周 軍（貴州警察學(xué)院，貴州 貴陽 550005）

美國聯(lián)邦法院大法官霍姆斯曾經(jīng)對法學(xué)院的學(xué)生說過：“我們所學(xué)的絕不是什么神秘的知識，而是一門職業(yè)?！盵1]因此，要想在法學(xué)生與法律人之間無縫銜接，法學(xué)專業(yè)的學(xué)生在校時不僅需要學(xué)習(xí)理論知識，更加需要法律職業(yè)技能的訓(xùn)練，而學(xué)生的職業(yè)技能主要是通過實(shí)訓(xùn)課程集中進(jìn)行訓(xùn)練。根據(jù)貴州警察學(xué)院《法學(xué)專業(yè)本科人才培養(yǎng)方案》的要求，《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》等實(shí)訓(xùn)課程開設(shè)于本科三年級，是專業(yè)方向選修實(shí)訓(xùn)課程，適合有一定法律基礎(chǔ)知識的法學(xué)專業(yè)學(xué)生選修，貴州警察學(xué)院于2020年起試開設(shè)該課程，每周3節(jié)共設(shè)48個課時。本文將選擇通過對該課程的“民商事案件模擬訴訟”模塊進(jìn)行設(shè)計從而探討實(shí)訓(xùn)課程的開展模式。

一、公安院校開展《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》課程的必要性及現(xiàn)狀分析

（一）必要性分析

2018年4月11日教育部頒發(fā)《普通高等學(xué)校法學(xué)類本科專業(yè)教學(xué)質(zhì)量國家標(biāo)準(zhǔn)》（以下簡稱《國標(biāo)》），根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)中對法律本科學(xué)生的能力要求，除了要具備獨(dú)立自主地獲取和更新本專業(yè)相關(guān)知識的學(xué)習(xí)能力；還需要掌握將所學(xué)的專業(yè)理論知識靈活地綜合應(yīng)用于專業(yè)實(shí)務(wù)之中的基本職業(yè)技能。《國標(biāo)》無疑對法學(xué)專業(yè)教師的教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方式以及教學(xué)理念提出了更高要求：不僅要將理論知識傳授給學(xué)生，還要訓(xùn)練學(xué)生利用所學(xué)專業(yè)知識解決現(xiàn)實(shí)中所遇到的法律問題的能力，二者并重同為一個合格的法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生應(yīng)具備的能力。

另一方面，2016年12月26日全國公安院校思想政治工作會議出臺《關(guān)于全面深化公安改革若干重大問題的框架意見》[2]和《關(guān)于公安院校公安專業(yè)人才招錄培養(yǎng)制度改革的意見》[3]明確要求：公安院校應(yīng)當(dāng)進(jìn)行“教、學(xué)、練、戰(zhàn)”系統(tǒng)化教學(xué)模式改革，學(xué)校教育不再只側(cè)重于單純地講授理論知識，還應(yīng)與操作技能的教授有機(jī)融合，教學(xué)的最終目標(biāo)是通過訓(xùn)練學(xué)生利用專業(yè)理論知識實(shí)際解決現(xiàn)實(shí)中所遇到的法律問題來達(dá)到職業(yè)技能的掌握。對于學(xué)歷教育來說，該目的主要通過法律實(shí)訓(xùn)課程的開展來達(dá)到的。雖然從法律實(shí)訓(xùn)教育的設(shè)立及發(fā)展進(jìn)程來觀察，法律實(shí)訓(xùn)教育的對象主要是法學(xué)院的本科學(xué)生，學(xué)習(xí)的主要內(nèi)容也都是有關(guān)部門法的知識，但如果因此認(rèn)為開設(shè)法學(xué)實(shí)踐課程尤其是《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》課程只對法學(xué)院的學(xué)生有意義，是不恰當(dāng)?shù)摹９苍盒５姆▽W(xué)專業(yè)學(xué)生將來也將從事與法律相關(guān)的職業(yè)，同為“準(zhǔn)法律人”；并且公安專業(yè)也依然屬于大法學(xué)的范疇，公安執(zhí)法活動也屬于國家司法活動的重要組成部分。因此，《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》對公安院校的法學(xué)專業(yè)學(xué)生自是必要；對于例如經(jīng)濟(jì)犯罪偵查學(xué)、治安學(xué)甚至刑事偵查學(xué)、刑事技術(shù)學(xué)、警務(wù)指揮等其他公安專業(yè)的本、?？茖哟蔚膶W(xué)生，為其開設(shè)此課程有助于培養(yǎng)學(xué)生的執(zhí)法理念，也是完全有必要的。

（二）現(xiàn)狀觀察

許多公安院校乃至綜合性大學(xué)的法學(xué)院主要采用共建實(shí)習(xí)基地、學(xué)生畢業(yè)實(shí)習(xí)等“放養(yǎng)”方式來實(shí)施實(shí)踐教學(xué)，以期通過學(xué)生進(jìn)行直觀的職業(yè)接觸來實(shí)現(xiàn)基本的職業(yè)訓(xùn)練。這樣的實(shí)踐方式往往由于缺乏責(zé)任主體、監(jiān)督主體、監(jiān)督方式，評估隨意等原因流于形式。學(xué)生要想真正獲得職業(yè)技能的提升，必須主要通過校內(nèi)開設(shè)的實(shí)訓(xùn)課程來獲得，而但是作為一門創(chuàng)新的實(shí)訓(xùn)課，《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》課程面臨的困難大致分為兩大方面。[4]

