范樹源

摘 要 “一帶一路”倡議標(biāo)志著中國向各國推廣區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作的開始?！耙粠б宦贰逼瘘c國家哈薩克斯坦出于自身發(fā)展需要，出臺新政策，發(fā)展多元經(jīng)濟(jì)。大量工業(yè)合資建設(shè)項目，在兩國政策相向而行的窗口期應(yīng)運而生。盡管這些項目受到兩國政府支持和鼓勵，但卻仍面臨合資合作中的風(fēng)險問題。在開展國際合作項目時，由于兩國國情不同，哈薩克斯坦國的法律制度、金融監(jiān)管、合作伙伴均與中國有較大區(qū)別，致使項目創(chuàng)業(yè)初期風(fēng)險較高。在實現(xiàn)政治、產(chǎn)業(yè)目標(biāo)的同時，如何規(guī)避、分擔(dān)或降低項目實施中的風(fēng)險，成為必要和迫切的目標(biāo)。為實現(xiàn)此目標(biāo)，只有充分收集識別信息，進(jìn)而評估和分析風(fēng)險，制定有效策略和解決方案，并監(jiān)督落實，才能保障項目順利實施。本文在分析“一帶一路”國家合資合作中風(fēng)險管理的重要性基礎(chǔ)上，從與哈薩克斯坦本地合作伙伴合作時，如何利用被投資國政策、調(diào)查本地伙伴資信、設(shè)定文書限制;對投資的發(fā)起、注資義務(wù)完成和收益分配等財務(wù)活動預(yù)設(shè)機制;以及對法律方面問題做出系列安排等9個方面，總結(jié)哈薩克斯坦合資合作中的風(fēng)險及其防范的實踐經(jīng)驗，并分析在哈薩克斯坦合資合作中風(fēng)險管理的實踐效果。

關(guān)鍵詞 “一帶一路” 境外投資 合資合作 風(fēng)險管理 哈薩克斯坦

一、引言

（一）中國“一帶一路”倡議

2013年9月，中共中央總書記習(xí)近平到訪哈薩克斯坦，提出共同建設(shè)“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”。當(dāng)年11月，中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會第三次全體會議把“一帶一路”倡議升級為國家戰(zhàn)略。5年來，從無到有，由點及面，“一帶一路”建設(shè)成果顯著。

絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶連接亞太地區(qū)與歐洲，從中國出發(fā)，以歐洲為終點，中間經(jīng)過中亞地區(qū)。特別是哈薩克斯坦，它是這項宏偉藍(lán)圖的地理、經(jīng)濟(jì)和政治的起點，作為起點的哈薩克斯坦與中國的合作正成為“一帶一路”倡議下國家合作的范本。

（二）哈薩克斯坦新經(jīng)濟(jì)政策

自中國2013年提出“共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”的倡議后，哈薩克斯坦看到了雙方觀點上的契合，并提出具體的配合方案。2014年，出臺“光明之路”新經(jīng)濟(jì)政策，與中國戰(zhàn)略高效融合。

自2000年以來，哈薩克斯坦經(jīng)濟(jì)對石油出口收入的依賴性持續(xù)增加。至2012年，石油收入已占國家所有收入的51%。國際市場上石油的價格波動給該國經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來極高的風(fēng)險。

為此，政府在《哈薩克斯坦——2050》國家戰(zhàn)略的框架下，授權(quán)投資和發(fā)展部專門制定了“創(chuàng)新和工業(yè)發(fā)展”滾動規(guī)劃。其主要目標(biāo)是重點發(fā)展進(jìn)口替代產(chǎn)業(yè)，增強其制造業(yè)的國際競爭力，從原料供應(yīng)國向工業(yè)化國家轉(zhuǎn)型。

（三）合資建設(shè)項目

2010年2月，《哈薩克斯坦2050發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃》被批準(zhǔn)，提出7個重點發(fā)展方向，其中包括油氣領(lǐng)域基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等。在此背景下，為推進(jìn)合資合作，2012年初，K公司提出建設(shè)本國的石油裝備生產(chǎn)基地。

