)權(quán)風險

融資者在眾籌平臺發(fā)起眾籌時，眾籌平臺要求融資者上傳、公布自身的商業(yè)計劃書、項目創(chuàng)新等信息，在該過程中融資企業(yè)很容易將自身創(chuàng)設(shè)的專利、知識產(chǎn)權(quán)、著作權(quán)等公布于眾，而該類信息在公布后很容易受到他人的模仿，在還未進行專利申請或獲得融資之前，便出現(xiàn)了商業(yè)機密被盜取的現(xiàn)象，使得發(fā)起融資企業(yè)面臨一定的知識產(chǎn)權(quán)風險，當市場上存在盜取的知識產(chǎn)權(quán)企業(yè)時，對融資者與投資者的利益都造成了損害，很容易引起糾紛。

（三）公司管理風險

公司在管理方面存在問題時，可能引起的風險與危害是極大的，在股東參與決策問題上，許多公司的股東拒絕直接的表決權(quán)與投票權(quán)，當公司管理在無法妥善處理融資者與投資者之間的關(guān)系，在公司決議與管理層面很容易發(fā)生分歧，最終為公司的整體融資發(fā)展帶來不利影響，公司管理不到位，投資者與被投資者之間的關(guān)系很難得到有效的解決。

（四）資金安全風險

在眾籌平臺上進行股權(quán)眾籌的投資，如若眾籌平臺能夠?qū)ν顿Y的資金進行控制，將形成“資金池”，而眾籌平臺很容易違反法律規(guī)則對該類資金進行利用，無法在規(guī)定的期限內(nèi)將資金退還給投資者，引發(fā)投資者與眾籌平臺之間的糾紛。由于眾籌平臺主要基于網(wǎng)絡(luò)進行股權(quán)眾籌的管理，資金在該網(wǎng)絡(luò)平臺上存在較大的安全風險，如若眾籌平臺不能很好地維護網(wǎng)站平臺，受到黑客入侵時，很容易造成資金丟失，糾紛也會進一步升級。

（五）中介平臺風險

眾籌平臺是促成股權(quán)眾籌的中介平臺，但眾籌平臺的運行本身存在一定的風險，眾籌平臺既是規(guī)則的制定者也是規(guī)則的遵守者，即眾籌平臺為融資者與投資者制定了明確的參與規(guī)范，并嚴格按照相關(guān)規(guī)范對投資者與融資者進行管理，在規(guī)則的制定中，很容易出現(xiàn)許多霸王條款、責任推卸等行為，造成平臺與使用者關(guān)系的不平等，引發(fā)糾紛。

（六）流動性風險

股權(quán)眾籌是一項投資回報周期長、流動性差等融資方式，且現(xiàn)階段的股權(quán)眾籌投資的推出方式主要有回購、轉(zhuǎn)讓等，回購是指發(fā)起融資的企業(yè)運用資金收回投資者的股權(quán)，投資者獲取資金后推出企業(yè)不再持有企業(yè)的股權(quán)。轉(zhuǎn)讓是指投資者將自身的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人后推出公司。在投資者退出機制不夠完善，股權(quán)長期不能變現(xiàn)等很容易導致投資人的利益受損，引發(fā)糾紛[3]。

四、股權(quán)眾籌糾紛的法律解決機制

（一）信用風險的解決機制

針對發(fā)起融資的融資者信用風險問題，還需眾籌平臺從源頭上解決該類問題，建立明確的眾籌批判平臺審批機制，由眾籌平臺對融資企業(yè)進行詳細資料的核對與審查，首先要求融資企業(yè)的企業(yè)認證、企業(yè)管理、企業(yè)運作等符合國家標準，且得到國家的認證。明確規(guī)范當融資者需要提交的審批文件，并由眾籌平臺對各項文件進行有效的核實與審核。其次，要求眾籌平臺及時履行認證與審批文件的相關(guān)責任與義務(wù)，當眾籌平臺審查不夠嚴謹，造成融資者存在欺詐問題時，眾籌平臺具有承當投資者損失的責任。最后，融資者與投資者雙方都需要進行嚴謹?shù)纳矸菡J證，要求雙方實名制，確保投資者與融資者一樣具備合格的投資條件，在身份認證層面為雙方的真實性提供保障。

