李 超

·法學研究·

民法典頒布實施：經(jīng)驗、條件與展望——基于比較法律史的學術考察

李 超

民法典的頒布實施對任何一個國家和時代都具有里程碑式的意義。在世界范圍內(nèi)，無論是原生法典還是繼受法典，其頒布實施均非易事。根據(jù)中外法制史的經(jīng)驗，民法典的順利頒布實施必須具備穩(wěn)定的政治環(huán)境、強大的國力支持、平等自由的社會環(huán)境、穩(wěn)定的經(jīng)濟環(huán)境和成熟的民法理論等基本條件。我國已具備上述條件，將為民法典的實施提供有力保障。此外，民法典還需要通過各民事單行法的完善和司法解釋、指導案例的推出，使其更加鮮活飽滿，從而進一步完善我國民事法律體系，為社會和經(jīng)濟的健康發(fā)展提供支持。

民法典；法制史；民事法律體系

2020年5月28日，十三屆全國人民代表大會第三次會議審議通過了《中華人民共和國民法典》，并將于2021年1月1日正式實施。民法典的頒布意義重大，從國家角度看，“在成文法的法律傳統(tǒng)之下，民法典包含著一個民族的精神密碼，是一個國家軟實力的核心”[1]；從個人的角度看，“民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律，它確立人的法律地位和法律人格，肯定人的權利能力，保護私權，保護一個人從出生到死亡的每一項權利”[2]?！胺墒侵螄仄鳎挤ㄊ巧浦沃疤?。”我國民法典的頒布實施，標志著我國國家治理能力的進步和治理體系的完善，標志著公民權利獲得進一步保障，在我國法治發(fā)展史甚至世界法治發(fā)展史上都是具有里程碑意義的事件。本文嘗試從比較法律史的視角，對中外民法典頒布實施的經(jīng)驗進行梳理，總結基本條件，并對我國民法典時代民事法律領域下一步建設方向進行展望。

一、我國民法典的制定經(jīng)驗

（一）晚清民初的嘗試與探索

首次民法典立法發(fā)生在清光緒三十三年（1907年），源起于《南方日報》刊載、《東方雜志》轉載的一篇題為《急宜編訂民法》的文章。文章刊印后社會反響熱烈，清政府的民政部也上書“參照各國政法，厘定民律”。是年9月，清政府諭令沈家本、俞廉三、英瑞三人作為修律大臣負責起草包括民法、商法、訴訟法等諸法。[3]首次民法典的編纂遇到了諸多問題。首先是學派之爭導致了制定權的爭奪。在清末修律中，清政府形成了“禮教派”和“法理派”，其紛爭不僅體現(xiàn)在陪審制、“準禮制刑”等具體立法事項中，也體現(xiàn)在禮學館和法律館在法律制定權上的爭奪。監(jiān)察御史史履晉曾上書奏請“禮學館宜專派大臣管理，與法律館會同商定”[4]起草民律和其他法律。雖然最終法律館取得了獨立編訂民律草案的權力，但親屬、繼承等有關禮教的兩編仍需要與學部、法部等商定。兩派的紛爭是民法理論不成熟的體現(xiàn)，一定程度上拖延了立法進程。其次是政治環(huán)境的不穩(wěn)定無法為法典編纂提供足夠的時間。跳出歷史來看，民律草案開始編纂之時距離清王朝的終結已不足五年。這五年里清政府的統(tǒng)治基礎日益動搖，民律草案的制定計劃也一再調(diào)整。1908年，考慮到起草工作的實際難度，憲政編查館和資政院編制了時間表，從1908年到1911年為民法的編制時間，兩年后的1913年再正式頒行。但由于政局不穩(wěn)，1910年清政府被迫縮短預備立憲期限，同時相關法律的頒行時間也被提前。1911年《大清民律草案》剛剛完成前三編，辛亥革命爆發(fā)，清王朝走向終結。有學者評論指出，清政府可以提供人力、財力的支持，但“無法給與修訂法律館的就是充裕的編訂時間”[5]。從根本上看，只有穩(wěn)定的政治環(huán)境，才能提供充足的立法時間。