2014年5月20日，在習(xí)近平總書記和哈薩克斯坦時任總統(tǒng)的見證下，中國C公司與K簽署《在哈薩克斯坦建設(shè)某工廠項目的框架協(xié)議》。2015年1月，C公司派人參加了國家發(fā)改委與哈國投資發(fā)展部組織的中哈產(chǎn)能和投資合作第三次對話。哈薩克斯坦某工廠建設(shè)項目（下稱“項目”）被中國政府納入早期收獲項目清單。該項目正是兩國政策呼應(yīng)下，恰逢最好政策窗口期，在良好的契機下產(chǎn)生的投資項目。

（四）項目合資合作中的風(fēng)險管理目標(biāo)設(shè)定

項目盡管順應(yīng)兩國國策而生，但卻仍面臨合資合作中的風(fēng)險管理問題?？鐕鴺I(yè)務(wù)開展以國別風(fēng)險識別和評估為首要任務(wù)，后期的風(fēng)險管控也必須以國別風(fēng)險識別為重要依托。[1]國際合作項目由于兩國國情不同，哈薩克斯坦國的法律制度、金融監(jiān)管、合作伙伴均與中國有較大區(qū)別，由此引發(fā)項目創(chuàng)業(yè)初期風(fēng)險較高。

在實現(xiàn)政治、產(chǎn)業(yè)目標(biāo)的同時，如何規(guī)避、分擔(dān)或降低項目實施中的風(fēng)險就成為必要和迫切的目標(biāo)。為實現(xiàn)此目標(biāo)，只有充分收集識別信息，進(jìn)而評估和分析風(fēng)險，制定有效策略和解決方案，并監(jiān)督落實，才能保障項目順利實施。

二、在哈薩克斯坦合資合作中的風(fēng)險及其防范實踐

（一）戰(zhàn)略合作伙伴風(fēng)險及防范

在境外開展合資合作活動需要的合作伙伴，不僅是財務(wù)投資者，而且要是戰(zhàn)略投資者，同時也應(yīng)是風(fēng)險分擔(dān)者。在伙伴的選擇和合作過程中，應(yīng)考慮規(guī)避政策風(fēng)險，規(guī)避伙伴誠信風(fēng)險，規(guī)避股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定的風(fēng)險。

1.政策風(fēng)險

根據(jù)最新哈國企業(yè)法（2015年10月29日頒布）第286條要求：“第5款，投資項目實施法人中如有政府機構(gòu)或國有企業(yè)參股，則不能獲得投資優(yōu)惠政策?！?/p>

負(fù)責(zé)建設(shè)和運營項目的，在哈薩克斯坦注冊的合資公司在籌建期間即組織開展研究相關(guān)政策法規(guī)。針對企業(yè)法第286條第5款的要求，為規(guī)避投資人身份限制，公司發(fā)起人團(tuán)經(jīng)過磋商，權(quán)衡利益得失后決定：原哈方投資人K公司（該公司屬哈薩克斯坦國有企業(yè)身份）退出創(chuàng)建人團(tuán)。在2014年5月20日的合資框架協(xié)議里，原計劃由K公司參股，為本項目能如期獲得優(yōu)惠政策，與各方簽訂框架協(xié)議第1號補充協(xié)議，約定K公司退出。

此后，創(chuàng)建人將合資模式重新設(shè)計為項目實施法人為中哈雙方各持50%權(quán)益，其中，哈方股東SPH和DD公司與K公司和哈國政府均有深厚關(guān)系，尤其重要的是他們均為私營公司身份。這樣一來就解決了政策障礙，并且使獲得優(yōu)惠政策成為中哈雙方股東共同利益，哈方股東在本地的政商資源也將為公司所用。

2.伙伴資信

合作前期未充分考慮伙伴的業(yè)務(wù)優(yōu)勢，或?qū)锇榈慕?jīng)營狀況及信譽度等調(diào)查不充分，導(dǎo)致選擇不合適的戰(zhàn)略合作伙伴的風(fēng)險。中方投資人在伙伴選擇上，為規(guī)避風(fēng)險的兩項保障如下：