眾籌平臺還需根據(jù)平臺上投資者的投資意向與趨勢建立合理的風險提示機制，在每位投資者進行投資之前，都要彈出風險提示窗口，要求投資者進行充分的權(quán)衡與思考后，與融資者簽訂股權(quán)購買協(xié)議，此時，要求投資者閱讀過風險提示信息后，才能進行下一步的投資流程，盡可能通過眾籌平臺的界面設(shè)計提示投資者理性投資。美國JBOS中明確提出眾籌平臺有義務(wù)對投資者進行教育，解答投資者的問題等，眾籌平臺在為投資者提供眾多投資機會的同時，還需為投資者提供相應(yīng)的理性投資分析，加強對投資者的教育，預防投資者過分信任融資者，最終造成信用糾紛。

（二）知識產(chǎn)權(quán)風險規(guī)避機制

融資者發(fā)起的項目必定基于一些新型的創(chuàng)意項目，其創(chuàng)意包括新穎的產(chǎn)業(yè)思路、技術(shù)原理等，該類項目創(chuàng)意是融資企業(yè)智慧的凝結(jié)成果，當該類項目創(chuàng)意發(fā)布在眾籌平臺時，很容易被其他人復制或盜用，由此，知識產(chǎn)權(quán)風險是一項特殊性較強的風險。針對知識產(chǎn)權(quán)風險問題，我國《專利法》提出了新型技術(shù)新穎性的寬限期為6個月，即在6個月期限范圍內(nèi)，由融資者在該時間段內(nèi)申請專利保護。眾籌平臺還需建立明確的商業(yè)秘密保護機制，嚴禁投資者侵犯融資者的商業(yè)機密，避免投資者通過盜取、利誘等手段脅迫融資者給出商業(yè)機密，以此保護融資者的知識產(chǎn)權(quán)的合法權(quán)益。當融資者、投資者、眾籌平臺針對知識產(chǎn)權(quán)風險存在糾紛時，可嚴格按照眾籌平臺針對該類風險提出的保護機制做出有效的規(guī)避與管理，參考知識產(chǎn)權(quán)、國家專利保護法進行相關(guān)糾紛的處理，使得糾紛得到有效的解決。

（三）公司管理效率保障機制

為了保障公司的高效管理，針對股權(quán)眾籌中的投資者與融資者就公司管理存在的糾紛問題，必須提出有效的公里管理效率保障機制，在存在糾紛的過程中，也能通過遵守保障機制中相關(guān)原則的方式保障公司的管理質(zhì)量與管理效率不會受到影響，如此，即使公司發(fā)生糾紛，也能保障公司各項工作的正常運行。一方面，可采用協(xié)商解決的方式，即融資者與投資者就當前的事宜進行談判，針對公司上層決策存在的分歧進行有效的協(xié)商，雙方針對該項問題提出有效的解決方式，進行商議，以此消除二者之間存在的糾紛問題。另一方面，采用第三方進行調(diào)節(jié)的形式，對投資者與融資者之間的矛盾進行調(diào)節(jié)，可邀請調(diào)解員對雙方的決策問題進行有效的協(xié)商與解決，該方法也稱為特邀委員會解決機制，就目前的股權(quán)眾籌與公司管理情況而言，調(diào)解員針對糾紛解決的機制實施還需要進一步驗證其有效性，且具體的糾紛解決方案還需根據(jù)公司運營的實際情況來確定[4]。

