華泰證券課題組

(華泰證券股份有限公司，江蘇 南京 210019)

一、問題的提出

隨著資本市場部分證券業(yè)務(wù)及金融產(chǎn)品的風(fēng)險持續(xù)暴露，從業(yè)人員在客戶營銷、產(chǎn)品管理、投資交易等方面的失職行為，將直接或間接對任職機構(gòu)乃至投資者造成風(fēng)險損失。近年來，各級證券監(jiān)督管理部門及行業(yè)自律組織不斷明確規(guī)范從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為的要求，為促進證券經(jīng)營機構(gòu)合規(guī)經(jīng)營與證券市場規(guī)范發(fā)展提供了有效保障。但行業(yè)內(nèi)針對失職行為的認定標準、責(zé)任追究、管理機制等方面還不盡完善，特別是對任職機構(gòu)重大損失及風(fēng)險事件負有個人責(zé)任或直接領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任的行為追責(zé)依然缺乏抓手，相關(guān)從業(yè)人員“帶病流動”的現(xiàn)象較為突出。

打好防范重大金融風(fēng)險攻堅戰(zhàn)，打造一批高質(zhì)量的投資銀行及資產(chǎn)管理機構(gòu)，提升我國證券行業(yè)在全面對外開放中應(yīng)對挑戰(zhàn)的能力，都離不開從業(yè)人員職業(yè)行為的規(guī)范管理。因此，開展證券從業(yè)人員失職行為管理研究，微觀意義上能通過規(guī)范從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為，加快推動市場經(jīng)營主體完善公司治理與內(nèi)部控制，構(gòu)建防范失職行為風(fēng)險向機構(gòu)傳導(dǎo)的防火墻；同時也為當(dāng)前職業(yè)經(jīng)理人制度的有序推行、打造誠信合規(guī)盡責(zé)的從業(yè)隊伍提供了機制保障，以個體的勤勉盡責(zé)與合規(guī)執(zhí)業(yè)助推機構(gòu)的合規(guī)經(jīng)營水平提升。宏觀意義上，通過完善證券行業(yè)失職行為信息共享及責(zé)任追究機制，降低從業(yè)人員因素導(dǎo)致的行業(yè)風(fēng)險水平，充分保護投資者的合法權(quán)益；加快樹立全行業(yè)職業(yè)道德體系與合規(guī)執(zhí)業(yè)文化，推動證券行業(yè)的健康穩(wěn)定發(fā)展。

二、證券從業(yè)人員失職行為概述

失職行為是相關(guān)責(zé)任主體一系列行為特征的總和，目前關(guān)于證券從業(yè)人員失職行為，在管理實踐中尚未有明確定義。本研究先從失職行為對應(yīng)的“履職行為”出發(fā)，全面梳理履職行為、失職行為的理論基礎(chǔ)，進而界定失職行為的概念及特征。

(一)履職行為概述

履職行為的字面意義即指責(zé)任主體履行職責(zé)的行為，這首先強調(diào)職責(zé)本身的強制性，確定了履行職責(zé)是責(zé)任主體的一項基本義務(wù)；其次，這一概念從行為角度明確了責(zé)任主體自身的主動性，即需要責(zé)任主體通過完成符合要求的舉措完成對應(yīng)義務(wù)；再次，履職盡責(zé)是職業(yè)道德的核心內(nèi)容之一，受到全社會及各行業(yè)的主流意識、價值觀及輿論約束。因此，履職行為具有義務(wù)性和道德性兩個屬性。

義務(wù)性主要體現(xiàn)在忠實義務(wù)與勤勉義務(wù)兩個維度。忠實義務(wù)旨在防范責(zé)任主體從事利用職權(quán)牟取不當(dāng)利益的行為，強調(diào)責(zé)任主體必須在工作執(zhí)行過程中杜絕私人利益的不當(dāng)影響，忠實于更上位的公司利益、投資者利益等；勤勉義務(wù)則強調(diào)責(zé)任主體在業(yè)務(wù)活動中必須具備相應(yīng)的勤奮與審慎水平，充分運用其專業(yè)知識與能力，并正當(dāng)行使權(quán)力。1

道德性主要體現(xiàn)為共性職業(yè)道德與個性職業(yè)道德兩方面。共性職業(yè)道德是全社會通行的道德標準，如愛崗敬業(yè)、廉潔保密等；個性職業(yè)道德往往具有較強的行業(yè)屬性，是各行業(yè)從業(yè)者在長期的生產(chǎn)實踐過程中不斷積累形成的行為準則或規(guī)范，俗稱“行規(guī)”，具體到證券行業(yè)表現(xiàn)為對未公開重要信息應(yīng)當(dāng)履行保密義務(wù)、投資建議發(fā)布應(yīng)當(dāng)公正公平等。2

(二)失職行為的概念界定

失職行為是與履職行為相對應(yīng)的概念，結(jié)合前文對履職行為內(nèi)涵的分析，本文認為，證券從業(yè)人員失職行為是指相關(guān)責(zé)任主體在行使職權(quán)的過程中基于個人主觀原因，違反法律法規(guī)、職業(yè)道德或任職機構(gòu)內(nèi)部規(guī)定，未履行或未正確履行職責(zé)，造成任職機構(gòu)、客戶、合作方等相關(guān)主體利益受損的行為。

