張愛(ài)桐

（中國(guó)政法大學(xué)人權(quán)研究院，北京100088）

“同性相戀”不僅存在于思想相對(duì)開(kāi)放的西方國(guó)家，而且在中國(guó)古代就有頗多記載。伊尹曾在《尚書(shū)》提出“三風(fēng)十愆”，《周書(shū)》里早有“美男破老，美女破舌”的說(shuō)法。此外，清朝著名學(xué)者紀(jì)昀在《閱微草堂筆記》中記載：“雜說(shuō)稱孌童始黃帝?！彪S著社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)和文化的發(fā)展進(jìn)步，東西方文化在各個(gè)層面上實(shí)現(xiàn)了交流碰撞。人們渴望自由，追求自我，呼吁保障自己之為人的權(quán)利?！靶匀∠颉辈辉偈侨藗兘傻脑掝}，同性戀群體也隨之發(fā)展壯大。然而，同性之間的愛(ài)情對(duì)普羅大眾來(lái)說(shuō)仍是不尋常的，同性婚姻也不為傳統(tǒng)的婚姻法所保護(hù)，現(xiàn)實(shí)中對(duì)同性戀群體權(quán)利的保障存在著諸多問(wèn)題。

2019年10月，東非國(guó)家烏干達(dá)政府宣布計(jì)劃重新提出法案將同性戀定為犯罪并處以死刑引發(fā)了國(guó)際社會(huì)的譴責(zé)，保障同性戀群體的權(quán)利越來(lái)越成為普遍共識(shí)?？v觀世界各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的立法實(shí)踐，諸如丹麥、挪威、瑞典、芬蘭等北歐國(guó)家、英國(guó)、美國(guó)、烏拉圭以及我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)等均已在不同程度上承認(rèn)同性婚姻的合法化。作為世界人口大國(guó)，中國(guó)的同性戀群體與日俱增。2019年10月24日，中國(guó)代表團(tuán)在聯(lián)合國(guó)大會(huì)第七十四屆常會(huì)第三委員會(huì)（社會(huì)、人道及文化委員會(huì)）的會(huì)議中首次針對(duì)性取向和性別認(rèn)同議題發(fā)言，詢問(wèn)了關(guān)于“去病理化”和“去罪化”的良好實(shí)踐。①聯(lián)合國(guó)第七十四屆常會(huì)第三委員會(huì)（社會(huì)、人道及文化委員會(huì)）會(huì)議視頻記錄參見(jiàn)聯(lián)合國(guó)網(wǎng)站：http://webtv.un.org/meetings-events/general-assembly/main-committees/3rd-committee/watch/third-committee-34th-meeting-general-assembly-74thsession/6097718432001/?term=，最后訪問(wèn)日期：2019年11月 21日。針對(duì)同性婚姻問(wèn)題，著名社會(huì)學(xué)家李銀河曾于兩會(huì)期間在其《同性婚姻提案》中建議：將《婚姻法》中的“夫妻”改為“配偶”，將同性婚姻包含在《婚姻法》中。②參見(jiàn)“同性婚姻百利而無(wú)一害”，2015年3月4日，載網(wǎng)站https://site.douban.com/bjlgbtcenter/widget/notes/18221245/note/486796605/，最后訪問(wèn)日期：2019年11月21日。對(duì)同性婚姻合法化的關(guān)注也體現(xiàn)在了諸多學(xué)者對(duì)目前《民法典婚姻家庭編（草案）》三次審議稿的思考中。但是，在全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)于2019年8月21日上午舉行的記者會(huì)上，發(fā)言人臧鐵偉就同性婚姻問(wèn)題作出回應(yīng)，反饋了我國(guó)尚未實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的立法現(xiàn)狀，其指出：建立在一男一女結(jié)為夫妻基礎(chǔ)上的婚姻制度符合我國(guó)國(guó)情和歷史文化傳統(tǒng)，民法典婚姻家庭編草案維持現(xiàn)行婚姻法規(guī)定的一夫一妻制。③參見(jiàn)“全國(guó)人大常委會(huì)法工委建立發(fā)言人制度透出最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)重大信號(hào)”，2019年8月21日，載中國(guó)人大網(wǎng)http://www.npc.gov.cn/npc/c238/201908/3a4bfdeb7977434ea77a5fb44624e7fc.shtml，最后訪問(wèn)日期：2019年11月21日；參見(jiàn)“對(duì)同性戀結(jié)婚合法化的態(tài)度是什么？臧鐵偉回應(yīng)”，2019年8月21日，載澎湃網(wǎng)https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_4224451，最后訪問(wèn)日期：2019年11月21日。能否將同性婚姻納入到法律規(guī)制的框架下，推動(dòng)其基本權(quán)利受到法律保護(hù)是亟待思考的問(wèn)題。基于此，本研究以“同性婚姻合法化”這一核心問(wèn)題為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)開(kāi)展實(shí)證調(diào)研，通過(guò)對(duì)青年人這一最容易接受新事物、最可能了解多元觀念、最具自由意識(shí)并最可能勇于表達(dá)自身性取向的群體進(jìn)行考察，探究青年人對(duì)同性婚姻合法化這一問(wèn)題的認(rèn)知和態(tài)度，總結(jié)趨勢(shì)并發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，以期從青年群體、從人權(quán)法視角出發(fā)，探析同性婚姻在我國(guó)實(shí)現(xiàn)合法化的社會(huì)基礎(chǔ)。

以下將從三個(gè)方面探究同性婚姻合法化問(wèn)題：同性婚姻合法化相關(guān)的國(guó)內(nèi)外研究現(xiàn)狀及存在問(wèn)題、同性婚姻合法化實(shí)證調(diào)研成果分析、實(shí)證研究反映出現(xiàn)實(shí)困境的形成原因及尊重和保障人權(quán)的相關(guān)建議。

一、同性婚姻合法化相關(guān)的國(guó)內(nèi)外研究現(xiàn)狀及存在問(wèn)題

同性婚姻合法化并非一個(gè)新興的議題。隨著社會(huì)的多元發(fā)展，同性戀群體受到越來(lái)越多的關(guān)注，對(duì)其相關(guān)問(wèn)題的研究也日漸增多。以下將從國(guó)內(nèi)和國(guó)外兩個(gè)層面對(duì)研究現(xiàn)狀進(jìn)行簡(jiǎn)要梳理和總結(jié)。

（一）國(guó)內(nèi)研究

同性婚姻的概念在國(guó)內(nèi)已較為成熟，同性婚姻是指性別相同的兩人(男男或女女)締結(jié)的為法律所承認(rèn)的婚姻關(guān)系。同性婚姻不同于同性戀，后者是指同性之間的戀愛(ài)關(guān)系或性愛(ài)關(guān)系，當(dāng)今社會(huì)多數(shù)國(guó)家和地區(qū)不將此類關(guān)系作為法律調(diào)整的對(duì)象，而是主要由倫理道德進(jìn)行規(guī)范。同性婚姻是通過(guò)法律將倫理道德范疇內(nèi)的任意關(guān)系轉(zhuǎn)變并固化為法律范疇內(nèi)的具有強(qiáng)制色彩的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，所以同性婚姻問(wèn)題不能簡(jiǎn)單等同于同性戀問(wèn)題。但是，同性婚姻的締結(jié)必然以同性戀關(guān)系為基礎(chǔ)，因此關(guān)于同性婚姻合法化的討論也必然建基于對(duì)同性戀問(wèn)題的討論之上。④參見(jiàn)紀(jì)紅心：“自由視域下的同性戀及同性婚姻“，載《法學(xué)雜志》2015年第3期，第86-94頁(yè)。

學(xué)界不乏對(duì)同性戀現(xiàn)象的記述。早在1997年，潘光旦先生就翻譯了《性心理學(xué)》一書(shū)，解釋同性戀現(xiàn)象早在遠(yuǎn)古時(shí)代就已有之。該書(shū)指出：“在各種品性中，記載得最多的是同性戀，中外的歷史里似乎只有兩個(gè)時(shí)代，在西洋是希臘，在中國(guó)就是兩晉六朝了?！雹賉英]藹理士，潘光旦譯：《性心理學(xué)》，商務(wù)印書(shū)館1997年版，第297頁(yè)。對(duì)于同性戀的形成原因，有學(xué)者表示，同性戀首先有先天基礎(chǔ)，然后和出生18個(gè)月到36個(gè)月時(shí)建立的性別認(rèn)同有關(guān)，人群中存在不同的性取向是自然現(xiàn)象。②參見(jiàn)“關(guān)注同性戀生存群體：中國(guó)離同性婚姻還有多遠(yuǎn)？”，2001年4月26日，載網(wǎng)站：http://news.sohu.com/94/30/news144963094.shtml，最后訪問(wèn)日期：2019年11月21日。這也進(jìn)一步說(shuō)明同性戀是一種獨(dú)特但并非不正常的心理狀態(tài)，不應(yīng)被歧視并排除在法律保護(hù)范圍之外。

