陳銀燕，徐 成

(1.福州大學法學院，福建 福州 350007；2.雞西市梨樹區(qū)人民法院，黑龍江 雞西 158100)

為了維護婚姻穩(wěn)定，減少輕率離婚，我國《民法典》第1077條增設“離婚冷靜期”，然而一經(jīng)推出，就遭來網(wǎng)友集體批判。“離婚，真的‘不幸?！瘑?？”“這種離婚難的現(xiàn)狀，對于那些無法再在婚姻里消耗的人，一分一秒都是折磨?！薄叭睆突樽C那幾塊錢嗎？我們不缺。”……這些靈魂拷問的背后折射出新一代青年婚姻價值觀與立法者發(fā)生了沖突和碰撞。其根本分歧在于：立法者更看重婚姻的穩(wěn)定性，試圖通過設立離婚冷靜期維護家庭穩(wěn)定；而年輕一代生長于市場經(jīng)濟發(fā)達、第三產(chǎn)業(yè)繁榮、婚姻文化多元化的新時代，他們對家庭經(jīng)濟性依賴越來越小，追求在婚姻中的情感陪伴，更看重離婚自由的權(quán)利。那么，新時代婚姻立法應該如何在婚姻穩(wěn)定與離婚自由兩種價值觀之間進行抉擇，兩者之間是否存在平衡點？為了消除立法者與網(wǎng)友之間的歧見，本文將引入邊沁的功利主義幸福論，探尋婚姻穩(wěn)定與離婚自由兩種婚姻價值觀的平衡點，并對離婚冷靜期進行重構(gòu)，以期待能夠同時滿足兩者的需要。

一、新時代婚姻立法價值觀探索——婚姻穩(wěn)定與離婚自由的平衡

法國著名學者弗朗索瓦·惹尼指出，要在不同的利益沖突之間做客觀抉擇，就要認識所涉及的利益，評價這些利益各自的份量，在正義的天秤上對它們進行衡量，以便根據(jù)某種社會標準去確保最重要利益的優(yōu)先地位，最后達到最符合需要的平衡[1]。同理，要消解離婚冷靜期立法者與廣大網(wǎng)友之間的婚姻價值觀沖突，我們首先要在新時代的背景下對婚姻穩(wěn)定和離婚自由兩種價值觀進行價值評估，再去尋求能夠同時滿足兩者需求的平衡點。

1.新時代婚姻穩(wěn)定的價值評估

從古至今，家庭在中國人心目中具有舉足輕重的位置，是中國人的精神寄托和心靈歸屬。即便在進入新時代的今天，家庭依然在中國社會中扮演著重要的角色。在政府社會保障還未覆蓋到人們生命的每個歷程時，家庭依然是大多數(shù)普通人獲取支持的重要來源；在情感慰藉方面，父母的關愛、兒女的孝順、兄弟姐妹間的互幫互助，依然是中國人最重要和最親密的情感來源。百年好合的穩(wěn)定婚姻能夠促進家庭的幸福美滿，無疑具有非常重要的意義。

(1)婚姻穩(wěn)定價值的法經(jīng)濟學分析

“無論你生病或是健康、富有或是貧窮，始終忠于你，直到離開這個世界?！睆幕橐錾袷サ氖难詠砜?，締結(jié)婚姻意味著男女雙方從今往后，風雨與共，同甘共苦，互相扶持，互相幫助。這就需要男女雙方對婚姻進行投資，包括時間和精力的投資，有時甚至放棄自己的機會成全對方。

根據(jù)法經(jīng)濟學原理，如果雙方都想對工廠進行大量投資，那么他們會希望以長期契約作為保證[2]。同理，婚姻也一樣，如果婚姻不穩(wěn)定，一方隨時有可能離開，那么另一方就不愿意多付出，以免在婚姻失敗時遭受損失。因此，婚姻的穩(wěn)定性保證了婚姻投資的安全，鼓勵配偶在婚姻中進行合作?；橐霾环€(wěn)定將導致對婚姻投資的減少，配偶間彼此信賴和互相依靠程度的降低[2]。所有這些都將導致人們對婚姻的滿意度降低，不利于處于婚姻中的夫妻雙方相互扶持，互相幫助，共同經(jīng)營美好的家庭。