從業(yè)人員行為應(yīng)當(dāng)同時具有違規(guī)性、責(zé)任性、主觀性、負面性這四個特點，方可被認定為失職行為。其中，違規(guī)性是失職行為最主要特征，也是構(gòu)成從業(yè)人員失職行為的前提條件；責(zé)任性是構(gòu)成從業(yè)人員失職行為的充分必要條件，體現(xiàn)為失職行為的判定必須有相應(yīng)的問責(zé)程序，并以責(zé)任認定結(jié)果作為依據(jù)；主觀性明確了失職行為的發(fā)生是當(dāng)事人個人原因或主觀意愿造成的；負面性則指失職行為造成了經(jīng)濟損失、負面影響或其他嚴重不利后果。

三、境內(nèi)外有關(guān)失職行為規(guī)制的實踐與啟示

(一)境外證券從業(yè)人員失職行為規(guī)制機制

1.證券從業(yè)人員任職資格的長效管控機制

關(guān)于證券從業(yè)人員任職資格的管控,始于任職資格的準入管控。以美國證券市場為例,證券從業(yè)資格注冊申請者除了需要通過嚴格的資格考試外,還需要進行適合性審核,重點審查注冊申請人有無相關(guān)證券犯罪、行政處罰、證券自律組織的自律處分，以及申請人有無從事不誠信、不道德的證券交易活動。

在從業(yè)人員資格準入管控后，美國金融業(yè)監(jiān)管局(FINRA)還對從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為實施持續(xù)監(jiān)管，一是通過專業(yè)培訓(xùn)的FINRA財務(wù)審查官實地研究經(jīng)紀人執(zhí)業(yè)模式、行為，分析證券市場及投資者面臨的風(fēng)險行為；二是審查經(jīng)紀人發(fā)布廣告、網(wǎng)站信息、銷售手冊等一系列宣傳措施，確保經(jīng)紀人以公平的方式提供信息。根據(jù)FINRA披露材料顯示，其每年將審查約十萬份宣傳信息；僅2018年一年，F(xiàn)INRA便針對經(jīng)紀人和公司的不道德行為提起了921項紀律處分，要求不道德行為實施主體向受損投資者賠償2250萬美元，并向美國證監(jiān)會(SEC)和其他機構(gòu)提交了900多起欺詐和內(nèi)幕交易案件線索。3

2.證券從業(yè)人員失職行為信息共享機制

在美國證券市場，SEC與北美證券監(jiān)管協(xié)會(NASAA)共同構(gòu)建了IAPD(Investment Adviser Public Disclosure)項目及網(wǎng)站，旨在允許投資者查詢證券監(jiān)管部門與各州注冊的投資顧問單位信息。借助IAPD項目的經(jīng)紀人信息檢查機制，投資者可以獲取經(jīng)紀公司所有權(quán)、歷史延續(xù)、合并收購情況、運營許可、仲裁裁決、監(jiān)管記錄等一系列信息，并可以進一步查詢具體經(jīng)紀人的從業(yè)資格、行業(yè)準入考試情況、近十年就業(yè)數(shù)據(jù)、涉及客戶糾紛及監(jiān)管記錄。4此外，F(xiàn)INRA還在技術(shù)層面構(gòu)建了面向會員單位應(yīng)用的會員注冊信息中央數(shù)據(jù)庫(CRD)，作為經(jīng)營機構(gòu)的信息報送、存儲平臺(2019年6月已升級為Web CRD)，致力于讓會員單位等機構(gòu)能夠更為便捷地履行監(jiān)管報告及合規(guī)義務(wù)。5該數(shù)據(jù)庫被定位為一個在有限范圍內(nèi)使用的安全系統(tǒng)，只有獲得FINRA訪問權(quán)限的公司和監(jiān)管部門才能使用。6

因此，美國相關(guān)實踐中對從業(yè)人員管理機制及配套系統(tǒng)的建設(shè)已逐步從以往的“監(jiān)管部門/行業(yè)協(xié)會——證券經(jīng)營機構(gòu)”二元監(jiān)管模式升級為監(jiān)管部門、行業(yè)協(xié)會、證券經(jīng)營機構(gòu)、從業(yè)人員多主體相互聯(lián)動的多元監(jiān)管模式(見圖1)，將監(jiān)管與服務(wù)有機結(jié)合并精準傳遞到每個經(jīng)營機構(gòu)和每位從業(yè)人員，強調(diào)從業(yè)人員在履職行為中的自我責(zé)任意識；并將CRD信息源從證券經(jīng)營機構(gòu)單向傳輸變?yōu)樽C券經(jīng)營機構(gòu)和從業(yè)人員共同錄入、相互印證，進一步提高經(jīng)營機構(gòu)在從業(yè)人員管理中的責(zé)任。

3.證券從業(yè)人員失職行為追責(zé)機制

除前述提及的從業(yè)人員信息共享等舉措外，美國證券市場也在監(jiān)管實施過程中進一步表現(xiàn)出針對證券市場違規(guī)行為相關(guān)個人追責(zé)的重視。SEC于2018年明確將“突出個人違法責(zé)任追究”列為該年度執(zhí)法目標之一，根據(jù)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，在2018年獨立執(zhí)法行動中，72%的案件制裁對象為個人，數(shù)量超過500人次7，顯示SEC旨在通過對相關(guān)涉案人員的追責(zé)懲處，保持監(jiān)管處罰的震懾力。