隨著自然科學(xué)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步，到了20世紀(jì)，人們對(duì)同性戀在認(rèn)知上的增強(qiáng)促成了一個(gè)對(duì)同性戀相對(duì)寬容的時(shí)期。這一時(shí)期的文化寬容，逐步剝離了同性戀是病態(tài)、變態(tài)這一亞文化或邊緣文化存在的理論基礎(chǔ)，也日漸將同性戀?gòu)姆缸锱c道德的評(píng)價(jià)中解脫出來(lái)。③參見(jiàn)王歌雅：“論同性戀者婚姻權(quán)的法律規(guī)制”，載《甘肅社會(huì)科學(xué)》2008年第1期，第33-37頁(yè)。有學(xué)者指出，同性戀者也是人，從傳統(tǒng)上婚姻都是異性的組合來(lái)反對(duì)同性戀的理由是不充分的，而以“法律上如此規(guī)定”來(lái)作論證只是借用了法律背后國(guó)家的強(qiáng)制力，在法理上不能令人信服的。④參見(jiàn)李霞：“論同性婚姻合法化”，載《河北法學(xué)》2008年第3期，101-104頁(yè)。

同性婚姻“合法化運(yùn)動(dòng)”被稱為 21 世紀(jì)最大的社會(huì)景觀之一。如學(xué)者指出：隨著我國(guó)法律體系的完善和民眾法律意識(shí)的加強(qiáng)，同性伴侶的法律地位已經(jīng)是一個(gè)不能回避的問(wèn)題。⑤參見(jiàn)陳陽(yáng)：“傳統(tǒng)婚姻的顛覆性危機(jī)——關(guān)于同性婚姻立法的幾點(diǎn)思考”，載《山東社會(huì)科學(xué)》2013年第11期，第18-23頁(yè)。隨著人權(quán)運(yùn)動(dòng)如火如荼的發(fā)展，人們對(duì)于同性戀者的態(tài)度越來(lái)越寬容。他們對(duì)婚姻權(quán)和配偶權(quán)的主張強(qiáng)烈地沖擊著以“兩性結(jié)合”為特征的傳統(tǒng)婚姻和家庭制度，同時(shí)也給世界各國(guó)的法律制度提出了一道前所未有的難題。⑥參見(jiàn)龍湘元：“國(guó)外同性婚姻在我國(guó)的法律適用問(wèn)題”，載《中南大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2012年第6期，第99-104頁(yè)。對(duì)于同性婚姻問(wèn)題，有學(xué)者認(rèn)為，憲法中并未明確給出“婚姻”的具體界定，但《婚姻法》卻明確將之界定為“一夫一妻”。就同性婚姻而言，首先，同性戀群體的弱勢(shì)地位注定他們很難通過(guò)民主過(guò)程獲得救濟(jì)。其次，科技發(fā)展改變了傳統(tǒng)上人們對(duì)同性戀的認(rèn)識(shí)，同性與異性之間的感情都是由基因決定的并無(wú)本質(zhì)不同。最后，在社會(huì)后果上，承認(rèn)同性婚姻并不會(huì)對(duì)婚姻結(jié)構(gòu)造成根本性的沖擊，同性婚姻是無(wú)害的。因此對(duì)于同性婚姻，我們需要通過(guò)憲法解釋，而不僅僅是被動(dòng)由立法加以具體化。⑦參見(jiàn)李忠夏：“同性婚姻的憲法教義學(xué)思考”，載《法學(xué)評(píng)論》2015年第6期，第75-82頁(yè)。此外，有學(xué)者提出如下論證，其認(rèn)為戀愛(ài)是婚姻的基礎(chǔ)，將這一規(guī)律應(yīng)用于同性戀范疇，就可得出如下結(jié)論：同性戀是同性婚姻的基礎(chǔ)。同性戀行為的合法化必將推進(jìn)同性婚姻合法化的進(jìn)程，直至取得同性婚姻的合法地位。⑧參見(jiàn)王歌雅：“論同性戀者婚姻權(quán)的法律規(guī)制”，載《甘肅社會(huì)科學(xué)》2008年第1期，第33-37頁(yè)。

（二）國(guó)外研究

就全球同性婚姻的立法現(xiàn)狀而言，放眼世界，各國(guó)對(duì)同性婚姻的法律安排各有不同。有的國(guó)家承認(rèn)同性婚姻具有與異性婚姻同等的法律效力，更多的國(guó)家則只是通過(guò)《國(guó)家伴侶法》賦予同性伴侶部分異性婚姻配偶享有的權(quán)利。美國(guó)同性婚姻相關(guān)立法的演變以及有關(guān)同性婚姻的判例的發(fā)展，折射出了否定與承認(rèn)同性婚姻背后的法律、道德和倫理問(wèn)題。無(wú)論是否承認(rèn)同性婚姻，傾聽(tīng)呼聲、保持對(duì)話并理性思考，是我們應(yīng)有的最基本的姿態(tài)。⑨參見(jiàn)王麗萍：“同性婚姻：否定、接受還是對(duì)話？——法律、道德與倫理文化的審視”，載《文史哲》2004年第4期，152-160頁(yè)。

國(guó)外對(duì)于同性婚姻合法性問(wèn)題的研究大概可以分為兩派。支持同性婚姻合法化的人認(rèn)為，同性戀者也有平等的締結(jié)婚姻的權(quán)利，國(guó)家利益、大多數(shù)人的觀點(diǎn)等因素不能夠作為禁止同性婚姻的合法理由。①See Emily Geaney, Same-Sex Marriage, Hibernian Law Journal, Vol. 11, pp. 181-202.反對(duì)同性婚姻的人主要立足于傳統(tǒng)，認(rèn)為婚姻的法定原則就是一個(gè)男人和一個(gè)女人的結(jié)合，所以，同性婚姻是既不符合傳統(tǒng)婚姻觀念，又嚴(yán)重違背宗教倫理的行為。②See Terry S. Kogan, Transsexuals, Intersexuals, and Same-Sex Marriage, Brigham Young University Journal of Public Law, Vol.18, pp.371-418.

有外國(guó)學(xué)者認(rèn)為，在判斷一種婚姻關(guān)系是否為國(guó)家所禁止時(shí)必須謹(jǐn)記，盡管并非無(wú)限制，必須賦予國(guó)家自由裁量的權(quán)利，而國(guó)家在審視同性婚姻禁令時(shí)要考量禁止同性婚姻的規(guī)定是否合乎憲法的規(guī)定。③See Mark Strasser, The Future of Same-Sex Marriage, University of Hawaii Law Review, Vol. 22, pp. 119-148.正如肯尼迪在著名的歐伯格非訴霍吉斯案中所述：同性婚姻可以視為憲法第十四修正案漠視的結(jié)婚權(quán)，在他看來(lái)，這就像隱私權(quán)一樣無(wú)可爭(zhēng)議。這一觀點(diǎn)背后的憲法哲學(xué)，是“活憲法（living constitution）”理論——憲法要適應(yīng)時(shí)代的變化。④參見(jiàn)姜峰：“同性婚姻、憲法權(quán)利與民主審議——以羅伯茨大法官的反對(duì)意見(jiàn)為中心”，載《法學(xué)評(píng)論》2015年第6期，第68-74頁(yè)。故有學(xué)者認(rèn)為，同性戀者可以通過(guò)將自己的主張立基于“權(quán)利導(dǎo)向的觀點(diǎn)（rights-oriented argument）”來(lái)獲得成功。⑤See William N. JR. Eskridge, A History of Same-Sex Marriage, Virginia Law Review, Vol. 79, pp. 1419-1514.