(2)婚姻穩(wěn)定價值的內(nèi)部效應分析

婚姻不純粹是個人的私事，還與全體家庭成員的利益息息相關?；橐鲫P系穩(wěn)定不僅能夠給當事人雙方帶來安全感和幸福感，而且是家庭成員身心健康發(fā)展的重要土壤。

婚姻穩(wěn)定能夠促進孩子的身心健康。美國著名心理學家馬斯洛說：“我們社會中的普遍成年者，一般都傾向于安全的、有序的、可預見的、合法的、有組織的世界。”[3]相比成年人，處于性格形成期的孩子更需要在一種穩(wěn)定的保護環(huán)境中成長。如果婚姻家庭不穩(wěn)定，父母分離導致孩子經(jīng)常被從這個家庭帶到另一個家庭生活，將嚴重影響孩子的安全感和歸屬感，對他的成長起著非常不利的影響。

婚姻穩(wěn)定有利于老年人安度晚年。目前，在中國養(yǎng)老體系尚未覆蓋到每個人，家庭依然是老年人晚年生活最重要的港灣。家庭幸福美滿，子女盡心贍養(yǎng)，無疑最有利于老年人安享晚年生活。如果婚姻不穩(wěn)定，就會給老年人帶來一定程度的憂慮和精神傷害，部分老年人甚至會因此得不到很好地贍養(yǎng)。

(3)婚姻穩(wěn)定價值的社會效應分析

婚姻穩(wěn)定能促進社會和諧?！疤煜轮驹趪瑖驹诩摇！盵4]家庭穩(wěn)定是維護社會穩(wěn)定和國家穩(wěn)定的根本。首先，家庭的存在能夠在很大程度上約束個體的行為。很多人有了家庭之后，出于對家庭和孩子的責任感，會更加自律、更加遵守法律。其次，家庭的存在，能夠增加個體抵抗生活風險的能力。這樣一來就可以減輕國家負擔，使國家能夠投入更多的精力和資源去促進社會經(jīng)濟的發(fā)展。第三，家庭能夠給人帶來歸屬感和愉悅感。人們能從家庭獲得關愛和溫暖，獲得支持和幫助，使人的心靈擁有歸宿，可以在很大程度上降低社會犯罪率。因此，對于政府來說要想建設一個和諧、穩(wěn)定、發(fā)展的社會，就離不開千千萬萬個和諧穩(wěn)定的家庭。家庭要想和諧穩(wěn)定，首先要婚姻穩(wěn)定。如果婚姻不穩(wěn)定，可能會引起家庭支離破碎，最終影響到社會和諧。

2.新時代離婚自由的價值評估

“不幸婚姻的枷鎖將夫婦倆拴在一起，使他們找不到任何解脫的辦法，只有死路一條：這也難怪，夫妻雙方都希望獲得自由，所以他們都期盼結(jié)果對方的性命?！盵5]從羅馬天主教時期的禁止離婚主義，到15、16世紀婚姻還俗運動之后的過錯離婚主義，再到進入20世紀后的自由離婚主義，人們對離婚自由追求的腳步從未停止過。

(1)離婚自由價值的法哲學分析

美國著名法學家博登海默說：“在一個正義的法律制度所必須予以充分考慮的人類需要中，自由占有一個顯要的位置。要求自由的欲望在人類中是根深蒂固的。”[6]當我們翻開法哲學的歷史，不難發(fā)現(xiàn)從古至今有很多法哲學先賢維護并贊同自由的理想。亞里士多德說：“人本自由，為自己的生存而生存，不為別人的生存而生存?！盵7]盧梭認為：“這種人所共有的自由，乃是人性的產(chǎn)物?！盵8]康德宣稱說，自由乃是“每個人據(jù)其人性所擁有的一項唯一的和原始的權(quán)利。[6]”約翰·洛克則認為：“法律之目的不是廢除或限制自由，而是保護和擴大自由。”[9]