1.如何理順外部關(guān)系

（1）公安院校法學(xué)實(shí)踐課程如何開展。從目前國內(nèi)開展的法學(xué)實(shí)踐課程來觀察，法學(xué)實(shí)踐課程主要有三種模式：一是討論式，由理論課授課教師帶領(lǐng)學(xué)生在理論課堂上進(jìn)行案例分析與討論；二是特設(shè)機(jī)構(gòu)式，學(xué)校專門設(shè)置法律援助站、法律診所等機(jī)構(gòu)，在教師指導(dǎo)下為有實(shí)際需求的人員提供真實(shí)的法律服務(wù)；三是外置式，如前所述，通過學(xué)校與公檢法等單位共建實(shí)習(xí)基地的方式，在學(xué)生即將畢業(yè)之際進(jìn)入實(shí)習(xí)基地通過實(shí)習(xí)的方式學(xué)習(xí)職業(yè)技能。這三種模式各有利弊，如何根據(jù)貴州警察學(xué)院的優(yōu)勢和不足，確立一種適合本校法學(xué)實(shí)踐課程發(fā)展的路徑、模式，是本文重點(diǎn)關(guān)注的問題。

（2）貴州警察學(xué)院設(shè)置專門的法律實(shí)踐機(jī)構(gòu)存在困難。我國開展法律實(shí)踐課程的學(xué)校多數(shù)通過在各法學(xué)院系設(shè)置法律援助機(jī)構(gòu)或法律診所的方式實(shí)現(xiàn)，學(xué)生通過法律援助機(jī)構(gòu)、法律診所參與真實(shí)的案件，完成一系列法律技能的操作，最終達(dá)到掌握職業(yè)技能的效果，成長為實(shí)務(wù)型、復(fù)合型人才。而公安院校作為為國家培養(yǎng)警務(wù)人才的專業(yè)學(xué)院，是公安機(jī)關(guān)的重要組成部分，其院系設(shè)置、管理體制與培養(yǎng)模式都服務(wù)于培養(yǎng)高素質(zhì)應(yīng)用型警務(wù)人才的需要。目前，貴州警察學(xué)院雖然設(shè)有法律援助工作站，其主要是為有律師執(zhí)業(yè)資格的教師提供實(shí)戰(zhàn)的場所，沒有專門的法律診所。實(shí)踐教學(xué)方式一般體現(xiàn)為課程內(nèi)部實(shí)訓(xùn)，無論從機(jī)構(gòu)設(shè)置還是經(jīng)費(fèi)人員角度考慮，短期內(nèi)設(shè)置專門的法律實(shí)踐教育機(jī)構(gòu)還有一定困難。

（3）法學(xué)實(shí)踐課程如何與公安專業(yè)對接。公安專業(yè)的基本理念與法學(xué)專業(yè)有很大區(qū)別，公安專業(yè)學(xué)生的法律基礎(chǔ)知識掌握水平與法律實(shí)踐課程要求也存在較大差距，因此無法將法學(xué)專業(yè)實(shí)踐課程尤其是民商法方向?qū)嵱?xùn)課的內(nèi)容直接移植，故而，在課程設(shè)計過程中，必須全面分析法學(xué)實(shí)踐課程的教學(xué)特點(diǎn)，再根據(jù)公安專業(yè)的特色，有目的、有針對性地融合與選擇適用。

（4）公安院校開展法學(xué)實(shí)踐課程師資力量薄弱。公安院校的教師兼具高校教師與人民警察的雙重身份，雖然目前貴州警察學(xué)院與公安實(shí)戰(zhàn)部門建立了穩(wěn)定的交流機(jī)制，但囿于人民警察身份，法學(xué)專業(yè)教師接觸司法實(shí)踐的機(jī)會極為有限，這也造成了法學(xué)專業(yè)教師本身實(shí)踐教學(xué)能力低下的現(xiàn)狀。

2.如何理順課程自身的內(nèi)部關(guān)系

（1）教學(xué)計劃的制定。首先要考慮的因素是教學(xué)目標(biāo)的確定，需要在學(xué)生現(xiàn)有的知識儲備、生活經(jīng)驗(yàn)和能力狀況之上確定教學(xué)目標(biāo)。實(shí)訓(xùn)課程教學(xué)應(yīng)當(dāng)充分考慮與學(xué)生已有知識的銜接、針對學(xué)生的生活環(huán)境、關(guān)注學(xué)生的期望與目標(biāo)。實(shí)訓(xùn)課程須以適度為原則，既不能對學(xué)生已經(jīng)掌握的理論知識重復(fù)教授，也不能太過于超越學(xué)生的生活經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行高階職業(yè)技能訓(xùn)練。

（2）教學(xué)計劃的執(zhí)行是一個復(fù)雜的過程，教學(xué)方法的選擇與操作可保證教學(xué)計劃得以有效實(shí)現(xiàn)。實(shí)訓(xùn)課程應(yīng)從教學(xué)方法的原理、操作步驟及最終參與實(shí)訓(xùn)等不同層面逐步揭示案件處理的原理及實(shí)施步驟?！睹裆谭ňC合實(shí)訓(xùn)》也應(yīng)以理論指導(dǎo)下的實(shí)踐課程作為其目標(biāo)，達(dá)到學(xué)歷教育中實(shí)訓(xùn)課程合格要求的學(xué)生不僅僅知道怎么做更應(yīng)當(dāng)知道為什么這么做。

（3）教師是實(shí)踐教學(xué)中決定性的因素。法學(xué)實(shí)踐課程是在原有的蘇格拉底式問答法和案例教學(xué)法基礎(chǔ)上產(chǎn)生的一種教學(xué)方法，其目的是使學(xué)生能夠“像法律職業(yè)者那樣思考問題”，其開放性、互動性和評價多元性等特點(diǎn)決定了實(shí)踐課教師要善于擔(dān)當(dāng)策劃、編劇及導(dǎo)演的職能。