綜上所述，目前國(guó)內(nèi)外學(xué)界對(duì)同性婚姻合法化問(wèn)題都有一定程度的關(guān)注和探討，但不同學(xué)者對(duì)同性婚姻合法化的態(tài)度長(zhǎng)久難以得到統(tǒng)一。但與此同時(shí)，隨著尊重和保障人權(quán)的觀念深入人心，人們對(duì)同性戀群體的態(tài)度更加包容和理解，這在一定程度上推動(dòng)了學(xué)術(shù)界對(duì)同性婚姻合法化問(wèn)題向更積極的方向不斷深入。

（三）已有研究存在的問(wèn)題

本報(bào)告將從三方面闡述現(xiàn)有研究存在的問(wèn)題：

第一，較之其他熱點(diǎn)問(wèn)題，學(xué)界對(duì)同性婚姻合法化問(wèn)題的研究相對(duì)少。

隨著世界各國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國(guó)民人權(quán)意識(shí)的覺(jué)醒，同性婚姻合法化成為被廣泛探討的社會(huì)問(wèn)題和法律問(wèn)題。盡管不同國(guó)家對(duì)此所持的態(tài)度不一，但相關(guān)的學(xué)術(shù)研究越來(lái)越多是各國(guó)普遍的趨勢(shì)。但是，相較于其他法律問(wèn)題或社會(huì)問(wèn)題，對(duì)同性婚姻合法化的研究資料仍有所不足。一方面，盡管同性戀群體自古以來(lái)就存在，但針對(duì)同性婚姻自由的權(quán)利保障仍屬于新興問(wèn)題，各國(guó)學(xué)者的研究大部分處于初級(jí)階段。另一方面，同性戀群體只占自然人群的極少數(shù)，雖然其有逐漸擴(kuò)大化的趨勢(shì)，但相比整體人口來(lái)說(shuō)仍屬于少數(shù)群體，其婚姻自由權(quán)的保障仍然屬于社會(huì)邊緣問(wèn)題，沒(méi)有引起各國(guó)政府的足夠重視，相關(guān)研究缺乏強(qiáng)有力的推動(dòng)。

第二，較之國(guó)外，國(guó)內(nèi)對(duì)同性婚姻合法化的研究相對(duì)少。

本研究在前期資料收集及后期調(diào)研過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，我國(guó)學(xué)術(shù)界雖然對(duì)同性婚姻合法化問(wèn)題進(jìn)行了一定的研究，但是相比外國(guó)，尤其是西方發(fā)達(dá)國(guó)家來(lái)說(shuō)，探討該問(wèn)題的深度和廣度仍顯不足。舉例來(lái)說(shuō)，在我們常用的期刊數(shù)據(jù)庫(kù)“中國(guó)知網(wǎng)”中搜索關(guān)鍵詞“同性婚姻”及“同性戀婚姻”，只能分別顯示348和316篇期刊文章，其中分別包括45和43篇核心期刊（CSSIC）文章。而在美國(guó)法律期刊數(shù)據(jù)庫(kù)“HeinOnline”上搜索關(guān)鍵詞“same-sex marriage”,顯示了32670條結(jié)果，其中，有17579篇文章，3149篇評(píng)論。⑥統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)更新于2019年11月21日。通過(guò)前述簡(jiǎn)單數(shù)據(jù)對(duì)比可以看出，相比國(guó)外，我國(guó)國(guó)內(nèi)對(duì)同性婚姻的理論研究相對(duì)較少。

第三，同性婚姻合法化問(wèn)題實(shí)證研究匱乏，進(jìn)行相關(guān)社會(huì)調(diào)查難度較大。

盡管在當(dāng)今社會(huì)，部分國(guó)家已經(jīng)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化，各國(guó)人民對(duì)同性婚姻的接受程度在整體上越來(lái)越高，但是，同性婚姻在很多人看來(lái)仍屬于比較敏感甚至是被抵觸的話題，對(duì)同性婚姻合法化進(jìn)行社會(huì)調(diào)查仍然存在較大阻礙。一方面，大部分同性戀者擔(dān)心受到來(lái)自社會(huì)各方面的歧視和不平等對(duì)待，選擇隱藏自己的性取向，不愿向調(diào)查工作者透露真實(shí)情況，這極大地影響了相關(guān)調(diào)查的真實(shí)性。另一方面，社會(huì)中仍有相當(dāng)一部分人，尤其是中老年人不愿討論性取向這一話題，不愿配合調(diào)研工作，因而導(dǎo)致數(shù)據(jù)收集困難。正是基于此背景，本研究選擇以青年人為主要的調(diào)研對(duì)象。

二、實(shí)證調(diào)研成果分析

為了更直觀地反映出當(dāng)代青年人對(duì)同性婚姻合法化問(wèn)題的真實(shí)態(tài)度和全面觀點(diǎn)，本研究基于2017至2018年間的實(shí)地走訪（主要涉及文科類院校中國(guó)政法大學(xué)及理工科類院校北京郵電大學(xué)）以及線上問(wèn)卷發(fā)放，以18至25歲的在校學(xué)生為調(diào)研對(duì)象，共回收215份有效紙質(zhì)問(wèn)卷，200份有效電子問(wèn)卷。實(shí)證調(diào)研得出的相關(guān)結(jié)論如下：

1. 青年人均聽(tīng)說(shuō)過(guò)“同性戀”， 近半數(shù)青年人表示身邊有同性戀朋友，但大多數(shù)人對(duì)該群體的了解十分有限。

通過(guò)探究青年人是否了解“同性戀”這一基本問(wèn)題，本研究發(fā)現(xiàn)（參見(jiàn)表1），在所涉的被調(diào)查學(xué)生中，從未聽(tīng)說(shuō)過(guò)“同性戀”的人數(shù)為0。所有人均通過(guò)各種途徑獲取過(guò)有關(guān)“同性戀”的相關(guān)信息，沒(méi)有人是初次聽(tīng)聞這一話題。超半數(shù)（55.42%）的人表示聽(tīng)說(shuō)過(guò)“同性戀”，但對(duì)同性戀群體的現(xiàn)實(shí)狀況并不了解。超三分之一（36.87%）的人表示不僅聽(tīng)說(shuō)過(guò)“同性戀”，而且對(duì)該群體有所了解，但其同時(shí)表示，自己的了解程度有限，不能比較清晰地描述同性戀群體的基本特質(zhì)。此外，僅有不到十分之一（7.71%）的人表示十分了解同性戀群體。

表1 被調(diào)查青年人對(duì)“同性戀”的了解程度（%）

由此可見(jiàn)，“同性戀”這一現(xiàn)象在社會(huì)中已經(jīng)不是奇聞異事，當(dāng)代青年人對(duì)此均或多或少地有所耳聞。但同時(shí)我們可以看到，大多數(shù)的青年人對(duì)同性戀群體的現(xiàn)實(shí)狀況并沒(méi)有十分了解。因此我們可以認(rèn)為，在當(dāng)代教育體系及社會(huì)宣傳中，與“同性戀”有關(guān)的信息和資料并沒(méi)有得到很好的普及，社會(huì)認(rèn)知不足是導(dǎo)致同性婚姻合法化難度較大的重要原因之一。

此外，在被調(diào)查青年學(xué)生中，43.86%的人表示其身邊有同性戀朋友，而56.14%的人表示其身邊沒(méi)有同性戀朋友。這間接地說(shuō)明了“同性戀”在青年群體中已成為了一個(gè)較為常見(jiàn)的現(xiàn)象，青年人很有可能接觸到同性戀群體并且和他們成為朋友。通過(guò)與同性戀者成為朋友，人們對(duì)同性戀的了解和接納程度均會(huì)有所提高。值得注意的是，由于同性戀群體在社會(huì)生活中仍處于較為邊緣化的境地，同性戀者很可能不愿對(duì)人表明其真實(shí)的性取向。因此，在現(xiàn)實(shí)生活中，身邊有同性戀朋友的人數(shù)比例可能略高于前述的43.86%。

2. 絕大多數(shù)青年人表示可以理解同性戀現(xiàn)象，其中近三分之一的人認(rèn)為同性戀是正常的。

當(dāng)代青年學(xué)生對(duì)同性戀現(xiàn)象的態(tài)度可以表述為主要三類：第一，認(rèn)為同性戀是一種不能理解的特殊現(xiàn)象。第二，認(rèn)為同性戀雖然特殊，但是可以理解。第三，認(rèn)為同性戀是一種可以理解的正常現(xiàn)象，其與異性戀并行存在且不相矛盾。在被調(diào)查的青年學(xué)生中，超過(guò)一半（60.72%）的人認(rèn)為同性戀現(xiàn)象特殊但能夠被理解，近三分之一（30.85%）的人認(rèn)為同性戀現(xiàn)象正常，不到十分之一（8.43%）的人表示不能理解這一現(xiàn)象。

由此可見(jiàn)，在青年群體中，同性戀基本屬于能夠被理解的現(xiàn)象。雖然在能夠理解的群體中存在“認(rèn)為正?！迸c“認(rèn)為特殊”兩種不同觀點(diǎn)，但顯而易見(jiàn)的是，青年群體已經(jīng)基本接受了同性戀存在的事實(shí)，并且也能夠以一種相對(duì)寬容和開(kāi)放的態(tài)度對(duì)待他們。但與此同時(shí)，尚有一小部分群體表示不能理解同性戀，這可能與傳統(tǒng)觀念、現(xiàn)實(shí)考慮等諸多因素有關(guān)。

