秦榮波

摘要：本文通過分析研究美國、英國對 P2P 網(wǎng)絡(luò)平臺的監(jiān)管歷程和監(jiān)管差異。為我國的P2P提供經(jīng)驗借鑒。美國先依據(jù)功能監(jiān)管理論將網(wǎng)貸行業(yè)納入證券監(jiān)管體系，后為激勵行業(yè)創(chuàng)新發(fā)展嘗試統(tǒng)一監(jiān)管體系;英國從始至終貫穿激勵監(jiān)管理念，采取各種激勵措施并鼓勵行業(yè)自律監(jiān)管;中國先放任自流再嚴(yán)加整治，目前以強化的行政監(jiān)管為主。 相比之下，中國應(yīng)借鑒英國和美國的做法，不斷完善對網(wǎng)貸行業(yè)的監(jiān)管手段和制度體系，引導(dǎo)行業(yè)在監(jiān)管中走向成熟。

關(guān)鍵詞：P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸 經(jīng)驗借鑒 啟示

隨著互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險整治工作的持續(xù)深入，自2018年下半年以來，全國多地P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺風(fēng)險開始暴露，眾多投資人面臨較大的投資損失。作為P2P模式起源地的英國、美國在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管和風(fēng)險處置上也進行了積極探索，對平穩(wěn)處置我國相關(guān)領(lǐng)域風(fēng)險，維護金融穩(wěn)定具有一定借鑒意義。

一、英美兩國在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管和風(fēng)險處置的主要實踐

（一）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的定位和監(jiān)管體系

一是英國將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸等均視為替代性金融（Alternative Finance）。2014年4月1日，英國金融行為監(jiān)管局（FCA）《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)眾籌和通過其他方式發(fā)行不易變現(xiàn)證券的監(jiān)管規(guī)則》（以下簡稱《眾籌監(jiān)管規(guī)則》）開始實施，這是全球首部P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管法規(guī)?！侗娀I監(jiān)管規(guī)則》將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸和股權(quán)投資眾籌納入了監(jiān)管，并制定了不同監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，F(xiàn)CA有權(quán)對從事以上兩類業(yè)務(wù)的公司進行授權(quán)。

二是美國針對P2P行業(yè)的立法及監(jiān)管嚴(yán)密，將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸視為證券發(fā)行。2008年，美國證監(jiān)會（SEC）確認(rèn)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺出售的收益權(quán)憑證為證券，運營機構(gòu)屬于證券中介服務(wù)機構(gòu)，必須獲得證券經(jīng)紀(jì)人牌照并要在SEC注冊。在監(jiān)管體系上，美國證監(jiān)會、美國消費者保護局（CFPB）、聯(lián)邦貿(mào)易委員會（FTC）等機構(gòu)均對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺履行監(jiān)管職責(zé)。其中，SEC是主要監(jiān)管者，實施業(yè)務(wù)準(zhǔn)入;CFPB受理相關(guān)領(lǐng)域投訴，保護金融消費者合法權(quán)益;FTC是主要從平臺及其催收機構(gòu)的欺詐行為等實施監(jiān)管。

（二）對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管框架

一是實施最低資本要求。最低資本金要求主要是避免P2P借貸規(guī)模過度膨脹，確保在破產(chǎn)時能以自有資本應(yīng)對風(fēng)險。英國對P2P的最低資本要求是取靜態(tài)和動態(tài)最低資本中的高者。當(dāng)前，靜態(tài)最低資本為5萬英鎊;動態(tài)最低資本是指P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺要根據(jù)借貸資產(chǎn)總規(guī)模，采取差額累計制，達到最低資本限額的要求，具體按照平臺規(guī)模分5000萬英鎊及以下、5000萬至2.5億英鎊、2.5億至5億英鎊、5億英鎊以上4個等級，資本要求分別為0.2%、0.15%、0.1%、0.05%。而按照美國《證券交易法》，由于P2P平臺屬于證券中介服務(wù)機構(gòu)，也需要有較高的資本金，以確保運營機構(gòu)有充足的抗風(fēng)險及債務(wù)償付能力。

