陳弈璇

近年來自媒體在智能手機大眾化的基礎(chǔ)上迅猛發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為媒體提供了一個廣闊的平臺，隨著網(wǎng)絡(luò)平臺種類越來越細分，技術(shù)越來越成熟，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在自身盈利的同時也需要采取手段來抑制侵權(quán)信息在網(wǎng)絡(luò)上的自由傳播，并最大程度地發(fā)揮管理作用。

一、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的定義

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念目前仍沒有統(tǒng)一，一種觀點認為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是指涵蓋了網(wǎng)絡(luò)信息經(jīng)營者和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商兩類主體，也有學(xué)者考慮到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的服務(wù)內(nèi)容和對象，認為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者包括內(nèi)容服務(wù)提供者和技術(shù)平臺提供者，還有學(xué)者因為合同標的物的用途而將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者分為信息存儲空間提供者和搜索引擎服務(wù)提供者[1]。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者還可以分為廣義上的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和狹義上的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。廣義上的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是指從事整個網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)鏈條包括連線、設(shè)備、平臺和內(nèi)容的相關(guān)從業(yè)人員。狹義上的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，僅僅經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)這一種業(yè)務(wù)，也就是技術(shù)方面的提供者。

《民法典》第四百九十六條關(guān)于格式條款的說明適用于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，因為用戶在網(wǎng)絡(luò)平臺注冊時需要勾選表示自己同意的合同屬于格式合同。筆者認為，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)形式日漸繁雜，涉及的經(jīng)濟體量龐大，必須對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商、技術(shù)提供者、平臺創(chuàng)造者和內(nèi)容創(chuàng)作者予以明確規(guī)定，才有利于處于劣勢地位的受害者在遇到侵權(quán)案件時，可以維護自己的權(quán)利。

二、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)行為的特點

（一）被侵權(quán)者具有不特定性

整個網(wǎng)絡(luò)大環(huán)境涉及的信息前所未有的廣泛，網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的信息面對用戶具有隨機性，用戶是否愿意看到這一網(wǎng)絡(luò)信息自身無法決定。如果用戶A在網(wǎng)絡(luò)上惡意誹謗、造謠中傷用戶B，這屬于有特定對象的損害對方名譽權(quán)的侵權(quán)行為；如果一條網(wǎng)絡(luò)信息存在虛假內(nèi)容，促使用戶相信從而造成嚴重后果的，根據(jù)《刑法》第二百九十一條將構(gòu)成犯罪，此時瀏覽此虛假信息的被侵權(quán)人就具有不特定性。

（二）直接侵權(quán)主體的隱秘性

這個特點只在狹義的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者沒有直接故意過錯時適用，因為用戶在被侵權(quán)時大致有兩種情況：一種是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)，另一種是另一個終端侵權(quán)，而網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者只負有連帶責(zé)任。當(dāng)內(nèi)容創(chuàng)作者侵權(quán)時，由于網(wǎng)絡(luò)的匿名性和易消除性，被侵權(quán)人往往難以確定，同樣的，直接侵權(quán)主體也難以確定，又或者承擔(dān)責(zé)任的能力較弱，所以一般情況下網(wǎng)絡(luò)服務(wù)供應(yīng)者需承擔(dān)部分責(zé)任。在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為之中難以確定實際侵權(quán)者，而網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者將信息進行傳播，網(wǎng)絡(luò)用戶也同樣對網(wǎng)絡(luò)平臺上的相關(guān)信息進行傳播的情況下，網(wǎng)絡(luò)的隱秘性和我國實名制的不完善將導(dǎo)致侵權(quán)主體難以追溯。網(wǎng)絡(luò)使主體具有隱秘性，即使傳播過程中有侵權(quán)行為，因為涉及人數(shù)眾多，時間短，導(dǎo)致法律追究非常困難。

（三）侵權(quán)往往是平臺提供者縱容和內(nèi)容發(fā)布者共同造成

內(nèi)容發(fā)布者具有過錯毫無疑問，而網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者具有維護網(wǎng)絡(luò)秩序的義務(wù)，如果已經(jīng)發(fā)現(xiàn)或有能力發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，但網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不積極采取措施，沒有通知用戶修改或刪除相應(yīng)內(nèi)容，存在間接幫助侵權(quán)者繼續(xù)侵權(quán)的可能。除發(fā)布者以外，其他轉(zhuǎn)發(fā)侵權(quán)信息的用戶也有責(zé)任，如果造成了重大、嚴重后果的，構(gòu)成侵權(quán)。