3. 超半數(shù)青年人表示可以接受同性婚姻，但在涉及家人及其未來(lái)子女時(shí)，百分之七十的人態(tài)度會(huì)有所保留。

被調(diào)查青年學(xué)生對(duì)同性婚姻的態(tài)度可以表述為主要三類：第一，在不考慮法律規(guī)定的情況下，可以接受同性婚姻。第二，對(duì)于同性婚姻狀態(tài)采取不支持、不反對(duì)、不關(guān)心的態(tài)度，其并不在乎同性婚姻是否合法的問(wèn)題。第三，無(wú)論法律規(guī)定同性婚姻合法或非法，其絕對(duì)不能接受同性之間的婚姻關(guān)系。通過(guò)調(diào)查（參見(jiàn)表2），超半數(shù)（53.01%）的青年人表示可以接受同性婚姻，近三分之一（31.08%）的認(rèn)為同性婚姻與他們無(wú)關(guān)，無(wú)所謂接受或不接受，而超過(guò)十分之一（15.9%）的人認(rèn)為同性婚姻不應(yīng)該被接受。

總的來(lái)說(shuō)，大部分青年人對(duì)同性婚姻的態(tài)度是較為積極開(kāi)放的，其原因可以歸納為兩方面內(nèi)容：一方面，近年來(lái)，隨著人們對(duì)多元觀念和新型生活方式接受程度的提高，民眾對(duì)同性戀現(xiàn)象的態(tài)度有所緩和。隨著人權(quán)意識(shí)深入人心，人們更多地表現(xiàn)出對(duì)同性戀群體的寬容和同情，并逐步尊重和保護(hù)這一社會(huì)少數(shù)群體的權(quán)利。另一方面，隨著抑郁癥、自殺、“同妻”身心健康受到嚴(yán)重侵害等社會(huì)問(wèn)題的多發(fā)，人們逐漸認(rèn)識(shí)到，如果讓同性戀者被迫地與異性結(jié)合，不僅會(huì)對(duì)婚姻的另一方造成難以彌補(bǔ)的傷害，而且會(huì)潛在地摧毀一個(gè)家庭，甚至是家庭中的兒童。因此，同性婚姻合法化在一定程度上是符合社會(huì)現(xiàn)實(shí)需要的。然而，實(shí)踐中仍然存在大量不關(guān)心、無(wú)關(guān)注、不接受以及堅(jiān)決反對(duì)同性婚姻合法化的人，該部分人群是目前實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的社會(huì)阻力。總的來(lái)說(shuō)，接受和不接受同性婚姻是個(gè)人的權(quán)利和自由，前述調(diào)研結(jié)果是符合現(xiàn)實(shí)情況的。

表2 不同情境中對(duì)同性婚姻的態(tài)度（%）

與此同時(shí)值得注意的是，前述對(duì)同性婚姻相對(duì)較高的接受程度并不能同樣反映在所有情境中。在涉及家人及未來(lái)子女問(wèn)題時(shí)，大多數(shù)人的態(tài)度會(huì)有所保留。在調(diào)查中，超過(guò)五分之一（21.2%）的人表示完全不能接受家人或未來(lái)子女選擇同性伴侶，對(duì)比在普遍情境下的15.9%，持完全否定態(tài)度的人數(shù)有所上升。近半數(shù)（48.92%）的人表示不希望自己的家人或未來(lái)子女是同性戀者，不愿接受但同時(shí)愿意給予必要的尊重。此外，僅有不到三分之一（29.88%）的人對(duì)家人或未來(lái)子女選擇同性伴侶持積極接納的態(tài)度，對(duì)比前述53.01%的比例大幅下降，可見(jiàn)在涉及家庭和自身利益時(shí)，選擇肯定和支持的人數(shù)大幅減少。這充分說(shuō)明了傳統(tǒng)一夫一妻、男女結(jié)合的婚姻觀念仍然存在，在涉及家庭和自身利益時(shí)，人們對(duì)同性婚姻積極的態(tài)度將會(huì)有所保留。

4. 大多數(shù)青年人認(rèn)為同性婚姻應(yīng)該合法化，但對(duì)合法化的利弊沒(méi)有明確認(rèn)識(shí)，與此同時(shí)過(guò)半數(shù)的人認(rèn)為應(yīng)在十年內(nèi)實(shí)現(xiàn)合法化。

從整體來(lái)看，社會(huì)中的青年人是最多元開(kāi)放并且最容易接受新鮮事物的群體，因此，了解青年群體對(duì)同性婚姻是否應(yīng)該合法化這一根本問(wèn)題的看法至關(guān)重要。在調(diào)查中，近四分之三（74.46%）的青年人認(rèn)為同性婚姻應(yīng)該合法化，而約四分之一（25.54%）的青年人認(rèn)為同性婚姻不應(yīng)該得到合法化。這一數(shù)據(jù)表明：一方面，大多數(shù)青年人對(duì)在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的態(tài)度是積極肯定的，這與我國(guó)日益開(kāi)放的社會(huì)環(huán)境、逐漸開(kāi)明的思想觀念以及逐漸成熟的法律制度息息相關(guān)。另一方面，仍存在約四分之一的人認(rèn)為同性婚姻不應(yīng)該得到合法化，這體現(xiàn)了在同性婚姻合法化的進(jìn)程中仍存在著若干阻礙因素影響著人們對(duì)這一問(wèn)題的觀念和態(tài)度。

在認(rèn)為同性婚姻應(yīng)該得到合法化的群體中，有15.86%的人對(duì)在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的態(tài)度十分積極樂(lè)觀，認(rèn)為在現(xiàn)有國(guó)情下能夠立即實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化。有36.25%的人對(duì)在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的態(tài)度較為積極樂(lè)觀，認(rèn)為我國(guó)可以在十年內(nèi)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化。此外，有約三分之一（33.66%）的人對(duì)在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的態(tài)度較為保守，認(rèn)為我國(guó)在實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的進(jìn)程中需要十年以上、五十年以內(nèi)的努力。最后，有14.23%的人對(duì)在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的態(tài)度并不樂(lè)觀，其認(rèn)為在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化需要五十年至一百年的不懈努力?？傮w來(lái)看，絕大多數(shù)青年人認(rèn)為在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化是必然趨勢(shì)，過(guò)半數(shù)（52.11%）的人認(rèn)為同性婚姻合法化將在十年內(nèi)實(shí)現(xiàn)。

與此同時(shí)值得注意的是，青年人雖然普遍對(duì)同性婚姻合法化問(wèn)題有了一定的認(rèn)識(shí)，并在此基礎(chǔ)上形成了初步的觀點(diǎn)，但是，其對(duì)同性婚姻合法化背后的益處與弊端并不十分清楚。在調(diào)查中，有35%的人認(rèn)為同性婚姻合法化利大于弊，19%的人認(rèn)為同性婚姻合法化弊大于利，而有近半數(shù)（46%）的人表示其對(duì)相關(guān)利弊并不清楚，故持較為中立的態(tài)度。同性締結(jié)婚姻面臨著后代繁衍、傳統(tǒng)道德觀念、家庭倫理等一系列問(wèn)題，其可能后果難以預(yù)判。雖然在當(dāng)今社會(huì)，科學(xué)技術(shù)、醫(yī)療水平的進(jìn)步在一定程度上解決了養(yǎng)育后代的問(wèn)題，但同性組建的家庭始終與傳統(tǒng)家庭模式有所不同。涉及到出生在同性婚姻家庭中的孩子，其身心是否健康、人們潛在的偏見(jiàn)和負(fù)面評(píng)價(jià)會(huì)不會(huì)影響其健康成長(zhǎng)等都是有待進(jìn)一步思考和逐步解決的問(wèn)題。

5. 超半數(shù)青年人認(rèn)為傳統(tǒng)觀念是實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的最大障礙

傳統(tǒng)觀念的制約、同性婚姻與現(xiàn)有法律規(guī)定相沖突以及當(dāng)前難以解決養(yǎng)育后代等后續(xù)問(wèn)題都是同性婚姻合法化的障礙。在調(diào)查中，有超半數(shù)（59.76%）的青年人認(rèn)為傳統(tǒng)觀念是實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的最大障礙。超四分之一（25.06%）的青年人認(rèn)為當(dāng)前難以解決養(yǎng)育后代等后續(xù)問(wèn)題是實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的最大障礙。作為最為突出的兩大障礙，傳統(tǒng)觀念的制約與養(yǎng)育后代等問(wèn)題難以解決兩方面內(nèi)容相互補(bǔ)強(qiáng)。一方面，同性婚姻打破了傳統(tǒng)的家庭結(jié)構(gòu)。中國(guó)自古以來(lái)悠久的農(nóng)耕文明造就了根基深厚的傳統(tǒng)家庭結(jié)構(gòu)。在農(nóng)耕文化下，家是一個(gè)基本的生產(chǎn)單位。一棟房屋，數(shù)畝田產(chǎn)，男耕女織，自給自足，并以此為基礎(chǔ)，小的家庭繁衍成村寨并不斷繼續(xù)發(fā)展壯大。很顯然，同性婚姻很難滿足前述傳統(tǒng)的家庭結(jié)構(gòu)。另一方面，同性婚姻打破了傳統(tǒng)夫妻觀念和親子觀念。古語(yǔ)中的“養(yǎng)兒防老”“前三十年靠父母，后三十年靠子孫”“百善孝為先”“多子多?！钡日f(shuō)法均體現(xiàn)了在我國(guó)的傳統(tǒng)文化中反復(fù)強(qiáng)調(diào)養(yǎng)育后代、家庭教育的重要性。因此，養(yǎng)育后代等同性婚姻將面臨的后續(xù)問(wèn)題也是阻礙其合法化的重要因素之一。