項目實施法人A公司，哈薩克斯坦方面的股東：SPH和DD公司。他們是K公司指定的哈薩克斯坦合作方，因此有大型企業(yè)K公司對合作伙伴的背書，委托某國際律師事務(wù)所對哈方股東的資信情況進(jìn)行盡職調(diào)查。這兩家哈方公司是為本項目合資合作專門注冊的法人，除對A公司的長期股權(quán)投資外，目前均無其他經(jīng)營內(nèi)容。該情況與中方股東（C公司的三級子公司）相似。B先生和T先生分別作為兩個法人的唯一自然人股東，基本情況如下：

B先生是哈薩克斯坦居民，生于1967年，在油氣輸送管材和其他石油器材的銷售領(lǐng)域具有15年的經(jīng)驗。其曾任俄羅斯某大型公司駐哈薩克斯坦的銷售總代表，在K公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)有著深厚的人脈，長期向哈國興建的油氣基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)物資，掌握獨有的銷售渠道和市場份額。

T先生是哈薩克斯坦居民，生于1951年，成功的企業(yè)家，資本雄厚，直接或間接擁有數(shù)十家企業(yè)，投資涉及石油工程技術(shù)服務(wù)、銀行、制造業(yè)、地產(chǎn)和商貿(mào)等領(lǐng)域。其與K公司管理層保持著良好的合作，長期承攬K公司所屬油田的工程技術(shù)服務(wù)業(yè)務(wù)，具備作為戰(zhàn)略投資者推動A公司業(yè)務(wù)發(fā)展的影響力。

3.股權(quán)結(jié)構(gòu)

項目實施周期中的兩個重要階段：項目建設(shè)期、項目運營初期。針對這兩個階段，“發(fā)起人協(xié)議”分別約束這兩個哈方股東：自法人注冊2年內(nèi)，禁止互相轉(zhuǎn)讓股權(quán);自法人注冊6年內(nèi)，哈方股東禁止向創(chuàng)建方之外的其他方出讓股權(quán)。

保持創(chuàng)建時的股權(quán)結(jié)構(gòu)的條款，防范限制哈方通過買賣股權(quán)，逃避出資義務(wù)，不兌現(xiàn)作為戰(zhàn)略投資者的綁定責(zé)任。（包含協(xié)助優(yōu)惠政策落實，協(xié)助辦理項目地塊相關(guān)手續(xù)，協(xié)助獲取各類經(jīng)營許可，協(xié)助進(jìn)入其獨有的銷售渠道）

（二）資金流動性風(fēng)險及防范

“一帶一路”沿線國家的金融體系各不相同，在資本管制程度方面與我國存在很大差異。[2]在外國投資設(shè)立公司并持續(xù)經(jīng)營，應(yīng)考慮資金流動性風(fēng)險，避免由于外部制裁、被投資國外匯管制等原因，外匯不能正常進(jìn)出，導(dǎo)致投資人遭受損失。

1.注資義務(wù)

考慮到本項目的哈薩克斯坦合作方為私人企業(yè)，針對其在項目公司注資過程中可能產(chǎn)生的風(fēng)險，預(yù)先設(shè)置了法律約束和應(yīng)對措施。

關(guān)于A公司注冊資本，為防范哈方以實物資產(chǎn)評估作價入股，虛充股本，中方要求全額現(xiàn)金出資;同時，為規(guī)避未來債務(wù)風(fēng)險和利息支出，中方要求項目投資全額依靠法人注冊資金。經(jīng)過談判，與哈方對此達(dá)成共識，A公司注冊資本：現(xiàn)金x0，000萬美元，以“公司章程”形式約束下來。通過100%的權(quán)益融資安排，將項目初設(shè)概算y0，000萬美元（小于注冊資金）完全涵蓋，對項目建設(shè)形成可靠的資金保障。