三、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任

（一）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者嚴格履行審查義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在得知具體侵權(quán)人的侵權(quán)行為后，應(yīng)當(dāng)及時采取必要措施制止侵權(quán)行為或防止不當(dāng)言論的進一步擴散，否則應(yīng)當(dāng)就損害擴大的部分與具體侵權(quán)人一起承擔(dān)連帶責(zé)任[2]。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者有義務(wù)創(chuàng)造公平、公正的網(wǎng)絡(luò)規(guī)則并且保證這一規(guī)則在網(wǎng)絡(luò)管理范圍運用，有義務(wù)打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為，阻止不當(dāng)言論的發(fā)酵。由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為包括侵權(quán)者在內(nèi)的每一位用戶提供了一個自由發(fā)揮的網(wǎng)絡(luò)平臺，他人借助其產(chǎn)品的功能，利用其產(chǎn)品的性質(zhì)進行侵權(quán)，并且造成了惡劣的影響，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為侵權(quán)行為提供了發(fā)育、生長和成熟的土壤，所以，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者具有非常嚴格的審查義務(wù)。在龐大的信息之中，每天都有侵權(quán)行為發(fā)生，這就要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在信息發(fā)布的同時進行嚴格審查，對涉及侵權(quán)的信息進行攔截、刪除和屏蔽[3]。

(二)避風(fēng)港條款

避風(fēng)港條款的核心在于增加網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的義務(wù)，在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者只提供網(wǎng)頁等空間服務(wù)時，就具有了將被告知的侵權(quán)信息刪除的義務(wù)。避風(fēng)港條款加重了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的審查義務(wù)，但也明確劃分了侵權(quán)責(zé)任人的主體范圍。因為避風(fēng)港條款中的免責(zé)事由要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在合理的期間內(nèi)采取刪除措施。后來避風(fēng)港原則也被應(yīng)用在搜索引擎、網(wǎng)絡(luò)存儲、在線圖書館等方面。我國避風(fēng)港條款的具體規(guī)定稍有不同?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》中同樣規(guī)定了類似原理的免責(zé)條款，根據(jù)規(guī)定，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者僅僅提供信息存儲空間，使平臺用戶可以通過信息網(wǎng)絡(luò)向不特定對象發(fā)表作品、表演、錄音錄像制品，賠償責(zé)任就不需要網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)。由此可看出，我國對于視頻分享網(wǎng)站這一網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者施加了過重的審查義務(wù)，有學(xué)者認為此舉易導(dǎo)致訴訟泛濫的結(jié)果[4]。

（三）連帶責(zé)任

最高法出臺的相關(guān)解釋對計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛的共同侵權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任持支持態(tài)度?？赡苓B帶責(zé)任會產(chǎn)生承擔(dān)責(zé)任過重的認知，但一些國家甚至?xí)χ鳈?quán)進行刑法保護。隨著近年來網(wǎng)絡(luò)移動端的飛速發(fā)展，公眾對于計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的關(guān)注大大提升，我國也出臺了相應(yīng)的法律法規(guī)。計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的經(jīng)濟價值越來越高這一事實逐漸被用戶所了解，于是出現(xiàn)大量的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為出現(xiàn)時，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者很難與其撇清關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者能夠證明其僅提供自動接入、自動傳輸、信息存儲空間、搜索、鏈接、文件分享技術(shù)等單純屬于技術(shù)用途的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，才有主張不構(gòu)成共同侵權(quán)的資格，這時也不需要承擔(dān)連帶責(zé)任了。我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》規(guī)定，只需要及時對侵權(quán)行為進行斷開連接這一操作就可以免除連帶責(zé)任。如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不知道某作品構(gòu)成侵權(quán)，也沒有任何理由知道其侵權(quán)的，即使有侵權(quán)行為真實發(fā)生，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者也不需要為侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任。構(gòu)成共同侵權(quán)是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)連帶責(zé)任的依據(jù)[5]。有學(xué)者認為本條有關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定，有違公平原則，不利于互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展，建議將“連帶責(zé)任”修改為“按照過錯大小承擔(dān)按份責(zé)任”[6]。但是按照目前我國的網(wǎng)絡(luò)現(xiàn)狀看來，侵權(quán)發(fā)生時由于地域、時間、成本等原因找到侵權(quán)的主體比較困難，對其進行合理的處罰更難，過錯大小即使劃分了也難以落實到位，很多時候只能采取關(guān)閉侵權(quán)賬號或者消除鏈接等方式，而網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者則是維護權(quán)利最有力的一道防線。