4.證券經(jīng)營機構(gòu)對人員失職行為的管控責(zé)任

在香港證券市場，監(jiān)管部門對證券經(jīng)營機構(gòu)的報告義務(wù)作出了更為明確的規(guī)定，要求其在匯報從業(yè)人員觸犯法律法規(guī)的情況以外，還應(yīng)當(dāng)及時向證監(jiān)會匯報“懷疑有任何該等違反、觸犯或不遵守事宜發(fā)生”的情形，并對證券經(jīng)營機構(gòu)的匯報及時性、材料充分與否有著嚴格要求。例如：在2015年，針對野村國際(香港)有限公司前交易員Masashi Yonezawa在公司風(fēng)險管理系統(tǒng)輸入虛假記項以隱瞞對應(yīng)交易的真實風(fēng)險水平及虧損一事，香港證監(jiān)會不僅對該交易員處以“禁止重投業(yè)內(nèi)30個月”的監(jiān)管措施，還針對野村國際在此過程中“沒有及時匯報一名前交易員的重大失當(dāng)行為”對其進行公開譴責(zé)并處以450萬港元罰款。8此類舉措是基于經(jīng)營機構(gòu)匯報對失當(dāng)行為管理及后續(xù)監(jiān)管調(diào)查的顯著影響，即證券經(jīng)營機構(gòu)行為與從業(yè)人員失職行為乃至“帶病流動”之間的緊密關(guān)聯(lián)，凸顯證券經(jīng)營機構(gòu)在管控防范從業(yè)人員失職行為中的主體責(zé)任。

圖1 美國證券經(jīng)營機構(gòu)及經(jīng)紀人信息共享、對外公示機制

(二)境內(nèi)其他行業(yè)從業(yè)人員失職行為管理機制

在境內(nèi)，部分具有專業(yè)化程度高特點的行業(yè)，已建立相對完善的從業(yè)人員行為管理機制，相關(guān)從業(yè)人員需要履行特定的行業(yè)盡責(zé)要求，并在一定時間甚至終身承擔(dān)執(zhí)業(yè)風(fēng)險。

1.銀行業(yè)管理實踐

銀行業(yè)目前建立了相對完善的從業(yè)人員管理機制，特別是2018年出臺的《銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員行為管理指引》，是銀行業(yè)從業(yè)人員管理的頂層制度設(shè)計，標志著銀行業(yè)從業(yè)人員職業(yè)行為管理逐步走向體系化、規(guī)范化。該《指引》確立了銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)對其從業(yè)人員行為管理承擔(dān)主體責(zé)任，規(guī)范從業(yè)人員行為管理的制度建設(shè)、定期評估、長期監(jiān)測、不定期排查及不當(dāng)行為舉報機制，建立銀行評估報告報送及整改機制。

在信息共享方面，2015年實施的《銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員處罰信息管理辦法》提出在銀行業(yè)內(nèi)建立由銀行監(jiān)督部門組織開發(fā)的從業(yè)人員處罰信息系統(tǒng)。處罰信息包括銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員在執(zhí)業(yè)過程中受到刑事處罰、行政處罰、黨紀處分、內(nèi)部處分等，以銀行業(yè)金融機構(gòu)報送為主，由銀監(jiān)會收集、管理，并允許銀行業(yè)金融機構(gòu)申請進行系統(tǒng)內(nèi)信息查詢。關(guān)于信息報送要求，銀行業(yè)金融機構(gòu)須按照“一人一事一報”的原則，及時報送并更新數(shù)據(jù)，實現(xiàn)對從業(yè)人員處罰信息的動態(tài)監(jiān)測，同時嚴格遵守信息保密規(guī)定。關(guān)于信息應(yīng)用場景，在招錄董事(理事)和高級管理人員時，應(yīng)向銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)申請在銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員處罰信息系統(tǒng)中查詢有關(guān)行政處罰信息，并根據(jù)查詢結(jié)果，依照有關(guān)規(guī)定決定是否予以錄用。

2.律師行業(yè)管理實踐

律師行業(yè)是我國較早實行行業(yè)自律與從業(yè)人員管理的行業(yè)。目前，律師監(jiān)管主要由司法行政部門、證監(jiān)會、律協(xié)等多主體共同實施，其中司法行政部門是律師從業(yè)資格核發(fā)及管理的首要部門，證監(jiān)會及其派出機構(gòu)是對證券業(yè)務(wù)中律師執(zhí)業(yè)行為進行專項監(jiān)管，律協(xié)則在司法部的監(jiān)督指導(dǎo)下對會員律師予以行業(yè)自律約束。

從行業(yè)監(jiān)管情況來看，律師行業(yè)目前的趨勢仍以司法行政部門或業(yè)務(wù)相關(guān)監(jiān)管部門(如證監(jiān)會)主動監(jiān)管為主，中華全國律師協(xié)會及各地律師協(xié)會主要是在接到司法局、法院、檢察院轉(zhuǎn)來的函件、投訴、建議后，對相關(guān)違規(guī)行為進行調(diào)查，并對涉事律師作出行業(yè)紀律處分。