第二次民法典立法發(fā)生在北洋政府時期。北洋政府初期沿用清末相關法律，在民事方面適用《大清現(xiàn)行刑律》中的民事部分，并采取“法律無明文者，依習慣法；無習慣法者，依條理”[6]的原則進行司法實踐。1914年，北洋政府設立法律編查會，對《大清民律草案》親屬編的內(nèi)容進行完善，制定了《民律親屬編草案》。但由于袁世凱稱帝，解散國會，《民律親屬編草案》未能提請國會審議。1922年為了收回領事裁判權，北洋政府加快了立法步伐，在《大清民律草案》的基礎上，吸收西方最新立法原則和國內(nèi)的地方民商事習慣，于1926年完成《民國民律草案》?！啊睹駠衤刹莅浮吠怀龅奶攸c和價值，在于它對中國傳統(tǒng)民法與西方近代民法的整合”[7]，且其采取了當時較為先進的社會化價值取向。但是由于軍閥混戰(zhàn)，正常的立法程序不能履行，《民國民律草案》最終僅由司法部通過通令形式告知各級司法機關在實踐中作為法理引用。北洋政府民法典的命運，同樣明顯體現(xiàn)出了政治穩(wěn)定性對法典制定的影響。

第三次民法典立法發(fā)生在南京國民政府時期。1928年，南京國民政府在形式上統(tǒng)一全國后，也開始了法律體系的構建。1928年至1937年間，南京國民政府先后完成了6部部門法法典，即“六法全書”。1929年，國民政府立法院成立后即著手民法典的起草工作。該次起草采取了分編起草、分別通過的方式。自1929年4月《總則編》通過至1931年5月《親屬編》《繼承編》施行，《中華民國民法》各編全部頒行。從立法史料看，這部民法典最大的特色在于一改法、德、日、意等國和此前兩次嘗試的“民商分立”體例而采用了“民商合一”的體例。在1929年的《民商法劃一提案審查報告書》中，立法者總結了民商合一的8項理由。[8]盡管最終的條目中并未包含多少商法的內(nèi)容，僅僅是“將商法總則中之經(jīng)理人及代辦商，商行為中之交互計算、行紀、倉庫、運送營業(yè)及承攬運送一并訂入。并仿瑞士債務法，以出版契約定為專節(jié)”[9]，但已是規(guī)范民商事領域的一大進步。作為我國第一部正式頒行實施的民法典，《中華民國民法》產(chǎn)生于相對穩(wěn)定的南京國民政府時期，其總結了前兩次的立法經(jīng)驗，也借鑒了當時德、瑞、法、日、蘇等國的成文規(guī)定。

從晚清民初的三次民法典制定歷程來看，可以概括出三個方面縱向的發(fā)展。一是民法理論逐漸成熟，從晚清的禮法之爭到北洋時期引入民法的社會價值，再到南京政府考慮民商合一，民法的內(nèi)容愈加清晰和豐富。二是思想基礎逐漸牢固，“由于其涉及價值根本，直接對抗中國兩千年左右的國家治理傳統(tǒng)”[10]，所以代表封建帝制的清政府和北洋政府很難真正意義上頒行民法典，南京國民政府三民主義的思想基調(diào)推動了中華民國民法典的出臺。三是政治逐漸穩(wěn)定，晚清和北洋時期都是動蕩的，南京政府初期國內(nèi)相對穩(wěn)定，為法典的頒布實施提供了保障。