（4）優(yōu)秀的教材是整個教學(xué)過程中不可或缺的一個重要因素，是學(xué)生獲得相關(guān)理論系統(tǒng)知識，進(jìn)行自學(xué)、復(fù)習(xí)的主要材料之一，也是教師進(jìn)行教學(xué)，制定教學(xué)大綱，安排教學(xué)計劃的主要依據(jù)。就當(dāng)前國內(nèi)已經(jīng)出版的與法學(xué)實(shí)踐相關(guān)的書籍來看，可以采用的教材屈指可數(shù)，真正適合于《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》這門課程的教材，是相當(dāng)匱乏的。諸如中國人民大學(xué)出版社出版的《法律診所（第二版）》（21世紀(jì)中國高校法學(xué)系列教材）、法律出版社出版的《法律診所典型案例實(shí)訓(xùn)教程》《模擬法律診所實(shí)驗(yàn)教程》等教材，雖然都是采用個案跟蹤教學(xué)，但依舊存在缺乏對公安院校《民商法法律診所》課程的針對性問題，只能作為授課過程中的推薦閱讀材料。

（5）為增強(qiáng)教學(xué)的有效性、保證實(shí)踐教學(xué)的效果，還需要進(jìn)行對教學(xué)過程的掌控、對教學(xué)效果進(jìn)行評估。在實(shí)踐教育模式下學(xué)生需要真正處理實(shí)際案件，因此可通過每個學(xué)生的學(xué)習(xí)日志等方式對課程進(jìn)行回顧和總結(jié)，作為評估教學(xué)活動，尤其是改進(jìn)教學(xué)的依據(jù)。

二、《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》課程“民商事案件模擬訴訟”模塊的特點(diǎn)

《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》課程分為三個模板：“民商事案件模擬訴訟”是最后一個部分，顧名思義是對從法官角度出發(fā)對民商事案件訴訟過程的實(shí)訓(xùn)，具體包括庭前工作、主持庭審、裁判技能、主持調(diào)解、制作裁判文書乃至財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行等各個訴訟行為的操作及技巧的訓(xùn)練。

本模塊實(shí)訓(xùn)是在教師的設(shè)計及指導(dǎo)下，由不同學(xué)生扮演訴訟角色，旨在考察以及培養(yǎng)學(xué)生擔(dān)任民商事案件主審法官訴訟技能的一種實(shí)踐性教學(xué)方法。具體內(nèi)容為按照嚴(yán)格的法定程序，對立案后的民商事案件進(jìn)行庭前準(zhǔn)備、開庭審理、庭后合議乃至于最終做出判決的整個過程的操作。作為所有法學(xué)實(shí)踐課程的集大成者，“民商事模擬訴訟實(shí)訓(xùn)”與本課程的其他模板相比較具有以下特點(diǎn)：

（一）培養(yǎng)目的不同

模擬訴訟實(shí)訓(xùn)過程是各項法律職業(yè)技能的綜合訓(xùn)練，體現(xiàn)了各種不同法律職業(yè)技能的磨合與統(tǒng)一。通過參與模擬訴訟的過程，學(xué)生能夠重溫《民事訴訟法》對訴訟中基本程序的規(guī)定，尤其是對一些細(xì)節(jié)問題產(chǎn)生重視。學(xué)生通過親自制作訴訟文書，主持開庭審理，解決訴訟中出現(xiàn)的種種意外情況并最終針對案情提出適當(dāng)?shù)呐袥Q方案，這些是對實(shí)體理論知識的檢驗(yàn)、對單項法律職業(yè)技能的集中考驗(yàn)，對學(xué)生應(yīng)變能力和解決問題能力的訓(xùn)練是其他實(shí)訓(xùn)模塊不能比擬的。

（二）實(shí)訓(xùn)目標(biāo)不同

模擬訴訟實(shí)訓(xùn)教學(xué)的具體目標(biāo)包括以下三個層次：一是精細(xì)掌握訴訟各程序。學(xué)生通過模擬操作審判程序，熟悉開庭前的準(zhǔn)備工作、開庭的具體步驟及細(xì)節(jié)以及開庭后如何合議與制作裁判文書等整個過程，達(dá)到除了掌握基本訴訟程序之外，還促使學(xué)生增加對《民事訴訟法》并未提及的諸多訴訟細(xì)節(jié)的了解：比如當(dāng)事人臨時申請增加當(dāng)事人的申請、庭審過程中回避的提出與處理、證據(jù)在法庭上的傳遞方式和順序、調(diào)解的開展過程中需要注意的關(guān)鍵點(diǎn)等等。二是掌握主持其他訴訟活動的基本技能。對于一個稱職的法官來說，僅僅會開庭是不夠的，主持庭審只是法官業(yè)務(wù)工作中的一環(huán)，法官還必須掌握一些如有效送達(dá)、財產(chǎn)保全甚至先予執(zhí)行等其他訴訟活動的基本技能。因此，在模擬訴訟實(shí)訓(xùn)教學(xué)中，教師還應(yīng)當(dāng)在這些方面引領(lǐng)學(xué)生思考可能產(chǎn)生的問題及解決問題的能力，掌握這些技能會使他們將來進(jìn)入法院后能更快速地適應(yīng)一個法官的職業(yè)角色。三是培養(yǎng)法官職業(yè)意識。作為一名合格的法官不僅要具備職業(yè)能力，更要具備法官的職業(yè)意識。學(xué)習(xí)如何做一名法官的學(xué)生不僅應(yīng)當(dāng)學(xué)會開庭，還需要具備法官的職業(yè)意識以及與不同當(dāng)事人相溝通的技巧。模擬訴訟實(shí)訓(xùn)教學(xué)中因此應(yīng)當(dāng)有意識地培養(yǎng)學(xué)生作為準(zhǔn)法官的特殊意識，教會學(xué)生從法官的角度審識問題，這樣才能為將來法官做出法律效果、社會效果和政治效果和諧統(tǒng)一的判決打下堅實(shí)的基礎(chǔ)。