3.會計師行業(yè)管理實踐

財政部門是會計師行業(yè)長期以來的首要監(jiān)督管理者。財政部于2017年修訂了《會計師事務(wù)所執(zhí)業(yè)許可和監(jiān)督管理辦法》，要求省級財政部門與其一道對會計師事務(wù)所和注冊會計師進行管理、監(jiān)督和指導(dǎo)，其中涉及會計師事務(wù)所執(zhí)業(yè)許可、行業(yè)監(jiān)督檢查、禁止性行為及其相關(guān)法律責(zé)任等多方面內(nèi)容。中國注冊會計師協(xié)會及各地協(xié)會則在管理會計師從業(yè)資格的同時，也配合財政部門做好對注冊會計師的宣導(dǎo)教育工作。除此以外，證監(jiān)會、中國銀行間市場交易商協(xié)會、工商管理部門等機構(gòu)都在涉及行業(yè)或行政管轄范圍對會計師事務(wù)所進行監(jiān)管。

四、我國證券從業(yè)人員失職行為管理體系設(shè)計

當(dāng)前，我國要借鑒系統(tǒng)化的思維方式來完善證券從業(yè)人員失職行為管理體系的設(shè)計落地。以從業(yè)人員失職行為界定標準及管理架構(gòu)為基礎(chǔ)，圍繞失職行為分級分類管理這一核心，重點建立并完善信息治理共享機制、任前審查與離任審計機制、容錯糾錯與問責(zé)機制、行業(yè)統(tǒng)一責(zé)任追究機制、道德風(fēng)險防范機制，最終形成覆蓋事前預(yù)防、事中監(jiān)控、事后處理的全流程管理體系，加快推動失職行為管理工作走向常態(tài)化與閉環(huán)化。

(一)管理架構(gòu)

從我國證券行業(yè)從業(yè)人員失職行為管理的當(dāng)前架構(gòu)從發(fā)，結(jié)合境內(nèi)外相關(guān)管理實踐，該體系的牽頭管理單位應(yīng)為證券監(jiān)管部門及行業(yè)自律組織，其中證券監(jiān)管部門負責(zé)總體管理要求與失職行為標準的制定并監(jiān)督實施，行業(yè)自律組織負責(zé)具體管理工作的推進、督促及協(xié)調(diào)服務(wù)。

從業(yè)人員失職行為的責(zé)任管理主體則是證券經(jīng)營機構(gòu)，證券經(jīng)營機構(gòu)及其分支機構(gòu)是從業(yè)人員行為管理的第一責(zé)任主體，應(yīng)根據(jù)監(jiān)管要求對從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)合規(guī)性及履職情況進行管理，并負責(zé)開展失職行為的預(yù)防、監(jiān)控、檢查、問責(zé)、上報等具體工作。

(二)分級分類管理原則

由于失職行為涵蓋內(nèi)容較多、涉及對象較廣，故有必要從行為認定、處理、應(yīng)用等各方面實施失職行為的分級分類管理機制。

1.分級分類認定

按照失職行為業(yè)務(wù)屬性，將失職行為劃分為違規(guī)執(zhí)業(yè)失職、特定業(yè)務(wù)領(lǐng)域失職、管理失職與其它失職。

(1)違規(guī)執(zhí)業(yè)失職，是指發(fā)生《證券法》《證券業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為準則》等法規(guī)或證券監(jiān)督管理部門明令禁止的執(zhí)業(yè)行為，多與從業(yè)人員自身執(zhí)業(yè)合規(guī)性有關(guān)。例如：買賣法律明文禁止買賣的證券，侵占挪用客戶資產(chǎn)或擅自變更委托投資范圍，從事或協(xié)同他人從事欺詐、內(nèi)幕交易、操縱證券交易價格等非法活動。

表1 證券從業(yè)人員特定業(yè)務(wù)領(lǐng)域失職行為

(2)特定業(yè)務(wù)領(lǐng)域失職，是指在某個證券細分業(yè)務(wù)領(lǐng)域發(fā)生的失職行為及違規(guī)行為，具有較強的業(yè)務(wù)屬性。具體分類標準示例如表1所示。

(3)管理失職，主要針對各級管理人員。依據(jù)對象職責(zé)權(quán)限大小，管理失職可以劃分為主管責(zé)任、領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任。主管責(zé)任適用于業(yè)務(wù)部門負責(zé)人、分支機構(gòu)負責(zé)人等中層管理人員在其分管范圍內(nèi)的失職；領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任適用于證券經(jīng)營機構(gòu)高級管理人員或主要負責(zé)人的失職行為。

(4)其他失職，即除執(zhí)業(yè)行為、特定業(yè)務(wù)、管理以外其他方面的失職行為，如違反組織紀律等。

2.分級分類處理

一般而言，在經(jīng)營機構(gòu)內(nèi)部可以使用的處理方式主要有組織處理和經(jīng)濟處分兩種，組織處理通常包括批評教育、通報批評、誡勉、停職、調(diào)離工作崗位、降職、責(zé)令辭職、免職等；經(jīng)濟處分主要包括扣減薪酬、內(nèi)部罰款、降低工資等級、終止或收回中長期激勵收益等。對照前述的分級分類認定，證券經(jīng)營機構(gòu)對失職行為的內(nèi)部處理也應(yīng)根據(jù)失職行為的類別、嚴重性選擇適當(dāng)?shù)奶幚矸绞?，做到精準管控?/p>