離婚自由作為個人自由的重要組成部分，也占有重要的位置。法國著名法學家孟德斯鳩這樣陳述：“除了能夠離婚，沒有什么更能增進夫妻感情了，夫妻平心靜氣地忍受他們所面臨的困難，因為他們知道總有一天可以了斷一切，他們一輩子都可以握有這種權(quán)利而不去使用它，因為他們可以自由地使用這種權(quán)利?！盵5]溫情的婚姻能給人最大的愉悅和最持久的幸福，不幸的婚姻如同牢籠一樣困住身處其中的夫妻。所以，對于不幸的婚姻，離婚是給予他們擺脫痛苦婚姻的羈絆，重新追求幸福美滿的婚姻的最好解救辦法。

(2)離婚自由價值的社會進步性分析

隨著人類進入新時代，傳統(tǒng)家庭基本功能逐步弱化并被社會所取代。在經(jīng)濟方面，工業(yè)化以前家庭是社會生產(chǎn)的基本單位，個人沒有單獨的工資或者其他勞動報酬，人們的生存依賴于家庭經(jīng)濟這種關系。但是，伴隨著工業(yè)化的發(fā)展，勞動力市場為個人提供了巨大的就業(yè)機會。無論男女都可以從家庭以外賺取生活物資，對家庭經(jīng)濟的依賴性逐漸減弱。在照護、教育、家務處理方面，當下社會第三產(chǎn)業(yè)繁榮，社會能夠提供多樣化服務，很多原有的家庭功能可以通過市場購買的方式獲得?，F(xiàn)代化生育醫(yī)療技術，還可以解決繁育下一代問題。因此，對于新時代個體來說，他們對婚姻經(jīng)濟性和功能性依賴降低，更注重婚姻情感因素和彼此親密關系。這是社會發(fā)展到一定階段的必然結(jié)果，也是人類文明進步的重要體現(xiàn)。離婚自由賦予了他們更多重新追求愛情和幸福的權(quán)利，這樣更容易促進建立以愛情為基礎的婚姻關系。正如恩格斯所說：“如果說只有以愛情為基礎的婚姻才是合乎道德的，那么也只有繼續(xù)保持愛情的婚姻才合乎道德。如果感情確實已經(jīng)消失或者已經(jīng)被新的熱烈的愛情所排擠，那就會使離婚無論對于雙方或?qū)τ谏鐣汲蔀樾沂??！盵10]

3.婚姻穩(wěn)定與離婚自由的平衡探索

綜上所述，我們不難看出：婚姻穩(wěn)定能夠維護家庭完整，增加夫妻雙方的安全感和歸屬感，為孩子健康成長提供良好環(huán)境，并促進社會穩(wěn)定發(fā)展；離婚自由能夠使痛苦的婚姻得以解脫和補救，治愈病變的家庭，給他們重新尋找幸福的機會。因此，完美的婚姻立法價值觀除了婚姻穩(wěn)定以外，對于離婚自由也是從來不可缺少的。但是在現(xiàn)實生活中，兩者往往不可兼得：如果過度地強調(diào)婚姻穩(wěn)定，在法律程序上給離婚自由設置種種障礙，可能加大人們擺脫不幸婚姻的難度；但是如果過度強調(diào)離婚自由，輕率、草率離婚，會導致家庭支離破碎，連累無辜小孩，也使社會更加不穩(wěn)定。因此，我們需要在婚姻穩(wěn)定與離婚自由之間尋找一個平衡點，力求盡可能地使每個人都從中增加幸福。

(1)婚姻穩(wěn)定與離婚自由平衡的標準分析

婚姻穩(wěn)定與離婚自由的平衡點在哪里？是否擁有衡量的標準？筆者認為，平衡點的密碼在于幸福。正如英國著名哲學家杰里米·邊沁認為，政府的職責就是通過避苦求樂來增進社會的幸福[6]。但是社會是由個人組成的，因此邊沁確信如果組成社會的個人是幸福和美滿的，那么整個國家就是幸福和昌盛的[6]。那么，如何實現(xiàn)這個目標呢？邊沁對此提出：“應該根據(jù)任何一種行為本身是能夠增加還是減少與其利益相關的當事人的幸福這樣一種趨向，來決定贊成還是反對這種行為?！盵6]同理，在婚姻場域，“幸福”永遠是男女雙方締結(jié)婚姻、組建家庭的終極價值追求[11]。因此，筆者認為可以衡量婚姻穩(wěn)定與離婚自由兩個立法價值觀是否達到平衡的標準就是能否促進當事人獲得幸福。這個當事人可以是一個特定的人，也可以是一個社會。