（二）新中國民法典的創(chuàng)制和成就

新中國成立后，總共進行了五次民法典的制定。新中國成立之初即著手進行法制建設，當時主要是學習蘇聯(lián)民法理論和借鑒其立法實踐，1950年頒布了首部婚姻法；1954年憲法頒布后，民法典的制定工作隨即啟動，1956年初稿完成。該次起草借鑒了1922年《蘇聯(lián)民法典》，分為總則、所有權、債權和繼承四編。初稿剛剛完成，即遇到了1957年開始的整風運動和后續(xù)的政治運動，民法典的后續(xù)起草工作被迫中斷。

1962年民法典的起草工作再次啟動，兩年之后即1964年完成了民法草案。草案共三編，分別為總則、財產(chǎn)所有和財產(chǎn)的流轉。從三編的名稱上可以看出，該草案沒有傳統(tǒng)民法典的婚姻、繼承等部分，在內(nèi)容上也是“重點對‘財產(chǎn)的流轉’作了規(guī)定，突出反映了計劃經(jīng)濟體制的特點，將經(jīng)濟行政關系作為財產(chǎn)流轉的主要方面”[11]。本次民法典的起草因為文革的到來而告一段落。改革開放后，民法典的制定再次被提上日程。1979年11月，全國人大常委會組建了民法起草小組，到1982年5月總共完成四稿民法草案。由于當時剛剛改革開放，由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉型，作為民法基礎的一些經(jīng)濟制度正在發(fā)生劇烈變化，草案未得到通過。但本次起草也獲得了一定成果，草案中爭議不大的內(nèi)容被陸續(xù)整理成單行法頒布。1986年的《民法通則》既“標志著中國民法向法典化、體系化邁出了關鍵性的一步，并為中國民法的發(fā)展奠定了立法基礎”[12]，也為改革開放后經(jīng)濟的快速發(fā)展奠定了重要的法制基礎。世紀之交時期，鑒于各單行法已陸續(xù)發(fā)布實施，合并制定民法典的條件日漸成熟，1998年全國人大常委會再次組建起草小組，并于2002年完成草案提交審議。但由于學界爭議較大，民法典的制定再次被擱置。此后，民法單行法再次完善，民法理論也愈加發(fā)展，2015年啟動的新中國第五次民法典編纂，在各項條件具備的情況下終成正果。

總結相關經(jīng)驗不難看出，新中國成立后的前四次未成功的嘗試，《民法典》制定的基本條件均不成熟：前兩次因政治動蕩告終；第三次是經(jīng)濟基礎不牢固，轉型期經(jīng)濟發(fā)展充滿不確定性；而第四次是由于學理的論證未能達成共識。因此，對于民法典的制定頒布，政治的安定、經(jīng)濟的穩(wěn)固和學理的發(fā)展是缺一不可的。

二、外國《民法典》的制定經(jīng)驗

從世界范圍看，民法典的頒布實施也需要充分的基礎和條件。以原生的《法國民法典》《德國民法典》和繼受的《日本民法典》為例，可以充分說明這一問題。

（一）《法國民法典》的探索

《法國民法典》的制定可以追溯到法國大革命前。路易十六召開三級會議的目的之一即是進行民事立法。1791年制憲會議提出制定民事法典的要求，隨后的1793年、1794年和1796年，民法起草委員會分別完成了三次草案，但由于當時政局不穩(wěn)，均未能通過。1799年拿破侖發(fā)動“霧月政變”，法國進入拿破侖統(tǒng)治時期，并通過軍事力量一度橫掃歐洲，當時穩(wěn)定的政治環(huán)境為《法國民法典》的出臺提供了基礎。1804年，法國首部民法典正式登上歷史舞臺，成為近代民法典的開端。