3.分級分類應(yīng)用

在證券經(jīng)營機構(gòu)內(nèi)部完成對失職行為的處理后，可適當(dāng)擴展此類行為信息的應(yīng)用范疇，構(gòu)建分級分類的應(yīng)用場景，發(fā)揮失職行為信息在從業(yè)人員管理、行業(yè)風(fēng)險管控等方面的應(yīng)用價值，包括從業(yè)資質(zhì)管理、信息分類查詢共享等。

(三)管理機制設(shè)計

1.信息治理及共享機制

首先應(yīng)以失職行為信息為切入點，構(gòu)建“執(zhí)業(yè)行為信息”邏輯框架，建立行業(yè)信息共享機制，并擴大信息場景化應(yīng)用范圍。

(1)完善“從業(yè)人員執(zhí)業(yè)信息庫”的信息治理框架

當(dāng)前，證券行業(yè)從業(yè)人員相關(guān)常用信息主要有從業(yè)資格信息、誠信信息、證券期貨市場失信記錄等，分別受不同規(guī)制管理，詳見表2。

上述各類信息記載的主要是行政處罰類的失職行為公開信息，而未覆蓋從業(yè)人員在各經(jīng)營機構(gòu)內(nèi)部的履職失職信息。鑒于從業(yè)人員誠信信息與證券期貨市場誠信檔案具有一定的重合性，本文以誠信檔案數(shù)據(jù)庫為基礎(chǔ)，對從業(yè)人員相關(guān)信息進行規(guī)范整合，提出“從業(yè)人員執(zhí)業(yè)信息庫”的框架設(shè)想(見圖2)，以實現(xiàn)從業(yè)人員信息的標準統(tǒng)一與有效整合。

表2 當(dāng)前證券行業(yè)從業(yè)人員信息分類

在此框架下，失職行為信息是隸屬于從業(yè)人員執(zhí)業(yè)信息庫的子項，因此從業(yè)人員失職行為的信息規(guī)范、采集管理、公開查詢等均須按照《證券期貨市場誠信監(jiān)督管理辦法》關(guān)于誠信檔案數(shù)據(jù)庫的要求執(zhí)行。根據(jù)規(guī)定，中國證監(jiān)會負責(zé)建立、管理、監(jiān)督證券期貨市場誠信信息(誠信檔案數(shù)據(jù)庫)。作為誠信檔案數(shù)據(jù)庫的重要組成部分，失職行為信息庫的牽頭管理主體也應(yīng)當(dāng)是證券監(jiān)管部門，通過政府公權(quán)力與行業(yè)主管機關(guān)的介入將失職行為信息納入監(jiān)管，以確保失職行為信息統(tǒng)一管理的強制力與規(guī)范化。

(2)完善失職行為信息共享查詢機制

由于失職行為信息多為經(jīng)營機構(gòu)內(nèi)部處罰信息，部分與員工個人隱私相關(guān)，并涉及到相關(guān)經(jīng)營機構(gòu)的商業(yè)秘密或未公開信息，如果沒有完善的查詢、公開、共享規(guī)則，則有可能侵害相關(guān)機構(gòu)及個人的權(quán)利，并存在泄露未公開信息的風(fēng)險。而作為失職行為的信息管理者，相關(guān)監(jiān)管部門或行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)面向不同使用群體建立分類分級共享機制，使失職行為信息在有限范圍內(nèi)發(fā)揮最大的應(yīng)用價值。

圖2 證券從業(yè)人員執(zhí)業(yè)信息庫框架

①共享應(yīng)用場景

信息共享應(yīng)用場景應(yīng)當(dāng)包括任前查詢、追責(zé)查詢、失職信息更新上傳、跨行業(yè)查詢、本人查詢等，具體如表3所示。

②共享方式分級

結(jié)合《中華人民共和國信息公開條例》相關(guān)規(guī)定，本文將執(zhí)業(yè)行為信息庫的數(shù)據(jù)共享級別分為不公開、主動公開、依申請公開、依權(quán)限查詢與更新等五類。其中重點是“依權(quán)限查詢”，即要建立系統(tǒng)平臺，由證券監(jiān)督管理機構(gòu)授權(quán)行業(yè)組織、證券經(jīng)營機構(gòu)等通過系統(tǒng)登入、數(shù)據(jù)對接等方式，并采用用戶權(quán)限控制、密鑰、數(shù)字證書等手段進行有限度的信息查詢，實現(xiàn)查詢過程的線上全部留痕。

③共享內(nèi)容分類

實施失職行為信息按業(yè)務(wù)分類查詢，當(dāng)發(fā)生特定業(yè)務(wù)領(lǐng)域失職時，如某從業(yè)人員在投行保薦方面發(fā)生失職行為并由所在任職機構(gòu)記入誠信檔案后，該從業(yè)人員日后在應(yīng)聘其他經(jīng)營機構(gòu)的投行類職務(wù)時，用人單位可以查詢到其投行方面的執(zhí)業(yè)信息及失職行為記錄。如果該從業(yè)人員應(yīng)聘經(jīng)紀業(yè)務(wù)等其他崗位時，用人單位僅能查詢其在經(jīng)紀業(yè)務(wù)等方面的行為記錄，而無法查詢到其在投行方面的失職行為記錄。通過這種分類查詢機制設(shè)計，在實現(xiàn)信息共享的同時，最大限度地保護從業(yè)人員隱私及經(jīng)營機構(gòu)商業(yè)秘密。