(2)婚姻穩(wěn)定與離婚自由平衡機制構(gòu)建

婚姻穩(wěn)定與離婚自由平衡機制該如何構(gòu)建才能達到使婚姻幸福的目的呢？筆者認為主要包括以下幾個方面。

一是確保意思表示真實。我們強調(diào)幸福的婚姻應該尊重當事人的意思自治，讓他們有權(quán)根據(jù)自己的意愿過自己想過的婚姻生活。但是意思自治的前提條件是意思表示真實。我們之所以賦予當事人意思自治的權(quán)利，是因為我們假設當事人是理性人，他能做出最符合自己利益的選擇。但是在現(xiàn)實中，很多人由于受到學識、智商、情緒等多種原因的影響不理智，輕率做出離婚的意思表示，等事后追悔莫及，毀掉一個完整的家庭。因此，法律應該從良善意圖出發(fā)，或多或少地干涉一個人的自由，以便被干預者理性選擇，意思表示真實。

二是挽救危機婚姻，及時解除死亡婚姻。所謂危機婚姻，是指感情尚未破裂但婚姻出現(xiàn)危機。對于這種婚姻如果聽之任之，最后結(jié)果可能婚姻覆滅、家庭支離破碎，因此應該想方設法挽救。所謂死亡婚姻，是指那些感情已經(jīng)破裂，出現(xiàn)不可調(diào)和矛盾的婚姻。對于死亡婚姻應該及時解除，使當事人擺脫痛苦婚姻的羈絆，重新開始新的生活，否則只會激化矛盾，給當事人雙方造成更大的傷害。正如奧古斯都·倍倍爾所說：“已經(jīng)破裂的婚姻，如果不顧夫妻內(nèi)心的疏遠和相互的反感，強迫他們留在一起，也是難于恢復的，這種靠法律來維持的狀態(tài)根本不合乎道德?！盵12]

三是不傷害他人原則。對于死亡婚姻給予及時解除，使當事人重獲新生，但是會影響到無辜的孩子。因此，在離婚過程中要對孩子的撫養(yǎng)利益分配以及后期的健康成長做出最有利的安排。

二、離婚冷靜期與新時代婚姻立法價值觀的契合與沖突分析

2020年5月28日，十三屆全國人大三次會議表決通過了《中華人民共和國民法典》[13]。其中婚姻家庭編增設“離婚冷靜期”，第1077條規(guī)定如下：自婚姻登記機關收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應當親自到婚姻登記機關申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。立法者設立離婚冷靜期的原本意圖是讓夫妻雙方有個理智思考的時間，減少輕率離婚和沖動離婚，卻遭來網(wǎng)友集體反對。那么，到底離婚冷靜期與新時代婚姻立法價值觀契合的地方在哪里，沖突的地方在哪里？以下筆者將對此展開分析。

1.離婚冷靜期與新時代婚姻立法價值觀相契合之處

關于離婚冷靜期與新時代婚姻立法價值觀相契合的地方，從離婚冷靜期的立法背景和立法意圖可以窺探一二。筆者綜合多位參與《民法典》編撰的立法者的說法，我國出臺離婚冷靜期主要出于以下三個方面考慮。

一是我國離婚數(shù)量逐年升高的社會現(xiàn)實。根據(jù)民政部權(quán)威數(shù)據(jù)統(tǒng)計，1987年全國判決離婚有58.1萬對[14]，2019年依法辦理離婚手續(xù)470.1萬對[15]，如此快速增長的離婚數(shù)量引起了一系列社會問題，導致很多家庭支離破碎。在這些龐大的離婚人群中，有部分屬于輕率離婚或者沖動離婚，他們感情尚未破裂，也沒有不可調(diào)和的矛盾，對于這種擁有挽回空間的婚姻如果聽之任之，導致家庭瓦解實在可惜。