（三）實(shí)施過程不同

相比較《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》的其他模塊中參與者目標(biāo)一致性、實(shí)訓(xùn)主體的主導(dǎo)作用明顯的特點(diǎn)不同的是，“民商事案件模擬訴訟”模塊有雙方當(dāng)事人（律師）等多個角色參與，這些訴訟活動的參與人自我意識強(qiáng)、參與訴訟的目的互相對抗，且可能都具有法律職業(yè)的專業(yè)知識，因此體現(xiàn)出沖突性強(qiáng)、個性化特征明顯的特征。這就決定了對實(shí)訓(xùn)開展的過程更為精細(xì)與復(fù)雜的要求。

三、《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》課程“民商事案件模擬訴訟”模塊的開展

“民商事案件模擬訴訟”是《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》課程三大模板之一，占48個課時的三分之一，即16個課時。這16個課時具體安排為5個實(shí)訓(xùn)單元及1節(jié)分析總結(jié)課。每個實(shí)訓(xùn)單元為3個課時量，每次課為教師指導(dǎo)1個課時，學(xué)生實(shí)訓(xùn)兩個課時。

（一）開展步驟

1.分組及確定角色。在開始本模板實(shí)訓(xùn)之前，教師把全部學(xué)生進(jìn)行分組，以每組為一個團(tuán)隊開展課程。教師布置完任務(wù)后，在小組中具體如何分工、如何確定角色由學(xué)生自主決定。

2.教師指導(dǎo)重溫理論知識。在每個單元模擬訴訟實(shí)訓(xùn)教學(xué)的第一節(jié)課中，教師應(yīng)當(dāng)帶領(lǐng)學(xué)生復(fù)習(xí)案例需運(yùn)用到的《民事訴訟法》上的知識點(diǎn)，防止出現(xiàn)程序上的明顯錯誤。在模擬訴訟實(shí)訓(xùn)教學(xué)的實(shí)施中，教師只負(fù)責(zé)觀察、考核以及對實(shí)訓(xùn)過程中出現(xiàn)的明顯錯誤進(jìn)行糾正，避免后續(xù)實(shí)訓(xùn)過程步入歧途，教師不得對案情發(fā)表有傾向性的觀點(diǎn)和看法從而影響學(xué)生表達(dá)自己的看法。

3.實(shí)訓(xùn)小組制作《模擬訴訟實(shí)施方案》。如果說“模擬訴訟”是場表演，而其中的“模擬開庭”更是場戲中戲。對于整個實(shí)訓(xùn)項目，指導(dǎo)教師給出的只是個開放式命題的案例，并無細(xì)節(jié)及結(jié)果。案情如何還原，如何得出最終的結(jié)論都由實(shí)訓(xùn)小組來設(shè)計以及完成。作為僅為模擬而非真實(shí)的實(shí)訓(xùn)課程，這個任務(wù)必須在開庭之前就要完成。這一步驟是集中體現(xiàn)在每個小組充分討論后要制作出能夠自證其說以及邏輯嚴(yán)密、沒有漏洞的《模擬訴訟實(shí)施方案》。各個小組應(yīng)公開宣講自己的《模擬訴訟實(shí)施方案》并相互進(jìn)行投票表決，最終由得分最高者勝出進(jìn)行模擬開庭。

4.模擬開庭。開庭審理是模擬訴訟實(shí)訓(xùn)教學(xué)的核心環(huán)節(jié)，它把學(xué)生對實(shí)體法、程序法理論知識綜合地進(jìn)行運(yùn)用還將學(xué)生個性化的創(chuàng)新思維能力、應(yīng)變能力、辯論能力集中地進(jìn)行展現(xiàn)，是對學(xué)生綜合素質(zhì)的考驗(yàn)。[5]在模擬開庭實(shí)訓(xùn)的過程中，需要用到的所有訴訟文書和訴訟證據(jù)，都是經(jīng)由上一階段產(chǎn)生的《模擬訴訟實(shí)施方案》論證以及補(bǔ)充完善的。審判過程也即交給上一階段勝出的實(shí)訓(xùn)小組自己組織自己實(shí)施，指導(dǎo)教師不能進(jìn)行干預(yù)，以免打亂實(shí)訓(xùn)節(jié)奏影響實(shí)訓(xùn)效果。

（二）實(shí)訓(xùn)內(nèi)容

1.庭前工作。庭前工作主要是法官對當(dāng)事人主體、法律關(guān)系和爭議事實(shí)等案件情況進(jìn)行初步了解從而初步確定審判思路，并為庭審做準(zhǔn)備的一系列工作。庭前工作主要有四個任務(wù)：一是確定審理程序；二是送達(dá)有關(guān)訴訟文書；三是更換或追加當(dāng)事人；四是熟悉案情，確定審理爭點(diǎn)。充分的庭前工作將使得接下來的庭審工作有的放矢、事半功倍，也會有效避免法官在庭審中的盲目與被動。具體而言，充分的庭前工作至少應(yīng)當(dāng)包括幾個方面：

（1）閱卷。閱卷時應(yīng)當(dāng)做好閱卷筆錄，應(yīng)當(dāng)把握的主要問題有：一是審查案件是否屬于法院主管、管轄以及庭審主管范疇。如是否具有勞動仲裁、商事仲裁等程序阻卻情形；初步審查是否存在地域管轄、協(xié)議管轄、專屬管轄以及基本管轄等異議；是否應(yīng)屬于行政訴訟或是刑事案件等其他性質(zhì)的案件處理程序。二是糾紛涉及的基本法律關(guān)系，注意訴訟中涉及到的是單一法律關(guān)系還是多重法律關(guān)系、立案的案由與訟爭事實(shí)是否相符。三是審查當(dāng)事人資格。包括原、被告是否適格，如原告是否與本案有利害關(guān)系、原被告是否具有訴訟能力、被告是否具有承擔(dān)責(zé)任的主體資格等；還應(yīng)審查是否需要增加原告被告或第三人等。