此外，有11.33%的青年人認(rèn)為同性婚姻與現(xiàn)有法律規(guī)定相沖突是在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的主要障礙。我國(guó)《婚姻法》第5條規(guī)定：“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對(duì)他方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉?！庇纱丝芍?，我國(guó)法律首先將締結(jié)婚姻的條件限定為“男女雙方”，這從根本上限制了同性伴侶合法地締結(jié)婚姻。

6. 觀念開(kāi)放、普遍加強(qiáng)了對(duì)人權(quán)的保護(hù)、外國(guó)實(shí)現(xiàn)合法化的先例、現(xiàn)實(shí)需要以及科學(xué)技術(shù)的發(fā)展均被認(rèn)為是實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的有利條件

就實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的有利條件，通過(guò)調(diào)查，首先，超過(guò)四分之一（25.27%）的人認(rèn)為觀念開(kāi)放是實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的有利條件。隨著社會(huì)的不斷發(fā)展以及多元文化的碰撞交流，民眾對(duì)一些問(wèn)題的固有觀念發(fā)生了一定程度的革新，尊重、包容、友愛(ài)、勇于創(chuàng)新的開(kāi)放觀念有利于推動(dòng)同性婚姻合法化的進(jìn)程。其次，有23.35%的人認(rèn)為普遍加強(qiáng)了對(duì)人權(quán)的保護(hù)是實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的又一有利條件。在當(dāng)今國(guó)際社會(huì)，尊重和保障人權(quán)成為了一項(xiàng)普適原則，是否采取措施保障公民的各項(xiàng)基本權(quán)利已經(jīng)成為衡量一個(gè)國(guó)家發(fā)展?fàn)顩r的重要標(biāo)準(zhǔn)。因此，尊重和保障人權(quán)意識(shí)的普遍提高能夠促進(jìn)同性戀者締結(jié)婚姻的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。再次，有18.01%的人認(rèn)為外國(guó)實(shí)現(xiàn)合法化的先例是實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的有利條件。截止2019年10月，全球已有29個(gè)國(guó)家和地區(qū)承認(rèn)同性婚姻合法，外國(guó)的既有實(shí)踐能夠?yàn)槲覈?guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化提供現(xiàn)實(shí)經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。復(fù)次，有15.64%的人認(rèn)為現(xiàn)實(shí)需要是促進(jìn)同性婚姻合法化的有利條件。同性婚姻游離在現(xiàn)有法律制度的框架之外引發(fā)了現(xiàn)實(shí)生活中的諸多問(wèn)題。在現(xiàn)實(shí)生活中，作為同性戀者承受巨大壓力而患精神疾病、自殺、實(shí)施或遭受家庭暴力、“形婚”（ 即男女同志迫于來(lái)自家庭、社會(huì)等各方面的壓力以及自身性取向的原因，由男同志與女同志組成的沒(méi)有性關(guān)系的形式意義上的家庭）等社會(huì)問(wèn)題比比皆是。因此，同性婚姻合法化的現(xiàn)實(shí)需要是切實(shí)存在的。最后，有15.72%的人科學(xué)技術(shù)的發(fā)展也能夠推動(dòng)同性婚姻合法化。

總體來(lái)看，雖然同性戀仍屬少數(shù)群體，但隨著時(shí)代的發(fā)展和文化的交融碰撞，其表現(xiàn)出了逐漸擴(kuò)大的趨勢(shì)，在前述各種積極因素的推動(dòng)下，對(duì)同性戀者的基本權(quán)利進(jìn)行平等的保護(hù)已經(jīng)越來(lái)越成為社會(huì)共識(shí)。

三、現(xiàn)實(shí)困境的形成原因及尊重和保障人權(quán)的相關(guān)建議

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化的交融發(fā)展和權(quán)利意識(shí)的深入普及，人們逐漸打破了固有的、傳統(tǒng)的思維模式，尊重個(gè)體、尊重多元的觀念開(kāi)始被主流社會(huì)所接納。然而，雖有諸多同性婚姻合法化的外國(guó)先例，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)也于2019年5月實(shí)現(xiàn)了同性婚姻合法化，但前述調(diào)查研究結(jié)果表明，即便是青年群體也并非完全認(rèn)同在中國(guó)實(shí)現(xiàn)全面的同性婚姻合法化，僅約半數(shù)的人群表示接受同性婚姻，僅不到四分之三的人群表示同性婚姻應(yīng)該得到合法化。就締結(jié)婚姻的權(quán)利而言，對(duì)同性戀群體的保障仍面臨著來(lái)自傳統(tǒng)社會(huì)觀念和現(xiàn)有法律體系的挑戰(zhàn)。以下將對(duì)實(shí)證研究所反映現(xiàn)實(shí)困境的形成原因及尊重和保障人權(quán)的相關(guān)建議進(jìn)行分析和闡述。

（一）同性婚姻合法化現(xiàn)實(shí)困境的形成原因

自2001年中華醫(yī)學(xué)會(huì)精神科分會(huì)在《中國(guó)精神障礙分類與診斷標(biāo)準(zhǔn)（第三版）》（CCMD-3）①參見(jiàn)中華醫(yī)學(xué)會(huì)精神科分會(huì)：《中國(guó)精神障礙分類與診斷標(biāo)準(zhǔn)（第三版）》，山東科學(xué)技術(shù)出版社2001年版，目錄頁(yè)。中將“同性戀”從精神疾病的范疇中脫離出來(lái)，從醫(yī)學(xué)角度明確了同性戀并非心理疾病，而是性取向的正常選擇開(kāi)始，同性戀已基本實(shí)現(xiàn)了在中國(guó)的“去病化”。然而，民眾對(duì)同性戀群體的包容并不代表對(duì)其締結(jié)婚姻權(quán)利的當(dāng)然認(rèn)可，在中國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化還有很長(zhǎng)的一段路要走。同性婚姻合法化不被廣泛接受的現(xiàn)實(shí)困境主要產(chǎn)生于以下三方面原因：

1. 社會(huì)傳統(tǒng)觀念的壁壘

歷經(jīng)幾千年的發(fā)展演變，人類的婚姻家庭關(guān)系形成了一種滲透著倫理道德的社會(huì)制度和社會(huì)習(xí)俗。隨著同性戀現(xiàn)象的顯現(xiàn)，人們不斷地思考以下幾個(gè)問(wèn)題：同性戀者的性取向是否違反了我們傳統(tǒng)社會(huì)對(duì)性的定義？同性戀者是否給社會(huì)中的其他人帶來(lái)冒犯？同性戀者本身是否是選擇了一種“不體面”的生活？從尊重差異、尊重個(gè)體自我選擇、尊重基本人權(quán)的視角出發(fā)，前述問(wèn)題顯然能夠得到較為妥善的回應(yīng)。但是，深受傳統(tǒng)婚姻家庭觀念影響的大多數(shù)人在思考這些問(wèn)題時(shí)仍會(huì)有所遲疑。正如前述調(diào)研結(jié)果所顯示的，近半數(shù)的青年人認(rèn)為傳統(tǒng)觀念是阻礙同性婚姻合法化的最主要因素。

傳統(tǒng)儒家思想將同性戀群體的產(chǎn)生歸于陰陽(yáng)發(fā)生過(guò)程的可能產(chǎn)物，有其自然原因，并非是一種罪惡。然而，在涉及同性婚姻時(shí)，從儒家的角度來(lái)看，這種婚姻及其合法化首先會(huì)或可能會(huì)傷害當(dāng)事人的父母或祖父母。人們希望自己的家庭延續(xù)下去，自己和先人的“血脈”傳遞下去。②參見(jiàn)張祥龍：“儒家會(huì)如何看待同性婚姻的合法化？”，載《中國(guó)人民大學(xué)學(xué)報(bào)》2016年第1期，第62-70頁(yè)。一方面，民眾可以不認(rèn)為同性戀的產(chǎn)生是錯(cuò)誤的，是有罪的，而另一方面，絕大多數(shù)人并不愿意將同性戀者視為和自己享有平等權(quán)利的主體。這也在一定程度上解釋了當(dāng)前社會(huì)對(duì)同性戀群體既希望努力接納又不自覺(jué)地排斥的矛盾現(xiàn)狀。我國(guó)仍處于社會(huì)主義初級(jí)階段，深受孔孟思想熏陶，秉持禮教道德約束的人占大多數(shù)，在此背景下社會(huì)成員的自由民主觀念相對(duì)淡薄。因此，傳統(tǒng)觀念是目前并將長(zhǎng)期作為阻礙同性婚姻合法化的重要因素。