二是目前國內(nèi)外司法實踐中，離婚冷靜期都取得了很多有效成果。在國內(nèi)，2012年4月起，浙江省慈溪市民政局采用“預約離婚”方式，短短7個月就挽救947對婚姻[16]。在國外，英國實行反省與考慮期機制，離婚數(shù)量從2000年的154 581件下降到2017年的110 524件[17]。由此可見，無論是國內(nèi)還是國外，離婚冷靜期的設置都對離婚數(shù)量的降低產(chǎn)生了積極影響。

三是相比與其他國家，我國登記離婚的手續(xù)及程序更加簡單、便捷，由于過度強調(diào)婚姻自由，為輕率離婚、沖動離婚打開方便之門，也是導致我國離婚數(shù)量上升的重要原因。

基于以上思考，我國民法典增設“離婚冷靜期”，希望為自愿離婚的雙方當事人設置一段冷靜思考的時間，推動當事人思考婚姻存在的問題，慎重行使離婚自由的權(quán)利。在此期間，如果雙方改變了離婚意愿，可以撤回離婚申請。從這個視角來看，離婚冷靜期能夠起到遏制輕率、沖動離婚的作用，維護了家庭和社會穩(wěn)定，與新時代婚姻立法價值觀有一定的契合之處。

2.離婚冷靜期與新時代婚姻立法價值觀相沖突之處

“家和萬事興，家穩(wěn)天下固。”離婚冷靜期通過設置一道“門檻”，讓草率、沖動離婚的人冷靜下來，固然能夠在一定程度上維護家庭穩(wěn)定。但對登記離婚設置繁瑣的程序，也必然會限制離婚自由。英國思想家密爾說：“人類之所以有理有權(quán)個別地或集體地對其中任何分子的行動自由進行干涉，……唯一的目的只是要防止對他人的危害?！盵18]可是，民法典對所有登記離婚一刀切設置離婚冷靜期，增加了那些真正想離婚的人逃離不幸婚姻的難度，而他們的離婚自由不會危害他人。這是與新時代婚姻立法價值觀相沖突的地方，也是引起網(wǎng)友集體反對的重要原因。主要表現(xiàn)在以下幾個方面。

(1)一刀切適用整個離婚群體，增加真正想離婚人的離婚難度

離婚冷靜期引起網(wǎng)友集體反對，其中重要的原因是離婚冷靜期不分情況一刀切地對待整個離婚群體。對于草率、沖動離婚的人來說可能是一件好事，但是對于真正想逃脫婚姻牢籠的人來說，未必是一件幸事：一是對于身處家庭暴力中的人，原本就處于水深火熱當中，離婚冷靜期又把他們推回到火坑中煎熬。二是對于下列情形的：重婚或者與他人同居；遺棄、虐待家庭成員；有賭博、吸毒等惡習屢教不改的。婚姻對于他們來說，雖然沒有面臨即時的危機，但也是百般地痛苦折磨。設置離婚冷靜期，可能使談好的協(xié)議又被反悔，離婚之路更加漫長。三是對于分居滿兩年、感情徹底破裂的夫妻來說，婚姻及時解除，于個人和家庭來說也是一件幸事。于個人而言，可以重新尋找幸福；于家庭而言，擺脫了終日爭吵、冷漠和怨恨。但只要在冷靜期有一方反悔，協(xié)議離婚轉(zhuǎn)化訴訟離婚，根本無法在短時間內(nèi)實現(xiàn)離婚。