概括而言，《法國民法典》成為世界首部民法典的條件至少有三項。一是啟蒙運動和自然法思想的發(fā)展，奠定了民法自由、平等的思想基礎。格勞秀斯、孟德斯鳩、盧梭等啟蒙思想家推動了人人平等、天賦人權、社會契約等思想的傳播，民法的核心價值取向深入人心。二是大革命后，拿破侖建立了穩(wěn)定的政權，為民法典頒布實施創(chuàng)造了基礎條件，是民法典出臺的政治保障。大革命使得“特權制度、爵位制度、世襲制度、人身依附關系被摧毀；土地私有化初步完成；婚姻繼承關系也出現(xiàn)了較大的變化”[13]，資產(chǎn)階級社會基礎得以確立。同時，拿破侖的強大軍事實力使法國成為歐洲大陸的征服者，保障了國內(nèi)政治穩(wěn)定、經(jīng)濟發(fā)展，為法典的實施提供了強有力的支持。三是農(nóng)村土地私有化和城鎮(zhèn)商品經(jīng)濟的發(fā)展，形成了自由的經(jīng)濟環(huán)境。1793年雅各賓派明確規(guī)定收歸國有的教會土地、逃亡貴族的土地可出售，農(nóng)村土地流轉增多，打破了封建土地制度；城市手工業(yè)和商業(yè)的興起也促進了商品的交換，形成了民法需要規(guī)制的經(jīng)濟關系。

（二）《德國民法典》的探索

當法國民法典頒行時，德國還是一個有著三百多個諸侯國的松散結合體，但民法典的制定已納入規(guī)劃。1814年，德國民法學家蒂堡發(fā)表了一篇名為《論統(tǒng)一德意志民法典的必要性》的文章，希望盡快制定民法典；另一位民法學家薩維尼認為民法典的制定還為時過早，并發(fā)表了《論當代立法和法理學的使命》，認為當時條件尚不成熟。蒂堡和薩維尼的論戰(zhàn)深刻影響了德國私法學科的發(fā)展，“薩維尼以自己的學說阻卻德國民法典在19世紀早期問世，為德國法學贏得了積蓄力量”[14]，完成了“潘德克頓”體系的構建，使得德國民法典在指導思想、立法技術等方面都更為成熟。

在1870年的普法戰(zhàn)爭中，普魯士戰(zhàn)勝拿破侖二世統(tǒng)治的法國，獲得統(tǒng)一的機會。1871年德意志帝國成立，德意志民族和國家統(tǒng)一。在此背景下，統(tǒng)一的法律也成為民族融合、消除差異的手段。值得一提的是，在法學思想上，《德國民法典》的積淀極為豐富，甚至可以說是幾個世紀理論研究的結晶：17世紀的普芬道夫最早提出了“情勢變更”原則，其創(chuàng)立的由一般原則到具體規(guī)則的法律邏輯也為民法總則奠定了基礎；19世紀初的薩維尼對現(xiàn)代民法中的物權法、債權法、親屬法等均有重要論述；19世紀中葉的溫德沙伊德關于請求權的理論、基爾克的法人學說影響均超越了《德國民法典》的范圍，成為現(xiàn)代民法學科的重要理論。[15]

盡管已經(jīng)有了上述政治和法學理論基礎，《德國民法典》也歷經(jīng)近三十年的起草，前后共完成三次草案，才得以于1896年完成審議程序，獲得通過，并于1900年頒布實施。在近三十年的制定過程中，民法典的傾向成為關鍵?！坝捎跍氐律碌热似鸩莸牡谝徊莅钢饕ㄖ诘聡鞯氐钠胀ǚɑA之上，對當時德國社會所發(fā)生的變化注意不夠，如自由資本主義已經(jīng)在向壟斷資本主義過渡，社會不公、勞動問題、消費者問題等都沒有得到很好的考慮?！盵16]后續(xù)草案對上述情況進行了一定改良，加入了符合當時世界整體趨勢的對社會價值的考量，《德國民法典》才最終得以頒行。

（三）《日本民法典》的探索

除法國、德國外，對于無西方法學觀念和司法體系而是借鑒西方經(jīng)驗制定本國法典的日本，其民法典的制定出臺，也經(jīng)歷了極為復雜的過程。日本民法典自明治維新的第三年（1870年）開始制定，到明治三十一年（1898年）實施，歷時也將近三十年。