表3 失職行為信息共享應(yīng)用場景

2.任前審查與離任審計機制

(1)任前審查

全行業(yè)應(yīng)建立一套完整的證券從業(yè)人員任前審查標準與工作指引，并將失職行為的核查作為必選動作納入其中，以突出其約束作用。

通過任前審查流程標準化，確定《誠信檔案查詢授權(quán)委托書》作為擬錄用人員授權(quán)證券經(jīng)營機構(gòu)查詢本人信息的必備要件，確保了證券經(jīng)營機構(gòu)查詢相關(guān)信息的合法性。任前審查主要通過“依權(quán)限查詢”方式進行，各經(jīng)營機構(gòu)通過用戶口令進入系統(tǒng)查詢，用戶及口令可由經(jīng)營機構(gòu)授權(quán)至專人使用。查詢結(jié)果可分為限制從業(yè)和其他失職兩類，針對市場禁入、取消執(zhí)業(yè)資格等限制從業(yè)類人員，用人單位必須立即終止錄用手續(xù)；針對存在其他違法違規(guī)等失職行為的人員，則由用人單位自行決策并審慎錄用。

對于失職行為人員的審慎錄用，主要基于兩方面考慮：一是出于對勞動者就業(yè)權(quán)的充分保護，就尚未觸發(fā)“市場禁入”“取消職業(yè)資格”等從業(yè)限制強制措施的失職人員，不宜進行強制限制錄用；二是聘用失職行為人員的風(fēng)險自擔(dān)，即將是否聘任失職人員的自主選擇權(quán)交由各證券經(jīng)營機構(gòu)，如所聘任失職人員后續(xù)再次發(fā)生失職行為，由此造成損失由該機構(gòu)自行承擔(dān)，并可能涉及到失職行為責(zé)任追究及聘任機構(gòu)的責(zé)任認定，充分體現(xiàn)人力資源“自主選擇、風(fēng)險自擔(dān)”的市場化配置原則。

(2)離任審計

將管理人員任職期間的失職行為納入離任審計是對失職行為日常管理結(jié)果的事實確認和補充追認。一方面，失職行為管理應(yīng)當(dāng)是證券經(jīng)營機構(gòu)對人員管理的常規(guī)性工作，離任審計發(fā)生在該管理人員任期屆滿、辭任、免職等時點，是對其既往失職行為的再次確認；另一方面，離任審計是對管理者履職情況的全面“體檢”，可以形成對違法違規(guī)行為的有效排查，對于過去尚未發(fā)現(xiàn)或受制于當(dāng)時條件難以認定的失職行為，可以在離任審計中得到有效的補充和追認。

3.容錯糾錯與問責(zé)機制

“容錯糾錯”最早見于2016年政府工作報告，并在2018年《關(guān)于進一步激勵廣大干部新時代新?lián)?dāng)新作為的意見》中得到明確。本文認為，證券從業(yè)人員失職行為的認定應(yīng)當(dāng)充分吸收并借鑒“容錯糾錯”機制的基本原則與精神，嚴格把握失職行為管理的“度”，避免出現(xiàn)因失職行為過度管理而導(dǎo)致的矯枉過正局面，進而影響證券從業(yè)人員、經(jīng)營機構(gòu)乃至整個行業(yè)的創(chuàng)新活力。有關(guān)問責(zé)與容錯糾錯機制的流程如圖3所示。

在問責(zé)過程中，應(yīng)合理判斷行為是否屬于容錯糾錯范疇，如確定符合容錯糾錯標準的，必須在企業(yè)內(nèi)部一定范圍內(nèi)予以公示，讓容錯糾錯得以公開、公正進行，防止容錯糾錯機制成為違法違規(guī)行為免責(zé)的“庇佑所”。公示結(jié)束無異議則終止問責(zé)程序，不再進行失職行為的認定。

誠然，容錯糾錯應(yīng)當(dāng)包括“容”“糾”兩個方面，容錯不糾，亦為失職。因此還需要督促當(dāng)事人及時改正錯誤、彌補過失、盡可能降低損失或不利影響，將當(dāng)事人引導(dǎo)到正確行為的良性軌道上來。證券經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)對當(dāng)事人糾錯設(shè)置一定的考核期，如在考核期內(nèi)當(dāng)事人仍然無法改正錯誤或彌補過失，甚至屢錯屢犯，則應(yīng)當(dāng)重新啟動失職行為的問責(zé)調(diào)查程序。

4.責(zé)任追究機制

證券從業(yè)人員被認定存在失職行為的，在完成問責(zé)程序后，應(yīng)當(dāng)啟動責(zé)任追究程序。責(zé)任追究主要包括內(nèi)部責(zé)任追究與行業(yè)統(tǒng)一責(zé)任追究兩個方面，尤其在當(dāng)下證券從業(yè)人員流動頻繁的背景下，行業(yè)統(tǒng)一責(zé)任追究的必要性更為突出。