2. 同性婚姻在法律層面的空白

我國(guó)在現(xiàn)有立法中并沒(méi)有給予同性戀群體過(guò)多的關(guān)注。除了1979年刑法通過(guò)類推原則將同性戀按照流氓罪論處，大部分的歷史時(shí)期對(duì)同性戀都是忽視的，或者說(shuō)存在著歧視。直至1991年，中國(guó)公安部在處理第一個(gè)同性戀案件時(shí)的回復(fù)表明了其對(duì)同性戀的態(tài)度發(fā)生了轉(zhuǎn)變，即其已持同性戀非刑事化的立場(chǎng)。③參見(jiàn)陳陽(yáng)：“傳統(tǒng)婚姻的顛覆性危機(jī)——關(guān)于同性婚姻立法的幾點(diǎn)思考”，載《山東社會(huì)科學(xué)》2013年第11期，第18-23頁(yè)。然而，近三十年過(guò)去了，我國(guó)對(duì)同性戀群體權(quán)利的法律保護(hù)并未取得顯著進(jìn)展。如學(xué)者指出：“從法律規(guī)范上講，迄今為止在同性戀者權(quán)利的保護(hù)上，中國(guó)法律并沒(méi)有明確的禁止性規(guī)定。也就是，這一群體權(quán)利仍然處在合法與違法之間的‘灰色地帶’，其權(quán)利保護(hù)呈現(xiàn)出不確定性狀態(tài)?！雹夙n大元：“人的尊嚴(yán)、寬容與同性戀者權(quán)利的憲法保障”，載《法學(xué)論壇》2016年第3期，第25-31頁(yè)。同性戀群體的權(quán)利保護(hù)在法律上的不確定性在婚姻家庭領(lǐng)域更是如此。我國(guó)《婚姻法》第5條規(guī)定：“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿”、第8條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記”、第9條規(guī)定“登記結(jié)婚后，根據(jù)男女雙方約定，女方可以成為男方家庭的成員，男方可以成為女方家庭的成員”。前述規(guī)定均以“男女”為基礎(chǔ)限定了締結(jié)婚姻的權(quán)利和自由，從而將同性戀群體排除在外。

我國(guó)在保障人權(quán)方面取得的進(jìn)展有目共睹，在維護(hù)婦女、兒童及少數(shù)民族權(quán)益方面走在世界前列，但是，涉及對(duì)同性戀這一少數(shù)甚至可以稱之為弱勢(shì)的群體的權(quán)利保障，我國(guó)的現(xiàn)有立法亟待完善。著名社會(huì)學(xué)家李銀河幾乎在每屆兩會(huì)期間都會(huì)公開(kāi)邀請(qǐng)人大代表幫助提交或吸收同性婚姻合法相關(guān)議案，卻鮮有回應(yīng)?；橐鲎杂墒敲恳粋€(gè)人的基本權(quán)利，世界上越來(lái)越多的國(guó)家和地區(qū)從法律上賦予了同性婚姻以合法地位。從法律上保障社會(huì)少數(shù)群體的權(quán)利，這既是國(guó)家尊重和保障人權(quán)的體現(xiàn)，也是時(shí)代進(jìn)步和社會(huì)文明不斷發(fā)展成熟的標(biāo)志。國(guó)家只有首先在立法層面明確同性戀群體的相關(guān)權(quán)利，才能有效解決該群體在社會(huì)生活中面臨的諸多現(xiàn)實(shí)困境。

3. 代孕技術(shù)在法律層面的禁止

在探討同性婚姻是否應(yīng)當(dāng)合法化的問(wèn)題時(shí)，總是不能避開(kāi)婚姻制度之于當(dāng)下社會(huì)的意義這一個(gè)根本性問(wèn)題。在現(xiàn)代，通常認(rèn)為婚姻是產(chǎn)生“核心家庭”的基礎(chǔ)，而且婚姻總是伴隨著人類后代的繁育。②參見(jiàn)鄭廣森：“同性婚姻：歷史、爭(zhēng)論以及合法化”，載《濟(jì)南大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2009年第3期，第64-60頁(yè)。對(duì)這一觀點(diǎn)追根溯源，我國(guó)傳統(tǒng)的婚姻價(jià)值觀認(rèn)為婚姻最重要的價(jià)值在于生育。孟子曰：“不孝有三，無(wú)后為大。”有學(xué)者指出：“結(jié)婚之目的為傳宗接代，光宗耀祖?！雹鄞餮纵x：《中國(guó)親屬法》，臺(tái)灣三文印書(shū)館有限公司1986年版，第2頁(yè)。同性婚姻與異性婚姻的不同之處在于，同性婚姻雙方無(wú)法以兩個(gè)人的基因?yàn)榛A(chǔ)繁衍出新的生命。因此，對(duì)同性戀群體的保護(hù)問(wèn)題不僅僅是解決歧視與否的問(wèn)題，其核心問(wèn)題在于同性戀者能否組成一個(gè)家庭以及由此引申出的國(guó)籍、收養(yǎng)、繼承等問(wèn)題。④參見(jiàn)張劍源：“性傾向、性別認(rèn)同、同性戀立法運(yùn)動(dòng)回顧及相關(guān)問(wèn)題研究”，載《環(huán)球法律評(píng)論》2008年第4期，第90-99頁(yè)。

代孕是指使用代孕母親自己的或捐獻(xiàn)者的卵子和委托人或捐獻(xiàn)者的精子，通過(guò)人工授精或體外受精技術(shù)，由代孕母親妊娠，分娩后交給他人撫養(yǎng)。⑤參見(jiàn)曹永福：“‘代孕輔助生殖’作為一項(xiàng)權(quán)利的倫理論證”，載《山東大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2017年第4期，第118-123頁(yè)。然而，也有學(xué)者指出，從嚴(yán)格意義上講，代孕是指將受精卵或者胚胎植入代孕母親的子宮，由孕母替他人完成孕育子女的過(guò)程。其關(guān)鍵技術(shù)，是為代孕母親植入他人的受精卵或者胚胎。⑥參見(jiàn)楊立新：“適當(dāng)放開(kāi)代孕禁止與滿足合法代孕正當(dāng)要求——對(duì)‘全國(guó)首例人體冷凍胚胎權(quán)屬糾紛案’后續(xù)法律問(wèn)題的探討”，載《法律適用》2016年第7期，第38-42頁(yè)。然而無(wú)論如何界定代孕這一概念，代孕技術(shù)無(wú)疑為與同性伴侶結(jié)合的一方以自己的基因?yàn)榛A(chǔ)養(yǎng)育后代提供了途徑。涉及代孕問(wèn)題，按照國(guó)家衛(wèi)計(jì)委官員的介紹，現(xiàn)有規(guī)定僅散見(jiàn)于部門(mén)規(guī)章，位階過(guò)低且適用范圍過(guò)于狹窄。立法躊躇不前，意味著社會(huì)各界關(guān)于代孕究竟是應(yīng)當(dāng)全面禁止還是適度放開(kāi)仍然存在分歧。⑦參見(jiàn)劉碧波：“代孕的立法與司法問(wèn)題”，載《學(xué)術(shù)交流》2017年第7期，第115-123頁(yè)。但是，就我國(guó)現(xiàn)有的法律規(guī)范而言，代孕技術(shù)是被嚴(yán)格禁止使用的。2001年2月20日我國(guó)衛(wèi)生部發(fā)布《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》，該辦法在第3條中規(guī)定：“醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)?！碑?dāng)前我國(guó)代孕技術(shù)的不合法導(dǎo)致同性伴侶無(wú)法生育自己的孩子，同性婚姻就意味著沒(méi)有后代。在強(qiáng)大的傳統(tǒng)生育文化的影響下，很多人難以認(rèn)同沒(méi)有可能延續(xù)后代的結(jié)合方式，這也成了阻礙在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的重要因素之一。