（2）選擇審理程序。主要指是適用普通程序還是簡易程序，以及確定是否公開審理。

（3）送達(dá)或公告。有效完成送達(dá)才能啟動審判程序，目前我國《民事訴訟法》等相關(guān)法律對送達(dá)的規(guī)定相對粗略造成現(xiàn)實(shí)中“送達(dá)難”成為了法官工作的一個棘手的問題。高效完成送達(dá)須注意下列問題：一是結(jié)合具體情況確定使用何種送達(dá)方式、避免出現(xiàn)送達(dá)程序不合法的錯誤。二是直接送達(dá)須由受送達(dá)人本人或其成年家屬、法定代表人、負(fù)責(zé)人或負(fù)責(zé)收件人簽收；電話通知應(yīng)當(dāng)記錄通知時間備查避免錯漏、將訴訟應(yīng)知事項詳盡告知送達(dá)對象。三是留置送達(dá)應(yīng)在直接送達(dá)遭到拒絕時采用，要注意邀請有關(guān)基層組織或所在單位的代表到場，并在送達(dá)回證上記載直接送達(dá)遭到拒收的情況、日期，由送達(dá)人和見證人簽名蓋章或采用拍照、錄像等技術(shù)手段記載送達(dá)過程。四是委托送達(dá)僅適用于人力交通不便的情形，由法院委托另一法院進(jìn)行送達(dá)。五是郵寄送達(dá)只能交由國家郵政機(jī)構(gòu)采用法院專遞方式進(jìn)行郵寄①《最高人民法院關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》第1條。，將送達(dá)回證附卷備查，注意不能通過普通快遞郵寄。六是轉(zhuǎn)交送達(dá)，只適用于受送達(dá)人是軍人、被監(jiān)禁的、被勞教的幾種特殊情形，應(yīng)通過其單位轉(zhuǎn)交的方式送達(dá)。六是公告送達(dá)，所有他種方式均無法送達(dá)時才可適用公告送達(dá)，方式可通過在法院的公告欄、受送達(dá)人的住所地張貼公告或在《人民法院報》刊登公告的方式進(jìn)行。

（4）審查基本證據(jù)。法官應(yīng)當(dāng)對起訴狀與答辯狀中涉及基本事實(shí)的證據(jù)進(jìn)行審查，以便決定是否存在需要利用職權(quán)進(jìn)行調(diào)查的必要、是否需要鑒定以及是否需要通知證人出庭、如何確定當(dāng)事人舉證責(zé)任的分配。

（5）庭前證據(jù)交換。依照證據(jù)規(guī)則，證據(jù)交換的啟動可以基于當(dāng)事人申請，也可由法院主動組織。采用的方式可以通過隨訴狀收取發(fā)放證據(jù)、確定舉證責(zé)任的分擔(dān)以及舉證期限后定期到法院交換證據(jù)以及多級進(jìn)行證據(jù)交換的形式進(jìn)行。

（6）庭前訴訟保全。根據(jù)《民事訴訟法》第93條的規(guī)定，因案件的急需，法院可以裁定采取保全或先予執(zhí)行措施。要注意的是保全不僅包括財產(chǎn)保全，也可以進(jìn)行行為保全。法官處理當(dāng)事人提出的庭前訴訟保全申請時應(yīng)注意如下要點(diǎn)：一是停止其余與保全無關(guān)的訴訟活動，主要為了避免驚動被申請方導(dǎo)致訟爭財產(chǎn)被轉(zhuǎn)移，訴訟目的落空。二是及時裁定，時效性是訴訟財產(chǎn)保全的命脈，因此《民事訴訟法》第101一條明確規(guī)定了情況緊急時法院應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)做出裁定并立即采取執(zhí)行保全措施。三是審查保全內(nèi)容，保全申請應(yīng)當(dāng)具體而明確，對于因沒有具體明確的提供保全財產(chǎn)信息的保全申請應(yīng)向申請人說明原因后裁定駁回。四是審查財產(chǎn)狀況，主要指審查目標(biāo)財產(chǎn)的權(quán)屬狀況是否屬于被告所有，避免保全案外人的財產(chǎn)；如果目標(biāo)財產(chǎn)已經(jīng)被查封凍結(jié)，則不適用于保全措施，除非剩余價值足夠。五是要求申請方提供擔(dān)保，無論是面對訴前保全的申請還是訴中財產(chǎn)保全的申請，法官都應(yīng)當(dāng)讓申請方提供擔(dān)保，以避免訴訟風(fēng)險。六是解封，對于保全期限屆滿而申請人未申請續(xù)期的，法院應(yīng)及時解封；而被申請方提供反擔(dān)保的，法院也應(yīng)當(dāng)及時解除財產(chǎn)保全措施。七是通知，無論是采取保全措施還是解除保全措施，措施施行完畢后法官都有義務(wù)立即通知被申請方保障其合法權(quán)益。

（7）檢查其余庭前程序?qū)嵤┣闆r。為避免程序違法、保障當(dāng)事人訴訟權(quán)利以及確保能順利開庭，法官在開庭前還應(yīng)檢查其余庭前程序是否完善：一是對于公開開庭審理的案件，是否提前三天公告了開庭信息；二是是否向證人發(fā)放了出庭通知書；三是舉證通知中限定的舉證期限是否屆滿；四是答辯期是否屆滿；五是當(dāng)事人有無增加訴訟請求的情況，如有，是否重新給予了答辯和舉證期限；六是是否存在反訴、追加當(dāng)事人、回避等申請。

2.開庭

相比較其他訴訟活動，開庭審理具有程序性強(qiáng)和應(yīng)變性強(qiáng)兩大特征。程序性強(qiáng)是指開庭審理案件時必須遵守嚴(yán)格的程序性要求，不能缺失也不能改變、按序進(jìn)行不可逆轉(zhuǎn)；應(yīng)變性強(qiáng)揭示了庭審活動存在諸多變數(shù)，對庭審的駕馭者法官提出了較高的技能上的要求。