二是建立必要的客戶資金保護制度。英國要求平臺每年要向監(jiān)管部分報告資金分類結(jié)果。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺客戶資金必須托管于銀行，還要對存管銀行盡職調(diào)查;同時，客戶在托管銀行的資金是客戶個人資產(chǎn)，銀行不得動用該部分資金，抵償平臺對銀行的債務(wù);此外，還設(shè)置了資金處置程序，保障平臺破產(chǎn)或銀行倒閉時客戶資金的安全。美國也引入了第三方資金存管機制，保證平臺客戶資金安全，客戶資金轉(zhuǎn)入的是平臺客戶在WebBank開立的實名特別托管賬戶，并受存款保險保護。

三是實施了爭議解決及補償要求。英國法律規(guī)定了投資者單方解除合同的規(guī)則。如果P2P平臺投資者可以轉(zhuǎn)讓債權(quán)則不享受解除權(quán);但如果P2P平臺沒有二級轉(zhuǎn)讓市場，投資者有14天的冷靜期，期間可取消投資而不受到任何限制或承擔(dān)任何違約責(zé)任。在投資者對平臺服務(wù)不滿時，可先向平臺投訴，平臺必須盡職、公平調(diào)查、及時解決投訴問題，在八個星期內(nèi)內(nèi)進行初步審查并給予投訴者回應(yīng)。如果投資者與平臺產(chǎn)生糾紛無法解決，投資者可通過金融申訴專員（FOS）投訴解決糾紛，但由于網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)投資者沒有被納入金融服務(wù)補償計劃（FSCS）范圍，不能享受類似存款保險的保障。

二、國外P2P平臺退出安排案例分析

（一）美國：司法裁決及第三方機構(gòu)介入平臺退出程序

美國P2P平臺一旦破產(chǎn)，將進入司法破產(chǎn)裁決程序，平臺的破產(chǎn)流程和后續(xù)處理都基于破產(chǎn)法庭的裁決。如，Prosper、Lending Club等美國P2P公司都在官網(wǎng)中提前告知，如果平臺破產(chǎn)，投資人和借款人面臨的破產(chǎn)流程、可能得到或喪失的權(quán)益。

一是停止新發(fā)貸款標(biāo)的。Prosper平臺破產(chǎn)意味著平臺停發(fā)所有新標(biāo)的，直到美國聯(lián)邦破產(chǎn)法庭給出裁決結(jié)果，允許平臺重新發(fā)標(biāo)。在Lending Club（簡稱LC）的破產(chǎn)機制中，平臺破產(chǎn)后也將停發(fā)新標(biāo)。美國聯(lián)邦存款保險公司擔(dān)保的銀行Webbank是LC貸款的真正發(fā)行者與轉(zhuǎn)讓人。如果LC破產(chǎn)，Webbank在LC條線上將終止發(fā)售新標(biāo)，同時停止所有賠償行動，直到美國聯(lián)邦破產(chǎn)法庭作出裁決。

二是由獨立公司運作存續(xù)貸款。遵照美國證券交易委員會的要求，prosper建立了一個獨立運作的公司Prosper Funding，目的即在于破產(chǎn)隔離。借款人向prosper平臺提出借款申請通過后，交由Prosper Funding發(fā)放貸款標(biāo)的以及后續(xù)的貸款管理。投資者購買Prosper Funding發(fā)行的貸款關(guān)聯(lián)票據(jù)成為其債權(quán)人，借款人是Prosper Funding的債務(wù)人，均與Prosper平臺沒有直接的借貸關(guān)系。據(jù)其官網(wǎng)介紹，如果平臺破產(chǎn)，Prosper Funding不受影響，將繼續(xù)負(fù)責(zé)存續(xù)貸款的管理工作。