早在1869年明治政府就表現(xiàn)出對民法典的強烈渴求，要求直接翻譯拿破侖的五部法典，試圖僅替換名稱即作為日本的法典，甚至為求速度，即使翻譯存在錯誤也在所不惜。1870年民法編纂會設立，民法典制定工作正式拉開序幕，先后形成了《民法決議》《皇國民法臨時規(guī)則》《民法臨時規(guī)則》《左院民法草案》《明治十一年民法草案》和1890年《舊民法》等以《法國民法典》為基礎的民法典草案。1888年在法國法學家保阿索那特的主持下，日本形成了民法草案，在審議過程中進行大量修改后，于1890年頒布，但這一版法典并未能施行。其原因在于在日本民法典的制定中，存在法國法學派和英國法學派兩派人，主持法典制定的法國法學派為施行派，英國法學派為延期派，雙方從1889年就《舊法典》的施行展開了爭論。延期派以“國家全能主義”和 無視“固有的淳風美俗”為主要論點，最終贏得了爭論，1892年《民法延期法律案》獲得通過。此次法典爭論既有一定的政治派系斗爭因素，也是學理和文化上的對峙。可以說延期派的勝利是歷史法思想對自然法思想的勝利，也是日本傳統(tǒng)文化對西方個人主義、自由主義的中和[17]?！杜f法典》延期施行后，日本學者在此基礎上繼續(xù)起草，既學習了法國民法典精神，又吸收了德國“潘德克頓”體系，在借鑒西方法理的同時，融入本國國情。1896年總則、物權、債權編審議通過，1898年親族、繼承編審議通過，最終形成了《日本民法典》。

總結法、德、日三國民法典的制定歷程，不難發(fā)現(xiàn)：三國在法律思想或法學理論方面均已相對成熟，無論是法國的啟蒙思想、德國的歷史法學派，還是日本的延期派，在理論統(tǒng)一后，法典才能順利頒布；且“法、德、日三國的民法出臺之時，國內(nèi)均已實質性統(tǒng)一，政府已經(jīng)可以對國家進行強有力的控制，維持社會的總體穩(wěn)定”[18]，這就為民法典的實施奠定了良好的政治基礎，提供了有力保障。

三、民法典制定實施的基本條件

細致梳理我國前期歷次民法典的制定和法、德、日等國民法典的制定和實施歷程，可以總結出民法典成功頒布實施必須具備的幾個條件。

（一）穩(wěn)定的政治環(huán)境

在不穩(wěn)定的政治環(huán)境下，秩序的守護不是依靠法律而是需要武力，法典不可能在這樣的環(huán)境下誕生，更不可能實施。如《大清民律草案》《民國民律草案》和法國大革命前民法典的失敗，都是源于當時政府統(tǒng)治根基業(yè)已不穩(wěn)；新中國1954年、1962年民法典的不了了之，也是被政治運動所打斷。民法典只能對既有穩(wěn)定民事法律關系予以肯定，并提供法治化保障。因此，在著手民法典起草時，政治環(huán)境應當處于穩(wěn)定期并需要繼續(xù)保持相當長時間。這樣形成的民法典就會為社會的持續(xù)發(fā)展提供動能。如果以飛機飛行過程來比喻，民法典頒布實施的時機就是飛機業(yè)已起飛逐漸平穩(wěn)爬升之時。在此階段，飛機前進方向明確，較少外力沖擊，此后將會穩(wěn)定航行。

（二）強大的國力支持

強大的國力支持，一方面表現(xiàn)在政府具有權威并能夠強有力地控制國家，為民法典制定提供穩(wěn)定的政治環(huán)境；另一方面社會運行的方向明確，法典頒行后能夠由國家保障實施，各項涉及公民權利、義務和財產(chǎn)關系的制度安排可以落到實處?！斗▏穹ǖ洹返某晒φ窃从谀闷苼鲕娛铝α康膹姶?；而缺乏國力支持的北洋政府《民國民律草案》，卻只能以通令形式作為法理引用。強大的國力支持是民法典能夠順利制定、實施的關鍵。