（四）資金安全保障機制

股權(quán)眾籌各項糾紛的緣起在于一方的利益受損或得不到有效的保障，資金安全問題很容易引發(fā)融資者、眾籌平臺、投資者三者之間的糾紛，有必要針對資金安全問題建立第三方托管機制。在資金管理方面建立明確的管理機制，可有效避免投資者的損失，例如，現(xiàn)階段眾籌平臺推出的多次支付方式，投資者投入的資金會分次發(fā)給融資者，在股權(quán)眾籌成功后將支付一半的資金給融資者，當融資者提出的項目成功后，隨后將另一半資金付給融資者，以此降低投資者的資金損失。每個眾籌平臺的資金管理模式不同，如若投資者投入的資金掌握在眾籌平臺手中，一方面會出現(xiàn)挪用、侵占的現(xiàn)象，造成資金周轉(zhuǎn)不周，另一方面也會受到網(wǎng)絡(luò)黑客的威脅。一些眾籌平臺采用第三方托管機構(gòu)的形式，開展眾籌平臺與資金分離制，由第三方托管機構(gòu)對投資資金進行管理，設(shè)立專款專用制度，要求該部分資金的流向是從投資者向融資者的賬戶流動，而不受眾籌平臺的控制。

由于股權(quán)眾籌的特點在于“眾”，即大眾，使得股權(quán)眾籌本身具有草根特性，許多融資者需求的融資額相對較少，但在眾籌平臺上很有可能出現(xiàn)投資額是融資額的很多倍，為融資企業(yè)的發(fā)展帶來巨大的風險，很容易造成資金糾紛，有必要對融資額與投資額的數(shù)額進行限制，但具體的限制金額數(shù)量還未具備明確的參考制度，很難保障限額的有效性。

（五）中介平臺法律規(guī)范機制

眾籌平臺是融資人與投資人活躍的平臺，該平臺上不僅涉及資金流動，還擁有許多渠道與信息，眾籌平臺作為中間平臺，對各類信息的保護具有絕對的法定責任，我國必須針對眾籌平臺提出明確的責任規(guī)范機制，確保眾籌平臺的規(guī)范、有效運行。具體的法律規(guī)范包括以下幾個層面：

其一，眾籌平臺的建立與注冊必須向中國證監(jiān)會與證券業(yè)協(xié)會遞交申請表，經(jīng)批準后成為中國證監(jiān)會與證券業(yè)協(xié)會的會員，在開展與運行眾籌平臺過程中，積極接受協(xié)會的檢查與監(jiān)督管理。

其二，眾籌平臺為了保障融資者與投資者的合法權(quán)益，需要聘請相關(guān)專家對注冊平臺的融資者與投資者進行審查，如融資項目有金融專家、經(jīng)濟學家等對項目的可行性進行分析、融資者的個人身份認證，避免融資者通過洗錢的方式套取資金，為平臺用戶的信息安全提供保障。

其三，在保護融資者商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)上及時對融資項目的進展信息進行更新，以確保投資者擁有更多的融資參考信息，方便投資者做出理性的投資選擇。

其四，眾籌平臺與投資者的居間合同，必須在雙方協(xié)同下完成，合同的相關(guān)信息應(yīng)得到雙方的認證與一致同意，才能在眾籌平臺上實施[5]。

（六）流動性控制機制

現(xiàn)階段，股權(quán)眾籌中投資者的退出機制還不夠完善，為了加強對投資者推出的安全保障，有必要建立二級市場，實現(xiàn)股權(quán)的流通，即在二級市場平臺，投資者可將獲得的融資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他投資者，另外，為了讓流動性機制更加成熟，可將第二市場分為中小板市場、初創(chuàng)企業(yè)、中小企業(yè)、區(qū)域性股權(quán)交易、股權(quán)眾籌交易等領(lǐng)域，為各個層次的企業(yè)融資提供可行的市場平臺，為股權(quán)眾籌中的投資者提供可退出投資的平臺，降低投資者在決定推出時期與融資者、眾籌平臺之間發(fā)生糾紛的概率。

總而言之，我國股權(quán)眾籌中存在信用風險、知識產(chǎn)權(quán)風險、公司管理風險、資金安全風險、中介平臺風險、流動性風險等可能引發(fā)投資者與融資者、投資者與眾籌平臺之間的糾紛，通過信用風險的解決機制、知識產(chǎn)權(quán)風險規(guī)避機制、公司管理效率保障機制、資金安全保障機制、中介平臺法律規(guī)范機制、流動性控制機制等法律解決機制的規(guī)范，可加強對股權(quán)融資的保障，為股權(quán)融資糾紛提供可參考的法律機制。