圖3 證券從業(yè)人員失職行為問責(zé)與容錯糾錯機制流程圖

行業(yè)統(tǒng)一責(zé)任追究主要適用于啟動責(zé)任追究時相關(guān)責(zé)任人不在原任職機構(gòu)內(nèi)的情形，其實施主體包括證券監(jiān)督管理機構(gòu)、行業(yè)自律組織及證券經(jīng)營機構(gòu)，具體包括以下四個場景：

(1)監(jiān)管處罰責(zé)任追究

當(dāng)相關(guān)責(zé)任人從原任職機構(gòu)離職后，如果證券監(jiān)督管理機構(gòu)、行業(yè)自律組織等針對其在原任職機構(gòu)的失職行為，向其個人作出罰款、限制從業(yè)等處理措施的，原任職機構(gòu)應(yīng)提供必要的配合支持。

(2)高管及核心骨干人員責(zé)任追究

根據(jù)《關(guān)于建立國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究制度的意見》有關(guān)重大決策終身責(zé)任追究的規(guī)定，國有企業(yè)負責(zé)人及高級管理人員無論是否離開企業(yè)，都要對所做的重大投資經(jīng)營決策承擔(dān)責(zé)任。鑒于證券經(jīng)營機構(gòu)多為國有企業(yè)或國有參股公司，其高級管理人員及核心骨干人員對機構(gòu)的經(jīng)營決策、風(fēng)險管控具有重要影響力，故證券行業(yè)高管人員及核心骨干人員可以實施責(zé)任追究“終身制”，即使其已調(diào)任其他崗位、辭任或退休，仍應(yīng)當(dāng)由行業(yè)自律組織牽頭原任職機構(gòu)對其進行責(zé)任追究，必要時證券監(jiān)督管理機構(gòu)亦可參與。

(3)跨機構(gòu)責(zé)任追究

因跨機構(gòu)責(zé)任追究涉及多個責(zé)任主體，結(jié)合當(dāng)前我國證券行業(yè)現(xiàn)狀，為保證公平公正性，跨機構(gòu)責(zé)任追究應(yīng)當(dāng)由行業(yè)自律組織牽頭組織。由證券經(jīng)營機構(gòu)向行業(yè)自律組織提出跨機構(gòu)責(zé)任追究申請，自律組織受理后進行獨立審查并判定是否支持相關(guān)機構(gòu)的責(zé)任追究訴求。判定過程可以參考以下標準：

①失職行為問責(zé)認定發(fā)生在當(dāng)事人離任前并經(jīng)當(dāng)事人確認；

②失職行為是否觸及監(jiān)管處罰等嚴重違法違規(guī)行為；

③失職行為是否引發(fā)重大風(fēng)險事件、群體性事件等嚴重不良后果；

④其他監(jiān)管部門認定有必要開展跨機構(gòu)責(zé)任追究的情形。

滿足上述任一條標準的，自律組織應(yīng)當(dāng)支持原任職機構(gòu)的責(zé)任追究訴求。

(4)經(jīng)營機構(gòu)責(zé)任追究

行業(yè)統(tǒng)一責(zé)任追究不僅包括對從業(yè)人員個體的責(zé)任追究，還應(yīng)涵蓋對經(jīng)營機構(gòu)的責(zé)任追究，以更好地規(guī)范約束機構(gòu)行為。主要適用于以下情形：

①證券經(jīng)營機構(gòu)錄用失察。證券經(jīng)營機構(gòu)聘任曾存在失職行為的員工后，其后續(xù)從業(yè)期間再次發(fā)生同類違法違規(guī)失職行為，并造成重大風(fēng)險損失或受到監(jiān)管處罰的；

②證券經(jīng)營機構(gòu)授權(quán)或指使相關(guān)從業(yè)人員從事違法違規(guī)活動導(dǎo)致的失職行為；

③證券經(jīng)營機構(gòu)對從業(yè)人員問責(zé)不當(dāng)，包括對失職行為當(dāng)事人的問責(zé)程序不合規(guī)、未經(jīng)當(dāng)事人簽署確認直接問責(zé)、問責(zé)標準過嚴或以人員問責(zé)實現(xiàn)機構(gòu)責(zé)任轉(zhuǎn)移等情形，且被當(dāng)事人申訴的。

5.道德風(fēng)險防范機制

證券從業(yè)人員失職行為具有違規(guī)性，雖然可以通過法律法規(guī)等強制手段予以約束，但這種強制力措施多為事中或事后手段，尚不能從根本上完全化解失職行為產(chǎn)生的動因。結(jié)合前文所述，職業(yè)道德是從業(yè)人員履職行為的重要組成部分，也是衡量是否失職的重要標尺，因此，可以考慮從職業(yè)道德層面建立失職行為的風(fēng)險防范機制。

但證券從業(yè)人員職業(yè)道德建設(shè)并非法律法規(guī)調(diào)整的范疇，更多需要依靠行業(yè)自律組織予以推動。結(jié)合中國證券業(yè)協(xié)會召開的防范道德風(fēng)險及加強職業(yè)道德建設(shè)等會議精神及相關(guān)指引，應(yīng)通過構(gòu)建證券行業(yè)“合規(guī)、誠信、穩(wěn)健、專業(yè)”的行業(yè)文化，來構(gòu)筑防范失職行為的第一道道德屏障。在此過程中，證券公司是第一責(zé)任人，承擔(dān)防范員工道德風(fēng)險主體責(zé)任；行業(yè)自律組織代表行業(yè)共同利益，體現(xiàn)行業(yè)聯(lián)合力量；監(jiān)管部門則是執(zhí)行的監(jiān)督者，對觸碰紅線的行為必須強化懲戒。具體可以通過發(fā)布文化建設(shè)倡議書、研究制定行業(yè)道德規(guī)范、職業(yè)道德自律公約、優(yōu)秀典型標桿評選等措施，從行業(yè)層面營造合規(guī)執(zhí)業(yè)的文化氛圍。