四、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者作為侵權(quán)對象的依據(jù)

網(wǎng)絡(luò)體系架構(gòu)的宏觀性和復(fù)雜性，網(wǎng)絡(luò)非實名制的隱秘性等網(wǎng)絡(luò)自身特殊性質(zhì)，使得遭受侵害的權(quán)利人難以確認侵權(quán)人或者涉嫌侵權(quán)人是否有賠償能力；但網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的身份、相關(guān)信息則非常容易確認[7]。首先，如果直接侵權(quán)人和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者需同時承擔(dān)責(zé)任，而恰好直接侵權(quán)人的經(jīng)濟狀況非常有限但又給被侵權(quán)人造成了大量經(jīng)濟損失，按照公平原則和社會一般觀念，理應(yīng)加重網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者賠償責(zé)任。其次，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是正規(guī)企業(yè)，具有較強的抗風(fēng)險能力，日常運營都由其管理控制，平臺使用規(guī)則也由其制定，當(dāng)發(fā)生侵權(quán)行為時，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者如果沒有履行好自己的管理義務(wù)，按照公平原則應(yīng)當(dāng)擔(dān)責(zé)。根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者盡到了應(yīng)盡的管理義務(wù)，已經(jīng)預(yù)先做好了保護權(quán)利人的措施，并且規(guī)范了作品、表演、錄音錄像制品的管理，則對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者適用免責(zé)條款。根據(jù)這一條例得出，并不是所有情況下網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者都必須承擔(dān)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者具有嚴格審查義務(wù)，但也有免責(zé)條款。

五、規(guī)范網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者行為的建議

（一）實名制

每一個新用戶注冊時都應(yīng)該填寫身份證號碼及真實姓名，并要通過驗證才可以申請賬號，發(fā)布的內(nèi)容需要通過嚴格審核才能通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對外界傳播。如果侵權(quán)內(nèi)容已經(jīng)發(fā)布了，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)及時追蹤到侵權(quán)人并通知其刪除視頻內(nèi)容，嚴重情況下管理后臺應(yīng)采取直接刪除的方式。如信息內(nèi)容富有爭議，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)及時標出，盡到提醒用戶分辨信息真?zhèn)蔚牧x務(wù)。實名制大大削弱了網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，并且使用戶發(fā)言時更加注意自身用語。實名制使得侵權(quán)行為更加透明，有源可循，不論是預(yù)防侵權(quán)行為還是后期追責(zé)，實名制都發(fā)揮了重要作用。

（二）通知和刪除的功能

通知是指通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者告知侵權(quán)人，要求其更改或刪除內(nèi)容，或者告知其他用戶此內(nèi)容存在爭議不要輕信；刪除是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對于侵權(quán)信息予以嚴格審查并且確認之后取消信息發(fā)布。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的管理本質(zhì)上來說是言論控制，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不積極履行自己的義務(wù)，不及時通知和刪除侵權(quán)內(nèi)容，將破壞網(wǎng)絡(luò)秩序，甚至破壞社會穩(wěn)定。

(三)加大網(wǎng)絡(luò)法律侵權(quán)知識的普及

侵權(quán)者肆無忌憚地實施侵權(quán)內(nèi)容，其他用戶接連轉(zhuǎn)發(fā)信息，本質(zhì)上說是沒有網(wǎng)絡(luò)權(quán)利義務(wù)的意識。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者有義務(wù)告知用戶平臺使用規(guī)則和相關(guān)注意事項，同時加大網(wǎng)絡(luò)法律侵權(quán)知識的普及，提升網(wǎng)絡(luò)用戶的法律意識，引導(dǎo)用戶自覺抵制侵權(quán)行為。

（四）豐富救濟途徑

當(dāng)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為受到侵害時，救濟的渠道不應(yīng)僅限于向法院起訴，各個網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)加強重視，制定相應(yīng)的上網(wǎng)條例，完善相關(guān)的懲戒措施，如封號或者限制用戶發(fā)言等，充分發(fā)揮企業(yè)的自主作用，為網(wǎng)絡(luò)權(quán)益提供有效保障。

六、結(jié)語

當(dāng)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為發(fā)生時，通常情況下會根據(jù)責(zé)任大小進行責(zé)任判斷，根據(jù)侵權(quán)程度，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)相應(yīng)的賠償份額。在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)快速發(fā)展的同時，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者需要充分利用現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對網(wǎng)絡(luò)用戶侵權(quán)行為進行限制，以降低或免除自身法律責(zé)任。