為防止哈方在出資的過程中不及時出資，對其各期出資分別設(shè)定有最遲期限;為防范在出資的過程中出現(xiàn)中方履約出資后哈方不出資的局面，特別設(shè)計分4期，中哈方交替分期出資的出資計劃。此外，如果哈方形成部分未出資的事實，則應(yīng)出讓其所持權(quán)益，以出讓價按市場價值的80%（懲罰性減值20%）售予中方。

2.收益分配

收益分配時的資金流動性風(fēng)險：被投資國的金融系統(tǒng)被外部制裁，或者商業(yè)銀行、中央銀行自發(fā)對外匯進(jìn)行管控，資金匯出環(huán)節(jié)審查嚴(yán)格，項目公司收益紅利不能匯回中國，損害投資人的經(jīng)濟(jì)利益。為應(yīng)對這種風(fēng)險，公司在發(fā)起人協(xié)議中約定如下解決方案：

每個會計年度，各股東在股東大會上表決對該年底存留的凈利潤進(jìn)行分配。在與兩個前提（一是公司依舊有能力正常履行其所有義務(wù);二是公司有經(jīng)營所必需的足夠資金）不沖突的情況下，當(dāng)年分紅不應(yīng)低于留存收益的50%。

分配給本地股東的紅利，公司在股東決議做出之日起1個月內(nèi)以哈薩克斯坦本幣堅戈支付，通常沒有問題。分配給中方股東的紅利，公司應(yīng)在股東大會決議做出之日起1個月內(nèi)按本地央行于相關(guān)支付日的市場匯率兌換成美元支付。

若由于適用法律的限制或其他原因（包括不可抗力）導(dǎo)致紅利無法支付給中方股東，應(yīng)將該等金額匯至中方股東及關(guān)聯(lián)方在哈薩克斯坦境外設(shè)立的賬戶。若該情況持續(xù)超過一年，則中方股東有權(quán)，將其股份全部或部分出讓給其他人士（能境外支付購股款的收購者）;若不能出讓股份，則中方股東有權(quán)提請對公司清算，使其能夠通過出售其股份或清算公司的方式撤出。

（三）法律風(fēng)險及防范

承載合資合作的實體是注冊在哈薩克斯坦的法人，所以應(yīng)遵從本地法律法規(guī)。因此，應(yīng)對投資經(jīng)營計劃所涉及的法律風(fēng)險加以識別整理，并做出對策，制訂解決方案。

1.依法維權(quán)

哈薩克斯坦是法治國家，規(guī)范對外合資合作活動的法律為2015年10月29日頒布的《企業(yè)法典》。涉及對投資者的支持在第25章第273～296條中給予詳細(xì)闡述。

企業(yè)法對投資者給予保護(hù)，要求政府應(yīng)有法必依。該法第278條要求政府在行政審批過程中公開透明，利益相關(guān)方可依法查詢審批流程和申請復(fù)議。該法第289條承諾哈國相關(guān)立法過程中，對企業(yè)法中的支持投資和保護(hù)投資者的規(guī)定保持穩(wěn)定性和連續(xù)性。

發(fā)展中國家的社會關(guān)系比較復(fù)雜，缺少現(xiàn)代法治發(fā)展的基礎(chǔ)，法律變動的風(fēng)險比較大。[3]外國投資者應(yīng)預(yù)先系統(tǒng)跟蹤，收集整理，學(xué)習(xí)研究本地法律，依法保障合法權(quán)利，規(guī)避非法活動，進(jìn)而降低法律風(fēng)險。

2.先決條件

跨國合資合作的復(fù)雜性，在于要考慮股東及其母公司的管理以及母公司所在兩個以上國家的法規(guī)監(jiān)管。各自的審批流程漫長，一旦某個環(huán)節(jié)未能通過，則引發(fā)項目公司發(fā)起人不能履行義務(wù)的風(fēng)險。