五、完善我國證券從業(yè)人員失職行為管理的政策建議

(一)建立健全失職行為管理法規(guī)體系

應(yīng)在總結(jié)失職行為管理的實踐經(jīng)驗及現(xiàn)實困難基礎(chǔ)上，從系統(tǒng)化、全流程的角度出發(fā)，制定單獨的從業(yè)人員失職行為管理辦法，明確管理機制和規(guī)制手段，推動失職行為管理規(guī)范化。合理確定管理職責(zé)分工，充分發(fā)揮證券經(jīng)營機構(gòu)的主體作用，由證券監(jiān)管部門及行業(yè)自律組織負責(zé)統(tǒng)籌牽頭管理，證券經(jīng)營機構(gòu)作為第一責(zé)任主體，負責(zé)開展失職行為的預(yù)防、監(jiān)控、檢查、問責(zé)、上報等具體工作，以分級分類管理為導(dǎo)向，設(shè)計完善失職行為管理機制，做到合理精準管控。

(二)完善失職信息管理和共享機制

為統(tǒng)一管理要求，行業(yè)自律組織應(yīng)當(dāng)明確失職信息的類型、標準、報送要求、報送途徑等內(nèi)容，以提高失職信息收集統(tǒng)計的標準化、規(guī)范化程度。同時區(qū)分失職行為類型,根據(jù)不同類型確定信息查詢方式，在完善“依申請公開”“主動公開”信息查詢方式的基礎(chǔ)上，大力豐富“依權(quán)限查詢”場景，加快建立查詢系統(tǒng)平臺，提升失職信息共享的便捷度。充分評估經(jīng)營機構(gòu)未公開信息與從業(yè)人員隱私信息泄露的風(fēng)險，采用技術(shù)和法律雙重手段，防止信息查詢權(quán)限濫用。

此外，建議證券業(yè)、銀行業(yè)、保險業(yè)等建立跨行業(yè)人員失職信息的查詢和共享機制，同時打通與公安、司法等部門的信息溝通渠道，便于金融機構(gòu)全面甄別從業(yè)人員背景，嚴格從業(yè)人員準入管控，規(guī)范從業(yè)人員管理。

(三)健全證券經(jīng)營機構(gòu)內(nèi)部管理機制

通過行業(yè)自律組織明確從業(yè)人員任前審查標準與工作指引，將失職信息核查嵌入到錄用流程中去，明確審查所需的資料、形式及內(nèi)容，從而充分發(fā)揮失職信息的規(guī)制作用，守好“入口關(guān)”。同時，建議將失職行為納入離任審計報告的必備范圍之內(nèi)，對于其他重要崗位人員，建議增加離任審查要求，設(shè)置相應(yīng)的審查程序和標準，發(fā)揮離任審查的威懾作用，促進從業(yè)人員履職盡責(zé)，把好“出口關(guān)”。

(四)構(gòu)建行業(yè)統(tǒng)一的責(zé)任追究機制

從業(yè)人員從原任職機構(gòu)離職后被發(fā)現(xiàn)存在失職行為的，原任職機構(gòu)可以向行業(yè)自律組織發(fā)起責(zé)任追究申請。符合條件的，自律組織應(yīng)當(dāng)啟動調(diào)查程序或者要求該從業(yè)人員現(xiàn)任職機構(gòu)協(xié)同原任職機構(gòu)開展調(diào)查及內(nèi)部問責(zé)工作，確保失職人員承擔(dān)相應(yīng)的違規(guī)責(zé)任。當(dāng)前，協(xié)會已設(shè)立舉報、投訴機制，可以考慮建立專項對接協(xié)作機制，拓寬和暢通溝通渠道，彌補責(zé)任追究漏洞，從而增加違法違規(guī)行為的威懾力度，促進從業(yè)人員合規(guī)執(zhí)業(yè)。

(五)加強證券行業(yè)文化建設(shè)

以“合規(guī)、誠信、專業(yè)、穩(wěn)健”要求為基礎(chǔ)，細化行業(yè)文化建設(shè)指引，明確方式路徑、階段安排和工作重點等實施方案，不斷豐富文化建設(shè)著力點，逐步營造助推行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的良好文化氛圍。充分發(fā)揮行業(yè)刊物在行業(yè)文化建設(shè)中的宣傳陣地作用，利用自媒體提高行業(yè)文化宣傳的傳播效應(yīng)，推動形成長期性的行業(yè)文化激勵約束機制，不斷提高證券從業(yè)人員凝聚力、認同感和道德水平。

注釋

1.賀媛媛.公司高管勤勉義務(wù)研究[D].南京: 南京師范大學(xué), 2012.

2.王易, 邱吉.職業(yè)道德[M].北京: 中國人民大學(xué)出版社, 2009.

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