（1）法官到庭前的準(zhǔn)備。由書記員先行到庭，核對當(dāng)事人，給證人、鑒定人等其他訴訟參與人分別安排休息場所。書記員進(jìn)入法庭后傳喚當(dāng)事人、第三人及代理人到庭，宣布法庭紀(jì)律，簡單核對出庭人員或核對臨時變更的代理人相關(guān)手續(xù)。準(zhǔn)備工作完畢后宣布全體起立，宣布“請法官入庭”，待法官走上審判臺請全體坐下后面向法官報告“開庭前準(zhǔn)備工作就緒，請示開庭”。

（2）宣布開庭。法官進(jìn)入法庭敲響法槌宣布開庭意味著庭審活動的正式展開，此儀式中法官須內(nèi)心懷有履行神圣職責(zé)的使命感、對慎行審判權(quán)的敬畏感才能把公正的氣氛傳達(dá)到整個法庭，才能在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生駕馭感。駕馭感還來自于法官對訴訟程序的熟悉程度，因此法官宣讀審判適用的程序、所審案件的案由、合議庭組成人員姓名以及告知當(dāng)事人應(yīng)有的權(quán)利義務(wù)等常規(guī)事項時保持一定的流暢程度是有必要的。重點(diǎn)是不能遺漏關(guān)于諸如回避的詢問、是否由反訴權(quán)利和是否使用公開審理等重大程序性事項。

（3）法庭調(diào)查。庭審是訴訟的核心，法庭調(diào)查則是庭審的核心。法庭調(diào)查按階段進(jìn)行，每一個階段具體操作如下：一是當(dāng)事人陳述。這一階段是由原告陳述起訴的事實(shí)及理由，向法庭表達(dá)訴訟請求，繼而被告發(fā)表答辯意見。法官應(yīng)對當(dāng)事人陳述中存疑的問題進(jìn)行記錄，以便在下一階段有針對性地詢問。二是舉證質(zhì)證。法官主持舉證質(zhì)證，應(yīng)按照“先原告后被告”的原則由當(dāng)事人應(yīng)按照證人證言、書證、物證、視聽資料、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄的證據(jù)種類出示各自證據(jù)，并說明證據(jù)來源、證明內(nèi)容以及證明的目的。質(zhì)證的方式可采用一事一質(zhì)、一證一質(zhì)、一組一質(zhì)等，由法官根據(jù)案情選擇適用。每一份證據(jù)，法官都應(yīng)引導(dǎo)當(dāng)事人對對方證據(jù)真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性的明確意見，甚至引導(dǎo)當(dāng)事人圍繞某些重點(diǎn)證據(jù)相互發(fā)表意見。三是法庭辯論。法庭辯論階段開始后意味著某些庭審過程不可逆轉(zhuǎn)，如訴訟請求已經(jīng)固定，不得再增加與變更訴訟請求，不得再提供新證據(jù)，不再進(jìn)行舉證、質(zhì)證，法庭對案件事實(shí)部分的調(diào)查工作已經(jīng)結(jié)束。法官主持法庭辯論時尤其注意要控制辯論節(jié)奏，對于重復(fù)的、空洞的、與本案無關(guān)的、涉嫌人身攻擊的陳述要及時制止。四是庭審意外情況的處理：庭審中一般會出現(xiàn)的高頻率突發(fā)情況如當(dāng)事人臨時提出回避申請、當(dāng)事人臨時申請不公開審判等情形法官只要牢牢把握法律相關(guān)規(guī)定即可從容應(yīng)對，而對于當(dāng)事人臨時提出新的訴訟請求、提出延期舉證或提交新證據(jù)、一方當(dāng)事人未到庭或未經(jīng)許可退庭等情形則需要根據(jù)實(shí)際情況仔細(xì)審查，區(qū)別對待。如果有違反法庭規(guī)則的情形法官也要把握尺度認(rèn)真處理，從而維護(hù)法庭的權(quán)威、保障審判活動的正常進(jìn)行。

3.合議庭評議

合議庭根據(jù)之前審理程序的情況對案件事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定，對是非責(zé)任進(jìn)行確定，對案件作出最后處理結(jié)果，是依法宣告判決的依據(jù)。

（1）合議規(guī)則。合議之前應(yīng)由主審法官提交審理報告；合議時按照審判長主持、承辦法官首先發(fā)言、其他合議庭成員發(fā)言、審判長最后發(fā)言的順序進(jìn)行。每個合議庭成員獨(dú)立行使表決權(quán)，最終按照少數(shù)服從多數(shù)的原則確定裁判結(jié)論。每個合議庭成員的發(fā)言都將記入《合議筆錄》中。

（2）合議內(nèi)容。合議庭成員對案件合議時應(yīng)圍繞案件的以下三個方面進(jìn)行討論、發(fā)表意見和得出最終結(jié)論。一是案件涉及到的程序事項：包括當(dāng)事人提出的回避申請、管轄權(quán)異議、調(diào)查收集證據(jù)的申請、當(dāng)事人主體資格、當(dāng)事人訴訟能力等。二是案件事實(shí)方面：包括認(rèn)可的構(gòu)成裁判基礎(chǔ)的基本事實(shí)都有充分證據(jù)予以證實(shí)；客觀公正地認(rèn)定事實(shí)；真?zhèn)尾幻鞯氖聦?shí)按照舉證責(zé)任的分配作出裁判。三是案件的法律適用：圍繞當(dāng)事人的訴訟請求，結(jié)合訟爭法律關(guān)系的性質(zhì)和爭議焦點(diǎn)準(zhǔn)確、適當(dāng)?shù)剡m用法律。在作出裁判結(jié)果的過程中還應(yīng)當(dāng)以體現(xiàn)公平正義的角度出發(fā)行使法官的自由裁量權(quán)，使得裁判結(jié)果不僅達(dá)到法律效果還要達(dá)到政治效果、社會效果。

4.判決

判決有當(dāng)庭宣判和擇期判決兩種形式，是當(dāng)事人最期待的“最后”結(jié)果。如何讓當(dāng)事人服判息訟，法官應(yīng)當(dāng)著重注意幾個問題：