涉及同性婚姻可能帶來(lái)的后續(xù)憂患，另一個(gè)值得考慮的問(wèn)題是：即便通過(guò)領(lǐng)養(yǎng)解決了生育后代的問(wèn)題，在同性婚姻家庭中成長(zhǎng)起來(lái)的孩子的身心健康能否得到保障。首先，在同性婚姻家庭中，作為與孩子沒(méi)有直接血緣關(guān)系的家長(zhǎng)一方或雙方能否很好地履行監(jiān)護(hù)職責(zé)有待考量。其次，在同性婚姻家庭中成長(zhǎng)的孩子是否更容易對(duì)性別認(rèn)知產(chǎn)生障礙難以確定。最后，對(duì)同性婚姻家庭在社會(huì)角色中的特殊性是否會(huì)對(duì)孩子的心理健康產(chǎn)生負(fù)面影響缺乏相關(guān)研究。這都是同性婚姻面臨的，當(dāng)前難以解決而需要去進(jìn)一步探究的問(wèn)題。

（二）在推動(dòng)同性婚姻合法化進(jìn)程中尊重和保障人權(quán)的相關(guān)建議

人權(quán)即人之為人最根本的權(quán)利?！妒澜缛藱?quán)宣言》第2條規(guī)定：“人人有資格享有本宣言所載的一切權(quán)利和自由，不分種族、膚色、性別、語(yǔ)言、宗教或其他見(jiàn)解、國(guó)籍或社會(huì)出身、財(cái)產(chǎn)、出身或其他身分等任何區(qū)別。”此外，《宣言》第7條規(guī)定：“法律之前人人平等，并有權(quán)享受法律的平等保護(hù)，不受任何歧視。”平等和非歧視是國(guó)家尊重和保障人權(quán)的基本原則，同性戀群體的各項(xiàng)基本人權(quán)也應(yīng)受到法律的平等保護(hù)。在涉及同性婚姻問(wèn)題中尊重和保障人權(quán)的具體建議如下：

1. 加強(qiáng)對(duì)同性戀群體基本權(quán)利的平等保障

近年來(lái)，對(duì)同性戀群體基本權(quán)利的平等保障已逐漸成為國(guó)際社會(huì)的共識(shí)。根據(jù)《維也納宣言和行動(dòng)綱領(lǐng)》，各國(guó)應(yīng)不論政治、經(jīng)濟(jì)和文化體系如何，促進(jìn)和保護(hù)一切人權(quán)和基本自由。①參見(jiàn)《維也納宣言和行動(dòng)綱領(lǐng)》（維也納世界人權(quán)會(huì)議1993年6月25日通過(guò)）第5段：固然，民族特性和地域特征的意義、以及不同的歷史、文化和宗教背景都必須要考慮，但是各個(gè)國(guó)家，不論其政治、經(jīng)濟(jì)和文化體系如何，都有義務(wù)促進(jìn)和保護(hù)一切人權(quán)和基本自由。2010年12月，前聯(lián)合國(guó)秘書(shū)長(zhǎng)潘基文曾就男女同性戀、雙性戀和跨性別者的平等問(wèn)題于紐約發(fā)表講話，其指出：“作為有良知的男性和女性，總的來(lái)說(shuō)我們反對(duì)歧視，具體而言我們反對(duì)基于性傾向與性別認(rèn)同的歧視，……在文化態(tài)度和普世人權(quán)相沖突時(shí)，普世人權(quán)必須先行。”②參見(jiàn)聯(lián)合國(guó)人權(quán)事務(wù)高級(jí)專員辦事處網(wǎng)站：https://www.ohchr.org/CH/Issues/Discrimination/Pages/LGBT.aspx，最后訪問(wèn)日期：2019年11月21日。此后，聯(lián)合國(guó)人權(quán)事務(wù)高級(jí)專員在其報(bào)告中強(qiáng)調(diào)：《世界人權(quán)宣言》第1條所指的“所有人”包括女同性戀、男同性戀……都有權(quán)享有國(guó)際人權(quán)法提供的保護(hù)。③參見(jiàn)聯(lián)合國(guó)人權(quán)事務(wù)高級(jí)專員：“基于性取向和性別認(rèn)同對(duì)個(gè)人的歧視性法律、做法和暴力行為”，人權(quán)理事會(huì)第十九屆會(huì)議，2011年11月17日，文件編號(hào)：A/HRC/19/41，第4頁(yè)。充分認(rèn)識(shí)同性戀群體享有與異性戀者平等的基本權(quán)利和自由是實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的重要基礎(chǔ)。

國(guó)家要加強(qiáng)對(duì)同性戀群體基本權(quán)利的平等保護(hù)，可以通過(guò)以下三種路徑：第一，制定專門(mén)的立法保障同性戀群體的權(quán)利。與其他少數(shù)群體一樣，同性戀群體在社會(huì)生活中通常處于邊緣地帶，其權(quán)利容易受到來(lái)自各方面的侵害。因此，制定專門(mén)法律對(duì)其給予特殊保護(hù)符合現(xiàn)實(shí)需要。第二，逐步在《婚姻法》中將同性婚姻納入考量。著名社會(huì)學(xué)家李銀河曾在其《同性婚姻提案》中建議：將《婚姻法》中的“夫妻”改為“配偶”，將同性婚姻包含在《婚姻法》中。一旦中國(guó)立法保護(hù)同性婚姻，將成為中國(guó)保障人權(quán)的一個(gè)有利證據(jù)。①參見(jiàn)“同性婚姻百利而無(wú)一害”，2015年3月，載網(wǎng)站https://site.douban.com/bjlgbtcenter/widget/notes/18221245/note/486796605/，最后訪問(wèn)日期：2019年11月21日。第三，制定尊重和保障同性戀群體基本權(quán)利的相關(guān)政策。自2001年以來(lái)，我國(guó)已陸續(xù)出臺(tái)《婦女發(fā)展綱要》及《兒童發(fā)展綱要》等保障特定群體權(quán)利的國(guó)家政策，該兩政策對(duì)提高婦女和兒童的社會(huì)地位，維護(hù)婦女和兒童的基本權(quán)利有著重要的積極作用。因此，借鑒《婦女發(fā)展綱要》及《兒童發(fā)展綱要》的良好實(shí)踐，制定尊重和保障同性戀群體權(quán)利的相關(guān)政策也至關(guān)重要。2019年8月7日，北京市國(guó)信公證處發(fā)文，宣稱其完成了北京首例針對(duì)非異性戀(LGBT)群體的意定監(jiān)護(hù)公證。②參見(jiàn)“意定監(jiān)護(hù)：通向彩虹的公證之路”，2019年9月7日，載中國(guó)新聞網(wǎng)：http://www.chinanews.com/sh/2019/09-07/8950208.shtml，最后訪問(wèn)日期：2019年11月21日。這一良好實(shí)踐體現(xiàn)了我國(guó)在同性戀群體權(quán)利保障方面的進(jìn)步，也在一定程度上說(shuō)明了在政策和制度層面推動(dòng)對(duì)同性戀群體權(quán)利的平等保障是切實(shí)可行的。根據(jù)當(dāng)前社會(huì)背景及前述實(shí)證研究所取得的經(jīng)驗(yàn)，在我國(guó)制定專門(mén)立法或在現(xiàn)有《婚姻法》中納入同性婚姻均面臨較大難度，但是，國(guó)家應(yīng)以現(xiàn)實(shí)存在的社會(huì)需求為基礎(chǔ)，出臺(tái)相應(yīng)政策以保障同性戀群體的權(quán)利。

2. 注重對(duì)“同妻”權(quán)利的保障

近年來(lái)，隨著婦女地位的上升和權(quán)利意識(shí)的提高，女性在婚姻家庭中的自主性得到了越來(lái)越多的體現(xiàn)。對(duì)婦女權(quán)利的保障成為社會(huì)的熱點(diǎn)話題?！巴蕖眴?wèn)題也因此受到關(guān)注?！巴蕖笔侵概c男同性戀結(jié)婚的異性戀女性，是同性戀人群的衍生群體。作為一個(gè)隱秘的社會(huì)弱勢(shì)群體，“同妻”在婚姻關(guān)系中承受了身心的雙重折磨，亟待來(lái)自制度層面的關(guān)懷和保護(hù)。③參見(jiàn)景春蘭：“‘同妻’權(quán)利保護(hù)的法律困境及其破解”，載《法學(xué)論壇》2018年第4期，第126-133頁(yè)。在當(dāng)今社會(huì)，“同妻”感染艾滋病或患抑郁癥、“同妻”遭受嚴(yán)重家庭暴力、“同妻”自殺的案件屢見(jiàn)不鮮，該群體的配偶權(quán)、健康權(quán)乃至是生命權(quán)均得不到有效保障。因此，在推進(jìn)同性婚姻合法化，保障同性戀群體基本權(quán)利的進(jìn)程中，國(guó)家應(yīng)注重對(duì)“同妻”權(quán)利的保障。