(2)離婚冷靜期適用次數(shù)不明確，離婚可能走上漫長道路

由于《民法典》沒有明確規(guī)定，第一次登記離婚適用離婚冷靜期之后，第二次、第三次……第N次是否適用離婚冷靜期。如果離婚冷靜期不設適用次數(shù)上限，可能導致出現(xiàn)以下情況：一是一方不斷借離婚冷靜期反悔增加自己談判的籌碼。堅決要離婚的一方，為了盡快擺脫不幸婚姻的羈絆，只能不斷讓步。二是如果一方一直在離婚冷靜期中反悔，加上離婚冷靜期不設上限，協(xié)議離婚只能轉(zhuǎn)向訴訟離婚。目前，訴訟離婚的審限為3—6個月，沒有法定的離婚過錯的話，一審判離婚的概率很低，大多數(shù)需要二次或者三次起訴，整個流程下來可能一兩年就過去了。因此，不設適用次數(shù)限制的離婚冷靜期，可能讓真正想離婚的人面臨漫長的煎熬。

(3)離婚冷靜期缺乏配套制度，不利于識別婚姻和挽救婚姻

在國外，無論英國還是韓國都建立了較為全面的配套制度。英國在離婚反省與考慮期內(nèi)，當事人必須參加信息會議，還建立婚姻咨詢和調(diào)解制度。韓國則在離婚熟慮期間建立咨詢制度，引導當事人接受專業(yè)咨詢和法院提供的相關法律知識。但是，目前《民法典》關于離婚冷靜期的配套制度尚未明確。筆者認為如果缺少家事調(diào)查制度和離婚調(diào)解咨詢制度，對離婚冷靜期“一冷了之”，增加新的麻煩：一是缺乏家事調(diào)查制度，無法對危機婚姻和死亡婚姻進行識別，增加了當事人逃離不幸婚姻的難度。二是缺乏調(diào)解咨詢制度，使得離婚冷靜期無法發(fā)揮化解婚姻危機、遏制輕率離婚的功能。因為對于危機婚姻，靠當事人冷靜反思是很難的，需要第三方介入。

(4)領證環(huán)節(jié)未考慮不可抗力，影響離婚真實意思表示

根據(jù)《民法典》第1077條規(guī)定：離婚冷靜期滿后，雙方應當親自到婚姻登記機關申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。但是在現(xiàn)實中存在一些人，主觀上想雙方親自到婚姻登記機關申請發(fā)放離婚證，由于客觀上不可抗力的原因而不能完成：包括夫妻一方得了重病，或者遭遇自然災害，或者人身自由受到限制等各種原因。筆者認為這些不可抗力的存在，影響了離婚真實意思表示。在司法實踐中如果不考慮這些情況，容易使得主觀上真正想離婚的人由于客觀不可抗力無法離婚。但是對于由于出差、出國等非不可抗力原因造成的，筆者認為不應該被考慮在內(nèi)，否則這條法條執(zhí)行力就大打折扣。

三、新時代婚姻立法價值觀背景下離婚冷靜期重構(gòu)

綜上所述，離婚冷靜期為沖動離婚、輕率離婚按下“暫停鍵”，對于挽救危機婚姻，維護家庭穩(wěn)定起到一定的作用。但也給真正想離婚的人帶來新的麻煩，一定程度上限制了他們的離婚自由。由此可見，離婚冷靜期尚未很好地平衡婚姻穩(wěn)定與離婚自由的關系，它增加了草率、沖動離婚人的幸福，但是也減少了真正想離婚人的幸福。因此，筆者認為應該揚長避短，對離婚冷靜期進行重構(gòu)。重構(gòu)的總體思路是平衡婚姻穩(wěn)定與離婚自由的關系，有效挽救危機婚姻，及時解除死亡婚姻，使整個離婚群體都能夠因為這項法律制度增加更多的幸福。具體方案如下。

1.區(qū)分對待，構(gòu)建離婚冷靜期免除機制

對于明顯不適用離婚冷靜期的，應該構(gòu)建離婚冷靜期免除機制，主要有以下三種情形：一是對于家庭暴力等給當事人帶來嚴重痛苦情形的；二是對于重婚，與他人同居，虐待、遺棄家庭成員，有賭博、吸毒等惡習屢教不改等法定過錯情形的；三是感情不合分居滿兩年。以上三種情形走到登記離婚這一步，多半夫妻感情已經(jīng)破裂、婚姻走向死亡。如果設置離婚冷靜期，會給家暴者制造繼續(xù)實施家暴的機會，讓處于弱勢地位的非過錯方繼續(xù)承受非人折磨的痛苦，讓感情破裂的夫妻多忍受一個月的夜長夢多。