為應(yīng)對該風(fēng)險，中方投資者通過公司的發(fā)起人協(xié)議約定：

公司注冊為哈薩克斯坦法律法人，以及各發(fā)起人享有并承擔(dān)與公司注冊和經(jīng)營管理有關(guān)的權(quán)利與義務(wù)的前提是，先決條件在本協(xié)議簽署之后的9個月之內(nèi)得到滿足。先決條件是：第一，各發(fā)起人均已獲得任何適用法律項下成立和注冊公司所必需的（含中國適用法律法規(guī)）一切審批、同意、許可及其他類似的授權(quán)。第二，各發(fā)起人均已獲得簽署和履行本協(xié)議所必需的公司決議、同意和其他類似授權(quán)。

如果在各發(fā)起人簽署本協(xié)議之后的9個月內(nèi)，先決條件尚未得到滿足，本協(xié)議將自動終止并立刻失效，且各發(fā)起人不得因此承擔(dān)任何義務(wù)或責(zé)任。

3.僵局事項

當(dāng)外國投資者和本地投資者的意見發(fā)生分歧時，就會觸發(fā)項目公司經(jīng)營不可持續(xù)的風(fēng)險。

如果股東大會對其權(quán)限范圍內(nèi)的事項在連續(xù)2次股東大會上審議后，均因未能獲得一致意見而無法通過決議，稱為“僵局”。

中方投資者通過公司的發(fā)起人協(xié)議約定，各發(fā)起人應(yīng)根據(jù)本安排解決該僵局。

（1）各發(fā)起人的母公司領(lǐng)導(dǎo)層協(xié)商解決，通過買賣所有者權(quán)益解決僵局。如果（1）不能解決僵局，則啟動對公司100%所有者權(quán)益市值的評估。評估完成后，向各發(fā)起人發(fā)出出售或收購對方權(quán)益的要約。發(fā)起人可以在通知中列明的價格選擇下述兩者之一：一是收購僵局解決通知發(fā)出方所持的全部所有者權(quán)益;二是向僵局解決通知發(fā)出方出售其所持的全部所有者權(quán)益。

（2）如各創(chuàng)建方未能就出售和收購所有者權(quán)益的條款和條件達(dá)成一致，發(fā)生以下情形之一，則任一創(chuàng)建方均有權(quán)根據(jù)發(fā)起人協(xié)議的規(guī)定提請對公司的清算。

4.仲裁事項

任何要求清算公司的訴訟以及哈薩克斯坦《民事訴訟法》第31條及第467條下所有的爭議應(yīng)當(dāng)在法院解決，其他糾紛通過仲裁解決。對仲裁事項風(fēng)險的應(yīng)對應(yīng)該載入發(fā)起人協(xié)議，事先約定解決機制。

如果發(fā)起人未能通過相互磋商友好解決爭議，則該爭議應(yīng)當(dāng)提交并最終通過仲裁解決，但與公司清算有關(guān)的請求除外。仲裁應(yīng)當(dāng)在新加坡國際仲裁中心按照新加坡國際仲裁中心屆時有效的規(guī)則進(jìn)行。仲裁裁決應(yīng)當(dāng)以英語書寫，具有終局性，并對各方當(dāng)事人具有約束力，且排除所有上訴權(quán)。

三、在哈薩克斯坦合資合作中風(fēng)險管理的實踐效果

本部分以A公司為例，分析風(fēng)險管理的實踐效果。A公司在實施本項管理創(chuàng)新（一系列風(fēng)險管理措施）后，按風(fēng)險價值量化的期望金額和統(tǒng)計法測算，將避免共計1～1.5倍x0，000萬美元的經(jīng)濟(jì)損失。

風(fēng)險得到有效控制，經(jīng)濟(jì)損失得到避免，使項目投資經(jīng)營安全得到保障，實現(xiàn)了項目合資合作風(fēng)險管理設(shè)定的目標(biāo)。

總之，本次風(fēng)險管理的實踐及本管理創(chuàng)新總結(jié)的主要做法的基本思路，對在有共性的被投資國開展投資經(jīng)營業(yè)務(wù)時規(guī)避風(fēng)險具有借鑒意義。

（作者單位為中國石油國際勘探開發(fā)有限公司）

參考文獻(xiàn)

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