（三）平等自由的社會環(huán)境

民法是“適用于全體人的法，是一個無等級社會的法”[19]，其調(diào)整對象是平等主體之間的人身和財產(chǎn)關系，體現(xiàn)對個人人格的尊重。因而，在封建社會或半封建社會是不可能孕育出民法典的，這也是薩維尼認為當時德國尚不具備制定民法典條件的一個緣由。同時，隨著時代的變化和思想的成熟，民法也從完全代表個人主義和自由主義發(fā)展成為關注公共利益的保護、強調(diào)公序良俗和誠實信用。其思想并不與平等、自由的理念相沖突，而是通過對共同利益的關注更好地保障了個人的權利。

（四）穩(wěn)定的經(jīng)濟環(huán)境

平等、自由的價值取向，不僅體現(xiàn)在對身份的認知上，也體現(xiàn)在經(jīng)濟交流中。公民與公民、法人與法人、公民與法人之間平等地進行買賣、交換，社會的資源配置依靠市場的供給與需求這雙“看不見的手”充分發(fā)揮調(diào)節(jié)作用，社會依照經(jīng)濟規(guī)律運行，買賣雙方地位平等，交換自由，交易結果穩(wěn)定，所有權清晰。只有在如此穩(wěn)定的、市場化的經(jīng)濟環(huán)境下，才能夠形成可預期的民事交易規(guī)律，并通過法典予以持久確認。

（五）民法理論的成熟

民法典的內(nèi)容涵蓋相當廣泛，包括調(diào)整對象、法律行為、權利保護、基本原則等，體現(xiàn)著極為豐富的法學理論。只有相關理論成熟、完善，且符合時代發(fā)展的趨勢，從理論抽象出的規(guī)則才能夠貼近現(xiàn)實、符合社會規(guī)律和發(fā)展要求。為現(xiàn)代民法理論作出巨大貢獻的德國，其民法典的制定也經(jīng)歷了歷史法學派和非歷史法學派的論證、個人主義向社會價值的轉向。因此，成功的民法典必然體現(xiàn)了最新民法理論的研究成果和時代特征，進而更好地指導實踐。

如果把民法典的頒布作為坐標的原點，其左側是制定，右側是實施。上述五項條件將貫穿坐標的左右兩側。我國處于中國特色社會主義的新時代，“我國社會主要矛盾已經(jīng)轉化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾”[20]，政治穩(wěn)定，人民安居樂業(yè)，國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化水平逐步提高；社會主義市場經(jīng)濟體制經(jīng)歷了多年探索、嘗試而逐步完善，經(jīng)濟建設成就巨大，改革開放四十多年來，市場“看不見的手”充分發(fā)揮作用；全面推進依法治國，尊重和保障公民權利。在法制建設過程中，民法領域單行法的實施充分積累了經(jīng)驗，民法理論成熟，適應了21世紀尊重與保護人權的時代精神。五項條件推動了民法典的制定，使《中華人民共和國民法典》得以順利出臺，這就是坐標原點左側的成就。隨著2021年1月1日的到來，民法典即將進入右側的實施階段，二者的角色將進行轉換，民法典將成為助力，推動和保障五個領域的持續(xù)發(fā)展，為國家的長治久安、國力的持續(xù)增強、社會的平等和諧、經(jīng)濟的持續(xù)增長、民法理論的發(fā)展繁榮提供牢固的法制基礎。