（1）沒有絕對正確的裁判方案只有最佳的裁判方案。正如“受自己的感情、經(jīng)歷、知識背景、價值取向的影響，（研究者）難以做到絕對的客觀性。”①載于梁慧星：《怎樣學(xué)習(xí)法律——從法律的五個性質(zhì)談起》，微信公眾號“法律讀庫“2019-11-26”。法學(xué)的特性便是不可計量、不可檢驗(yàn)、不可實(shí)驗(yàn)。因此不同的法官對同一案件往往會有不同的處理意見，合議庭成員在評議案件時意見有可能也會不同，但是法官應(yīng)當(dāng)明確一種觀念，民商事案件的裁判就是不存在絕對正確或唯一正確的答案。能最大限度地保障雙方合法權(quán)益、最大層面地體現(xiàn)法律精神的才是符合合議庭多數(shù)成員內(nèi)心確認(rèn)的最佳裁判方案。

（2）裁判的時機(jī)應(yīng)當(dāng)適當(dāng)選擇。大部分當(dāng)事人都希望能夠當(dāng)庭宣判，不希望經(jīng)歷漫長的等待。對于諸如追索撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)等法律關(guān)系簡單、案件事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)明晰且關(guān)系到當(dāng)事人基本生活需要的案件的確需要加快判決。但是，對于某些案件，如當(dāng)事人情緒不穩(wěn)定時是不適宜過快下判的。

（3）耐心做好當(dāng)事人心理疏通工作。通過之前的溝通，法官要充分考慮到某些當(dāng)事人在宣判后可能出現(xiàn)的各種極端的不良反應(yīng)，對當(dāng)事人進(jìn)行充分的良性溝通并告知其享有的其他訴訟權(quán)利。

（二）裁判文書的制作

裁判文書的制作是法官審理案件的最后一個環(huán)節(jié)，是法官對審判作出的結(jié)論。哪怕是不公開審理的案件，判決結(jié)果也應(yīng)當(dāng)是公開的，因此裁判文書不僅是給當(dāng)事人的一個結(jié)論，更是給社會的一個說法。通過裁判文書可集中審視法院的審理過程是否合法、嚴(yán)謹(jǐn)，能否體現(xiàn)法院司法行為的公正和合理，因此裁判文書應(yīng)達(dá)到兩個方面的要求：一是規(guī)范的要求，包括格式規(guī)范和語言規(guī)范；二是論證的要求，包括邏輯論證和法律論證?；\統(tǒng)地說，裁判文書對訴辯稱的歸納應(yīng)概括精準(zhǔn)、對查明事實(shí)的表述應(yīng)條理分明、對本院認(rèn)為的論證應(yīng)說明有力。另外需指出，在裁判文書中法官應(yīng)對自己采信證據(jù)、判斷是非的過程予以說明說理，即心證過程的公開。通過在裁判文書中羅列當(dāng)事人提供了哪些證據(jù)，法官對這些證據(jù)的采信與否的結(jié)果及原因進(jìn)行釋明，從而達(dá)到使當(dāng)事人信服、以及監(jiān)督法官濫用自用心證的作用。

（三）調(diào)解

調(diào)解是訴訟中非常重要的息訟手段，具有自愿性和終局性的特征。在案件審理過程中，主審法官如何增加調(diào)解成功率，從而達(dá)到緩和矛盾、節(jié)約訴訟成本的目的在雙方當(dāng)事人永遠(yuǎn)追求利益最大化的對抗過程中卻是不容易做到的。應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1.調(diào)解須以自愿、合法為原則

首先，調(diào)解程序必須在雙方當(dāng)事人均自愿的基礎(chǔ)上才能啟動；并且調(diào)解的內(nèi)容只能在雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的情況下才能確定；違背自愿原則的調(diào)解將因程序違法而無效。其次，法官雖然作為調(diào)解的居間斡旋者，但是必須對調(diào)解的合法性進(jìn)行把握。包括程序合法和實(shí)體合法兩方面：具體應(yīng)當(dāng)審查是否存在脅迫調(diào)解的情形，調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容是否有違反法律法規(guī)禁止性規(guī)定、違反公共利益、違反公序良俗、侵害國家利益、集體利益、第三人利益的情形。

2.調(diào)解的有效方法

首先，通過溝通探知當(dāng)事人的訴求和調(diào)解底線；其次，預(yù)先計算出判決可能產(chǎn)生的賠償數(shù)額，以便在調(diào)解中使用；再次，采取背對背方式分別向雙方當(dāng)事人析法講理、利弊分析以及適當(dāng)?shù)呐u教育，必要時可借助社會力量協(xié)助調(diào)解；最后，在調(diào)解方案中還要預(yù)先考慮調(diào)解的執(zhí)行給付問題，在調(diào)解協(xié)議中設(shè)計督促履行的違約金條款、提存保證履行的提存條款、設(shè)定擔(dān)保的條款以及一方不履行協(xié)議時的恢復(fù)訴訟請求條款等。

3.人民調(diào)解的司法確認(rèn)

在訴訟過程中當(dāng)事人之間的糾紛經(jīng)其他機(jī)構(gòu)調(diào)解的，法院可對結(jié)果進(jìn)行司法確認(rèn)，出具確認(rèn)決定書，但是對于屬于法院不予受理范圍、內(nèi)容違法的、內(nèi)容不明確或無法確認(rèn)的調(diào)解不應(yīng)予以確認(rèn)。