國(guó)家要加強(qiáng)對(duì)“同妻”權(quán)利的保障，可以從以下兩個(gè)層面考慮：第一，應(yīng)進(jìn)一步明確配偶權(quán)，完善《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定。我國(guó)《婚姻法》第4條規(guī)定：“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重?！比欢?，對(duì)于該條款所述“夫妻忠實(shí)義務(wù)”，法律并沒(méi)有給出明確的解釋。正如學(xué)者在文章中指出：法律預(yù)期不到的成本，往往造成與法律的創(chuàng)造者和受益者的期望完全相反的結(jié)果。許多旨在幫助弱勢(shì)群體的法律實(shí)際上卻損害了他們的利益。④參見(jiàn)吳習(xí)彧：“被協(xié)議的‘忠誠(chéng)’——從政策分析角度解讀‘婚姻忠誠(chéng)協(xié)議’”，載《東方法學(xué)》2012年第3期，第152-159頁(yè)。在同性戀者與“同妻”的婚姻關(guān)系中，很顯然夫妻忠實(shí)義務(wù)難以得到有效履行。但是，由于現(xiàn)有《婚姻法》規(guī)定的不明確，“同妻”權(quán)利難以得到相應(yīng)救濟(jì)。這不僅不利于對(duì)“同妻”權(quán)利的保障，還從整體上使婦女這個(gè)群體在婚姻關(guān)系中處于弱勢(shì)地位。因此，進(jìn)一步明確配偶權(quán)，完善《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定是十分必要的。第二，建立和支持維護(hù)“同妻”權(quán)利的相關(guān)機(jī)構(gòu)，為“同妻”尋求權(quán)利救濟(jì)提供幫助。國(guó)家應(yīng)采取措施，呼吁社會(huì)組織及全國(guó)婦聯(lián)等社會(huì)團(tuán)體加強(qiáng)對(duì)“同妻”權(quán)利的了解和關(guān)注，積極搭建“同妻”交流互助平臺(tái)，鼓勵(lì)其自尊自強(qiáng)，勇敢抵制可能面臨的身體和心理層面的暴力行為。

3. 從整體上加強(qiáng)對(duì)人權(quán)的宣傳教育和普及

要實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化，改善同性戀群體面臨的現(xiàn)實(shí)困境，就要落實(shí)憲法對(duì)尊重人格尊嚴(yán)、實(shí)現(xiàn)自由與平等的基本權(quán)利的承諾。我國(guó)《憲法》第33條明確規(guī)定“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”，這充分說(shuō)明了國(guó)家的立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)及司法機(jī)關(guān)都負(fù)有尊重和保障人權(quán)的憲法義務(wù)，任何法律制度、公共政策的制定和實(shí)施都應(yīng)以尊重和保障人權(quán)為基本價(jià)值導(dǎo)向。在當(dāng)今多元發(fā)展的時(shí)代，培育尊重每個(gè)人的自我選擇、關(guān)懷少數(shù)群體和弱勢(shì)群體的社會(huì)氛圍至關(guān)重要，積極開(kāi)展人權(quán)的宣傳教育是實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的重要途徑。

《世界人權(quán)宣言》在其第26條中規(guī)定了教育的目的，即充分發(fā)展人的個(gè)性并加強(qiáng)對(duì)人權(quán)和基本自由的尊重。①參見(jiàn)《世界人權(quán)宣言》第26條：一、人人都有受教育的權(quán)利，教育應(yīng)當(dāng)免費(fèi)，至少在初級(jí)和基本階段應(yīng)如此。初級(jí)教育應(yīng)屬義務(wù)性質(zhì)。技術(shù)和職業(yè)教育應(yīng)普遍設(shè)立。高等教育應(yīng)根據(jù)成績(jī)而對(duì)一切人平等開(kāi)放。二、教育的目的在于充分發(fā)展人的個(gè)性并加強(qiáng)對(duì)人權(quán)和基本自由的尊重。教育應(yīng)促進(jìn)各國(guó)、各種族或各宗教集團(tuán)間的了解、容忍和友誼，并應(yīng)促進(jìn)聯(lián)合國(guó)維護(hù)和平的各項(xiàng)活動(dòng)。三、父母對(duì)其子女所應(yīng)受的教育的種類，有優(yōu)先選擇的權(quán)利。2004年12月10日，聯(lián)合國(guó)大會(huì)宣布通過(guò)世界人權(quán)教育方案（2005年至今），明確了在世界范圍內(nèi)推動(dòng)人權(quán)教育的三個(gè)階段，即：第一階段（2005-2009年）強(qiáng)調(diào)中小學(xué)系統(tǒng)中的人權(quán)教育問(wèn)題。第二階段（2010-2014年）側(cè)重高等教育中的人權(quán)教育和對(duì)教師、教育工作者、公務(wù)員、執(zhí)法人員和軍人的人權(quán)培訓(xùn)方案。②參見(jiàn)《世界人權(quán)教育方案（2005年至今）》，載聯(lián)合國(guó)人權(quán)高級(jí)專員辦事處網(wǎng)站：https://www.ohchr.org/CH/Issues/Education/Training/Pages/Programme.aspx，最后訪問(wèn)日期：2019年21月。第三階段（2015-2019年）加強(qiáng)前兩階段實(shí)施情況并促進(jìn)對(duì)媒體專業(yè)人員和新聞工作者人權(quán)培訓(xùn)的行動(dòng)計(jì)劃。③參見(jiàn)聯(lián)合國(guó)人權(quán)事務(wù)高級(jí)專員辦事處報(bào)告：《世界人權(quán)教育方案第三階段（2015至2019年）行動(dòng)計(jì)劃》，2014年8月4日，文件編號(hào)：A/HRC/27/28，第5頁(yè)。據(jù)此，對(duì)人權(quán)的宣傳和教育應(yīng)包括知識(shí)和技能、價(jià)值觀、態(tài)度，以及保護(hù)和增進(jìn)人權(quán)的相關(guān)行動(dòng)等內(nèi)容。要在推進(jìn)同性婚姻合法化進(jìn)程中加強(qiáng)對(duì)人權(quán)的宣傳教育和普及，國(guó)家可以采取以下三種主要方式：第一，由國(guó)家教育部門(mén)主導(dǎo)在學(xué)校開(kāi)設(shè)人權(quán)相關(guān)課程，并在此基礎(chǔ)上不斷完善現(xiàn)有的人權(quán)教育方案。第二，加強(qiáng)師資培訓(xùn)，將人權(quán)教育視為從教人員的一項(xiàng)資格獲取、認(rèn)證和職業(yè)發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)。第三，采取措施，促進(jìn)對(duì)媒體專業(yè)人員和新聞工作者的人權(quán)培訓(xùn)，確保其在履行職能時(shí)提高對(duì)社會(huì)少數(shù)群體和弱勢(shì)群體權(quán)利的關(guān)注并從整體上尊重人權(quán)。

四、結(jié)論

基于已有國(guó)內(nèi)外研究對(duì)同性婚姻合法化問(wèn)題探討相對(duì)較少，而對(duì)我國(guó)現(xiàn)實(shí)情況的實(shí)證研究少之又少的現(xiàn)狀，本文以實(shí)證研究為基礎(chǔ)，集中關(guān)注青年人對(duì)在我國(guó)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的觀點(diǎn)和態(tài)度。調(diào)研結(jié)果顯示：第一，在青年群體中，對(duì)同性戀不了解、認(rèn)為其特殊但表示可以接受的人占大多數(shù)，這在一定程度上體現(xiàn)了整個(gè)社會(huì)尊重和保障人權(quán)意識(shí)的提高。第二，在涉及個(gè)人家庭成員選擇同性伴侶時(shí)，大多數(shù)人的態(tài)度發(fā)生了轉(zhuǎn)變，超過(guò)三分之二的人表示難以接受。這說(shuō)明一旦確有涉及個(gè)人及其家庭的利益時(shí)，人們接受同性婚姻的態(tài)度將會(huì)有所保留。第三，認(rèn)為同性婚姻應(yīng)該得到合法化的人占近四分之三的比例，但其同時(shí)表示傳統(tǒng)觀念是實(shí)現(xiàn)合法化的最大障礙?；谇笆稣{(diào)查結(jié)果，本文認(rèn)為，傳統(tǒng)觀念以及立法層面的不足共同導(dǎo)致了同性戀群體在我國(guó)面臨的現(xiàn)實(shí)困境。在推動(dòng)同性婚姻合法化的進(jìn)程中，國(guó)家應(yīng)加強(qiáng)對(duì)同性戀群體基本權(quán)利的平等保障、注重對(duì)“同妻”權(quán)利的保障，并從整體上加強(qiáng)對(duì)人權(quán)的宣傳教育和普及。