四、民法典時代的展望

《中華人民共和國民法典》的實施承載著守護社會的責任?！懊穹ǖ浔徽J為奠定了現(xiàn)代社會所賴以立足的基本‘支柱’——所有權、家庭以及契約。民法典由此被稱為社會學意義上的憲法。”[21]我國民法典分為七編，包括總則、人格權、合同、物權、婚姻家庭、繼承、侵權責任。其中人格權單獨成編，增加了符合時代發(fā)展趨勢的隱私權、名譽權、肖像權的保護內(nèi)容，既是對公民權利的尊重，也是現(xiàn)代民法典和實際需要的創(chuàng)新。但民法典的頒行，并不意味著我國民事立法的結束。民法典作為民事法律制度體系的支柱，構建了民事法律的基本原則和框架，后續(xù)單行法的修改完善、適用中的司法解釋和指導案例等都將使《民法典》更加充實和飽滿、實用和鮮活。因此，在民法典時代，應當著力于完善以民法典為基礎，各民事單行法和司法解釋、指導案例為補充的民事法律體系。

作為法典，一個重要特征是其穩(wěn)定性，《法國民法典》頒行至今已超過二百年，雖然名稱發(fā)生過幾次變化，內(nèi)容也經(jīng)歷了百余次修改，但依然現(xiàn)行有效?！兜聡穹ǖ洹贰度毡久穹ǖ洹芬捕冀?jīng)歷百年，雖有修改，仍在適用。因此，民法典一般都是百年大計。同時，法典只能是對現(xiàn)有法律關系的總結，而無法預測或判斷未來的發(fā)展變化。正因為有這樣的特性，一些需要隨著社會和科技進步發(fā)展的內(nèi)容是很難寫入民法典的，最多進行較為原則的規(guī)定。如知識產(chǎn)權和網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)方面，我國民法典第123條即對知識產(chǎn)權進行了概括性的規(guī)定，作為相關單行法律的統(tǒng)領；第127條“法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的保護有規(guī)定的，依照其規(guī)定”的表述，也為相應單行法律留出了空間。后續(xù)可以在民法典原則性規(guī)定的基礎上，通過單行法進一步細化、明確具體規(guī)定，將這些權利及對權利的保護落到實處。

“法律的生命在于實施”。民法和公民日常生活息息相關，個人的婚姻家庭，經(jīng)濟活動中的財產(chǎn)買賣、租賃、質押，侵權行為中的民事責任等，均是民法典的調(diào)節(jié)對象。如何讓民法典擁有生命，關鍵在后續(xù)的執(zhí)行和實施中，因此司法環(huán)節(jié)至關重要。我國民法典的實施可以從兩方面保障。一是做好司法解釋。司法解釋可以在一定程度上填補立法的不足，及時有效地明確法律適用。2005年全國人大常委會通過的《司法解釋備案審查工作程序》，將司法解釋納入了立法機構認可的法律體系之中，使得司法解釋具備了一定的成文立法效力。二是發(fā)布指導性案例?！蹲罡呷嗣穹ㄔ汗珗蟆纷?985年開始刊登具有指導意義的案例，如今已有不少積累。曾幾何時，大陸法系的代表就是成文法典，英美法系的代表就是案例，但隨著時代的演進，兩大法系趨近融合，案例也在日常司法活動中發(fā)揮著一定的參考作用。從中華法系的立法經(jīng)驗來看，律例結合的立法技術經(jīng)歷了明清等朝代的實踐，在明代“逐漸形成一套完備的體制，專門解決法律的變化問題。……‘例’作為法律規(guī)范的一種，是對基本法律規(guī)范‘律’的補充”[22]。指導性案例可以滿足法典靈活性的需要，為民法典的實施提供支持。

在民法典時代，最重要的工作就是讓法典落到實處。如果以樹木為喻，民法體系的參天大樹主干已經(jīng)深植于土壤，作為枝丫的單行法律和葉片的司法解釋和指導案例還有待逐步生長、盛放。只有主干堅實、枝葉繁茂，才能夠開花結果，進一步實現(xiàn)民法典所承載的期望和價值，使其成為推動政治、國力、社會、經(jīng)濟、理論持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展的重要保障。