三是第三方備份服務(wù)商接管存續(xù)貸款管理。LC官網(wǎng)明確告知，如果破產(chǎn)，投資者利益不會得到百分百的保護。LC與美國最大的資產(chǎn)管理公司及金融服務(wù)提供商PFSC簽訂協(xié)議，PFSC為LC提供貸款備份服務(wù)。LC一旦進入破產(chǎn)程序，PFSC將會介入程序，接管借貸服務(wù)。但備份服務(wù)不保證所有資金都得到償還。最終的破產(chǎn)裁決，依然由美國P2P破產(chǎn)交由聯(lián)邦破產(chǎn)法庭出具。

四是平臺資產(chǎn)被收購。因為貸款屬于prosper funding，prosper平臺所擁有的資產(chǎn)只有技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)等資產(chǎn)。如果平臺破產(chǎn)，可能面臨被收購。但需要考慮繼續(xù)運行的狀況，并保證不被競爭者獲取。

（二）英國：借貸資金由獨立信托保管

通常債務(wù)資產(chǎn)由另外一個獨立運作的公司掌握處理，以實現(xiàn)破產(chǎn)的風(fēng)險隔離。英國FCA要求P2P公司委托信托，由信托保存出借之前的資金，并接收借款人償還回來的資金，均獨立于P2P平臺。

三、對我國的啟示和借鑒

（一）在加強監(jiān)管方面的建議

一是完善信息披露機制。建議參考FCA規(guī)定，要求P2P機構(gòu)建立信息披露制度，對信息真實性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)，確保公開披露的信息內(nèi)容通俗易懂，無虛假或誤導(dǎo)性陳述，無重大遺漏。二是引入合格投資人概念。在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸方面，可以考慮對投資人進行測試，測試合格的，有風(fēng)險防范能力的投資人可以進行P2P網(wǎng)絡(luò)借貸投資。三是加強金融消費者的宣傳教育，提高消費者風(fēng)險防范意識和水平，完善金融消費者投訴處理機制，力爭通過替代性糾紛解決機制制度，解決P2P網(wǎng)絡(luò)借貸糾紛。

（二）在完善機構(gòu)退出上的建議

一是建立預(yù)警預(yù)案機制。明確網(wǎng)貸平臺的信息中介定位，實現(xiàn)平臺與資金的隔離，為后續(xù)的破產(chǎn)隔離風(fēng)險。針對P2P平臺經(jīng)營和逾期數(shù)據(jù)設(shè)定預(yù)警線，一旦接近警戒線，即啟動預(yù)案準(zhǔn)備判斷平臺狀態(tài)。二是確立網(wǎng)貸平臺司法破產(chǎn)制度?？山梃b美國網(wǎng)貸平臺破產(chǎn)均進入聯(lián)邦破產(chǎn)法庭的機制，將網(wǎng)貸平臺的破產(chǎn)退出納入公司破產(chǎn)清算機制。明確破產(chǎn)后資產(chǎn)的權(quán)利義務(wù)方，以及對逾期債務(wù)人啟動法律訴訟程序的主體等法律事項。同時，引入律所、會計事務(wù)所，加強專項審計和法律調(diào)查制度，協(xié)助司法裁決。三是建立第三方接管，防止存續(xù)貸款“懸置”。保證平臺停止運營后，借貸合同仍有效且可以得到第三方有序的管理;由第三方接管破產(chǎn)后的資金、資產(chǎn)管理，有利于保護投資人利益、減輕平臺壓力、緩解退出對市場的影響。四是通過收購合并優(yōu)化網(wǎng)貸平臺資產(chǎn)處置。監(jiān)管部門及互金協(xié)會等組織可以發(fā)揮溝通協(xié)調(diào)作用，遵照市場方法來處理網(wǎng)貸平臺的資產(chǎn)處置審批程序，幫助其他市場主體實現(xiàn)平臺接盤、優(yōu)化資源配置;審批設(shè)立專門處置互聯(lián)網(wǎng)金融不良資產(chǎn)的主體，創(chuàng)新網(wǎng)貸行業(yè)的不良資產(chǎn)處置，并鼓勵良性退出平臺之后的轉(zhuǎn)型。

作者任職于中國人民銀行濱州市中心支行，經(jīng)濟師