四、《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》課程“民商事案件模擬訴訟”模塊的考核方法

實(shí)訓(xùn)課程實(shí)踐性強(qiáng)的特點(diǎn)決定了對實(shí)訓(xùn)類課程很難用完全客觀的成績設(shè)置量化綜合評估標(biāo)準(zhǔn)，不能再適用傳統(tǒng)的單一卷面考試方式來對學(xué)生的實(shí)踐性學(xué)習(xí)進(jìn)行評價?！睹裆谭ňC合實(shí)訓(xùn)》課程“民商事案件模擬訴訟”模板中，教師在對針對法官角色被考核的學(xué)生給出最終考核結(jié)果之前應(yīng)當(dāng)充分考慮幾個必要的因素：一是該考核方案能否充分體現(xiàn)學(xué)生的實(shí)踐活動過程；二是該考核方案能否以客觀的方式反映學(xué)生的實(shí)踐過程；三是該考核方案能否將不同主體的評價融為一體，綜合得出結(jié)論；四是該考核方案能否充分反映學(xué)生各種能力達(dá)到的程度。能夠充分實(shí)現(xiàn)以上目的的唯有過程式考核方法。

（一）過程式考核方法的優(yōu)勢

過程式考核方案是指對被考核者學(xué)習(xí)過程進(jìn)行綜合評價和分析，并記錄為過程性評價成績，最后其他考核方式加權(quán)合并后，得到被考核者的最終考核結(jié)果。對《民商法綜合實(shí)訓(xùn)》課程“民商事案件模擬訴訟”模板的過程式考核，具體是從程序的把握、事實(shí)的認(rèn)定、庭審的主持、裁判結(jié)果的作出、裁判文書的制作以及其他訴訟行為的規(guī)范等“六大訴訟行為要點(diǎn)”逐一考核學(xué)生是否初步具備擔(dān)任主審法官的能力。過程式考核方法的適用有利于培養(yǎng)學(xué)生的獨(dú)立性、自主性和創(chuàng)造性。

首先，采用過程性考核方式以后，學(xué)生對法學(xué)實(shí)訓(xùn)課程的參與感提高了。學(xué)生通過該門課程的考核唯一的方式就是根據(jù)實(shí)訓(xùn)單元內(nèi)容參與制定與積極實(shí)施實(shí)訓(xùn)計劃。教師在法律診所課程中所起的作用也由引導(dǎo)轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)訓(xùn)全過程的觀察和檢驗(yàn)，主體身份的變化這種考核方式有利于激發(fā)學(xué)生自主性學(xué)習(xí)。其次，過程性考核方式是填鴨式教育向有針對性的個性式教育方式的轉(zhuǎn)變。每個學(xué)生既是教學(xué)的對象又是實(shí)訓(xùn)過程的主體，既在教師的引領(lǐng)下熟悉操作的技能技巧又發(fā)揮自己的主觀能動性，將法學(xué)理論課的知識充分融會貫通于實(shí)際操作中，充分體現(xiàn)自己作為準(zhǔn)法律執(zhí)業(yè)者的角色與能力。

（二）具體評價的實(shí)施

1.“他評”。指其余學(xué)生對被考核者“六大訴訟行為要點(diǎn)”實(shí)施情況進(jìn)行的評價?！八u”不僅可對被考核者的業(yè)務(wù)能力進(jìn)行考評，還會體現(xiàn)被考核者的平時表現(xiàn)、小組協(xié)作等工作必備能力的考核，有利于提升全體學(xué)生為人處世、團(tuán)隊協(xié)作等方面的整體素質(zhì)?！八u”占總成績的20%。

2.“自評”。在實(shí)訓(xùn)課程的實(shí)施過程中，自評至關(guān)重要，體現(xiàn)了被考核者對實(shí)訓(xùn)過程的總結(jié)和反思。通過內(nèi)化的反思，被考核者對于訴訟的程序性操作會進(jìn)一步熟悉，對法官在訴訟活動中主導(dǎo)作用的認(rèn)識會進(jìn)一步升華?！白栽u”占總成績的20%。

3.“師評”。指由實(shí)訓(xùn)教師或特邀的職業(yè)法官、律師或其他專業(yè)人士對考核者“六大訴訟行為要點(diǎn)”完成情況、被考核者完成“自評”的情況、訴訟客觀材料的完成情況進(jìn)行的評價。相比較“他評”，“師評”的全局性、中立性、正確性、專業(yè)性、可借鑒性更強(qiáng)?！皫熢u”占最終成績的60%。

4.階段性與總結(jié)性結(jié)合。由于本教學(xué)模塊是分階段進(jìn)行的，因此首先要對學(xué)生進(jìn)行階段性評價，可及時發(fā)現(xiàn)學(xué)生是否領(lǐng)會相關(guān)技巧技能，并及時引導(dǎo)。階段性評價的主要形式即是通過實(shí)訓(xùn)小組對案例的充分研討后制定實(shí)施計劃并公開論證接受“他評”與“師評”后決出最適宜舉辦模擬法庭團(tuán)隊的過程，所有參加舉辦模擬法庭的成員均初步定為成績最優(yōu)者。

總結(jié)性評價則是對學(xué)生的整體表現(xiàn)作出評價，應(yīng)當(dāng)對作為訴訟活動的集大成者——開庭審理的考查中進(jìn)行，并及時進(jìn)行庭后總結(jié)。庭后總結(jié)首先由參加庭審實(shí)訓(xùn)的學(xué)生對審判過程進(jìn)行自我總結(jié)，然后由旁聽的學(xué)生進(jìn)行提問和評議，被提問和評議的學(xué)生必須予以回答和解釋。為鼓勵參與，提問與回答者均納入考核范圍，答辯的過程由指導(dǎo)教師進(jìn)行記錄，這是沒能參與模擬開庭的學(xué)生展現(xiàn)個人能力的時刻，也是其躍身為實(shí)訓(xùn)課程成績“優(yōu)”等的機(jī)會。評價的內(nèi)容包括程序是否完整、訴訟技巧運(yùn)用是否合理、各方觀點(diǎn)是否正確、判決是否公正合理、庭審禮儀是否恰當(dāng)、語言表述是否規(guī)范以及今后在實(shí)訓(xùn)中需要注意和改進(jìn)的地方等等。