免除離婚冷靜期的具體流程，筆者認為：首先要先申請，離婚當事人認為有必要免除離婚冷靜期，可以向婚姻登記機關申請，寫明申請理由，并簽署感情已經(jīng)破裂聲明。但是，對于前兩種情形，過錯方無權(quán)申請，否則剝奪非過錯方的反悔機會，讓過錯者從過錯行為中獲取利益，違背法律公平原則。其次，離婚冷靜期免除理由事實認定及決定問題。目前，有學者認為離婚登記機構(gòu)沒有履行這一職責的能力，缺乏專業(yè)的證據(jù)調(diào)查能力。對此，筆者認為可以借鑒韓國由法院對免除理由事實進行認定，并提交認定報告給婚姻登記機關，作為婚姻登記機關決定免除離婚冷靜期的依據(jù)。第三，解決離婚冷靜期免除理由事實證明標準問題。由于登記離婚雙方已經(jīng)對離婚協(xié)議達成合意，因此筆者認為可以放寬標準，采用民事訴訟優(yōu)勢證據(jù)標準，通過經(jīng)驗法則、邏輯推理所實現(xiàn)的“合理相信”取代要求當事人對其主張證明的“高度蓋然”[19]。第四，婚姻登記機關應該對申請免除離婚冷靜期的夫妻雙方進行調(diào)解，調(diào)解無復合可能，即可免除離婚冷靜期。

2.構(gòu)建“家事調(diào)查+調(diào)解”制度，完善相關配套制度

對危機婚姻進行有效挽救，對死亡婚姻進行及時解除，是實現(xiàn)婚姻穩(wěn)定與離婚自由平衡的重要手段。要實現(xiàn)這些，離婚冷靜期必須完善相關配套制度。筆者認為應該重點構(gòu)建“家事調(diào)查+調(diào)解”制度。

首先，要構(gòu)建婚姻咨詢調(diào)解制度。離婚冷靜期的設立是為了防止沖動離婚和草率離婚，有效挽救危機婚姻。但是，對于處于情緒激動、互相對立的夫妻來說，單靠他們冷靜分析解決問題是很困難。因此，可以借鑒韓國、英國等設立婚姻咨詢調(diào)解制度，為離婚當事人提供婚姻咨詢、離婚法律知識普及、心理疏導以及婚姻調(diào)解等服務。

其次，要構(gòu)建家事調(diào)查制度。因為現(xiàn)實中還存在一些感情已經(jīng)徹底破裂的死亡婚姻，但又不符合離婚冷靜期免除機制規(guī)定的三種情形。如果在離婚冷靜期過后，出現(xiàn)一方反悔，另一方堅決離婚的，就有可能走上漫長的訴訟離婚道路。如果構(gòu)建家事調(diào)查制度，深入到當事人家庭、社區(qū)、單位進行調(diào)查，對當事人的婚姻狀態(tài)進行全面了解，并形成關于當事人感情狀況的婚姻調(diào)查報告，能夠有效輔助法官判斷當事人是否已經(jīng)感情破裂，讓感情徹底破裂的人早點擺脫不幸婚姻的困擾。

由于家事調(diào)查和婚姻咨詢調(diào)解是相輔相成的關系，對從業(yè)人員的素質(zhì)和能力的要求差不多，因此筆者認為可以兩者相融合，以縣或區(qū)為單位建立“家事調(diào)查+調(diào)解”中心。