The Implementation of the “Civil Code”: Experience, Conditions and Outlook

LI Chao

The issuance and implementation of the “Civil Code” is a landmark for any country and era. The issuance and implementation of the original or succeeding code is not an easy thing worldwide. Judging from the experience of Chinese and foreign legal history, a successful Civil Code must have basic conditions such as stable political environment, strong national support, equal and free social environment, stable economic environment, and mature civil law theory. China already has the conditions mentioned above, which will provide a strong guarantee for the implementation of the Civil Code. In addition, the Civil Code needs to be made more vivid and full through the improvement of individual civil laws and the introduction of judicial interpretations and guidance cases, so as to further improve China's civil legal system and provide support for the healthy development of society and economy.

the Civil Code; legal history; civil legal system

[1]王軼：《中國民法典的前世今生》，《群言》2020年第3期。

[2]張生：《中華人民共和國立法史（1949-2019》，法律出版社2020年版，第187頁。

[3]《憲政編查館大臣奕劻等奏議復修訂法律辦法折》，《光緒朝東華錄》第5冊，總第5765頁。

[4]《掌遼沈道監(jiān)察御史史履晉奏禮學館宜專派大臣管理與法律館會同商訂折》，《政治官報》，光緒三十四年五月二十四日第234號。

[5]張生：《<大清民律草案>編訂考》，《中國政法大學法律史學研究院會議論文集》，2015年10月，第228頁。

[6]民國大理院判決《上字第64號判決》。

[7]張晉藩：《中華法制文明史（近、當代卷）》，法律出版社2013年版，第382頁。

[8]《立法院公報》1929 年第 7 期。

[9]謝振民：《中華民國立法史（下冊）》，中國政法大學出版社 2000 年版，第763頁。

[10]聶衛(wèi)鋒：《中國民商立法體例歷史考——從晚清到民國的立法政策與學說爭論》，《政法論壇》2014年第1期。

[11]郝鐵川：《中國民法典起草的歷史》，《浙江人大》2016年第9期。

[12]余能斌、侯向磊、余立力：《世紀之交看新中國民商法的發(fā)展》，《法學評論》1988年第5期。

[13]劉春田、許煒：《法國民法典制定的歷史背景》，《法學家》2002年第6期。

[14]舒國瀅：《德國1814年法典編纂論戰(zhàn)與歷史法學派的形成》，《清華法學》2016年第1期。

[15]劉海鷗：《對<德國民法典>的再分析：理論基礎、時代特征與現(xiàn)代發(fā)展》，全國外國法制史研究會第二十二屆年會會議論文，2009年9月。

[16]馮桂：《<德國民法典>的制定及影響》，《廣西大學學報（哲學社會科學版）》2005年第1期。

[17]何勤華、曲陽：《傳統(tǒng)與近代性之間——<日本民法典>編纂過程與問題研究》，《清華法治論衡》2001年，第251-295頁。

[18]陳思：《大陸法系民法典的生成規(guī)律與中國近代民法法典化》，《云南大學學報法學版》2013年第2期。

[19][德]迪特爾·梅迪庫斯：《德國民法總論》，邵建東譯，法律出版社2000年版，第15頁。

[20]《習近平：決勝全面建成小康社會 奪取新時代中國特色社會主義偉大勝利——在中國共產(chǎn)黨第十九次全國代表大會上的報告》

[21]石佳友：《解碼法典化：基于比較法的全景式觀察》，《比較法研究》2020年第4期。

[22][美]德克·布迪、克拉倫斯·莫里斯：《中華帝國的法律》，朱勇譯，江蘇人民出版社2008年版，第59頁。

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A

1672-1020(2020)06-0021-07

2020-10-14

李超（1988-），女，河北張家口人，漢族，中國社會科學院研究生院法學系2017級法律史專業(yè)博士研究生，主要研究中國法制史、比較法制史，北京，100009。

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