3.二次及以上登記離婚，原則上不適用離婚冷靜期

離婚冷靜期過后，一方反悔，第一次登記離婚就失敗了。那么，第二次、第三次甚至第N次登記離婚是否還適用離婚冷靜期呢？目前，《民法典》對離婚冷靜期的適用次數(shù)尚未明確規(guī)定。對此，筆者認為對于第二次及以上申請登記離婚的，原則上不設立離婚冷靜期，但是離婚當事人可以自由選擇。如果雙方都同意選擇離婚冷靜期，則應當適用離婚冷靜期。理由如下：一是如果每次申請登記離婚都適用冷靜期，只要一方不斷反悔，另一方要么在離婚談判中不斷妥協(xié)讓步，要么走上漫長的訴訟離婚道路，這對感情破裂真正想離婚的人不公平；二是第二次登記離婚的，基本上感情已經(jīng)破裂，繼續(xù)設立冷靜期，只會加大真正想離婚的人的離婚難度；三是設立了可選擇項，如果雙方感情確實尚未破裂，可選擇項已經(jīng)為其預留空間，起到維護婚姻穩(wěn)定的作用；四是法學有一句諺語：“法律保護很傻很天真的人，不保護太傻太天真的人。”成年人應該為自己的法律行為負責，已經(jīng)設立一次離婚冷靜期，法律已經(jīng)盡到“家長主義”責任。

4.構(gòu)建登記離婚與訴訟離婚銜接制度，減輕當事人訴訟之累

離婚冷靜期后，一方反對，另一方堅決離婚的，大概率要走訴訟離婚道路。在訴訟離婚中，不存在法定過錯理由，一般第一審判離婚的可能性很小，需要二次或者三次起訴，整個流程走下來大概要一兩年。這對于感情徹底破裂的人，無疑是很大的困擾。因此，我們必須做好登記離婚和訴訟離婚的銜接，避免給感情徹底破裂的人增加雙重的負擔。離婚冷靜期過后，一方堅持離婚向法院起訴的，法院可以把對方提交的離婚登記申請作為感情破裂的證據(jù)之一，同時委托“家事調(diào)查+調(diào)解”中心進行家事調(diào)查，根據(jù)調(diào)查報告輔助判斷感情是否破裂。對于確實感情破裂的，經(jīng)過調(diào)解無復合可能后，可以一審判離婚，減輕當事人訴訟之累。對于感情尚未破裂的，可以為對方提供婚姻調(diào)解與咨詢服務，采用傳統(tǒng)訴訟離婚方式，盡力挽救婚姻。

5.不可抗力導致無法領證，可以尋求救濟

離婚冷靜期后，雙方親自前往婚姻登記機關領取離婚證的，這時候登記離婚才算真正生效。但是，現(xiàn)實生活中可能因為不可抗力原因?qū)е聼o法親自前往，這將嚴重影響當事人離婚真實意思表達。因此，筆者認為，如果當事人因為自然災害、生病、失去人身自由等不可抗力導致無法親自前往婚姻登記機關領取離婚證的，應該為其提供救濟渠道。當事人雙方親自前往婚姻登記機關，并提交不可抗力導致無法前往的證據(jù)之后，離婚登記機關核查屬實后應該允許登記離婚。不過要對當事人申請的時效進行規(guī)定，筆者認為應該在不可抗力因素消除之后一個月內(nèi)，申請救濟。超過一個月，則申請無效。

6.父母離婚自由與子女利益的平衡

耶魯兒童研究中心主任阿爾伯特· 李爾尼特說:“離婚是威脅兒童的最嚴重和最復雜的精神健康危機之一?！盵20]離婚自由，給予深陷不幸婚姻的人重新追求個人幸福的機會，但是同時也牽累了無辜的孩子。可法律不能要求當事人犧牲自己的合法權(quán)益和個人幸福去保護孩子。長期生活在吵架、怨恨和父母沒有愛的家庭里，對孩子來說也并非幸事。因此，我們要做的是對于危機婚姻給予及時挽救和介入，盡力給孩子一個完整的家庭。當夫妻感情已經(jīng)徹底破裂時，在做好死亡婚姻及時解除的同時，在孩子撫養(yǎng)利益分配以及孩子未來成長方面給予更多關注。筆者認為主要有以下幾個方面：一是為當事人提供離婚后孩子心理輔導以及成長教育的培訓，幫助孩子在未來健康成長；二是監(jiān)督當事人對孩子的撫養(yǎng)作出合理利益分配，并監(jiān)督孩子撫養(yǎng)協(xié)議真正落實到位；三是認真傾聽八周歲以上孩子的意見，作出最有利于孩子的撫養(yǎng)分配方案。