周子通

摘要：職務(wù)侵占罪的手段只有“侵吞”一種，職務(wù)既包括勞務(wù)性工作又包括管理性工作，本單位財(cái)物包括本單位管理、使用、運(yùn)輸中他人所有的財(cái)物。通過(guò)占有輔助人、封緘物等相關(guān)理論來(lái)確定快件的占有歸屬，從而對(duì)不同工作性質(zhì)的快遞員非法占有快件的行為進(jìn)行準(zhǔn)確的司法認(rèn)定。

關(guān)鍵詞：快遞員;職務(wù)侵占罪;盜竊罪;占有;封緘物

中圖分類(lèi)號(hào)：D924.35文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? 文章編號(hào)：1003-2177（2020）23-0006-02

1問(wèn)題的提出

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、電子商務(wù)的興起，快遞行業(yè)當(dāng)下成為了侵財(cái)犯罪的高發(fā)領(lǐng)域[1]，其中最為常見(jiàn)的是快遞員非法占有快件的行為。筆者通過(guò)查閱近年來(lái)不同法院的類(lèi)案判決，發(fā)現(xiàn)各地同案不同判的情形時(shí)有發(fā)生，焦點(diǎn)問(wèn)題在于該類(lèi)行為是構(gòu)成盜竊罪還是職務(wù)侵占罪。筆者認(rèn)為，造成此種局面的原因是司法人員對(duì)于職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件認(rèn)識(shí)不足。因此，本文將對(duì)職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件進(jìn)行討論，在此基礎(chǔ)上對(duì)不同類(lèi)型快遞員侵占快件的案件處理統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格司法認(rèn)定，為該類(lèi)問(wèn)題的解決提供法律依據(jù)。

2結(jié)合法理與現(xiàn)實(shí)分析職務(wù)侵占罪構(gòu)成要件

2.1由職務(wù)侵占罪的本質(zhì)看待行為方式之爭(zhēng)

對(duì)于職務(wù)侵占罪中“非法占為己有”的手段，筆者贊同單一手段說(shuō)，即認(rèn)為職務(wù)侵占罪的手段只有侵占，理由如下：

第一，維持侵占犯罪定型性的需要。從語(yǔ)法分析，職務(wù)侵占是偏正詞組，職務(wù)是限定條件，侵占是本質(zhì)內(nèi)容[2]。這決定了職務(wù)侵占罪具有侵占罪的本質(zhì)特征，職務(wù)侵占罪是侵占罪的特別法條，其行為手段只能是將合法占有轉(zhuǎn)變?yōu)榉欠ㄋ?，而盜竊、詐騙等行為方式是典型的轉(zhuǎn)移占有型侵財(cái)犯罪手段，兩者之間有質(zhì)的差別，因而職務(wù)侵占罪的行為方式不應(yīng)包括盜竊、詐騙等行為方式。

第二，罪刑相適應(yīng)原則的要求。根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，職務(wù)侵占罪的法定刑明顯要輕于盜竊罪。在這種法定刑設(shè)置的前提下，如果持綜合手段說(shuō)，僅因?yàn)樯矸莸牟煌蛯?dǎo)致竊取同等金額財(cái)物處理結(jié)果相差較大，無(wú)異于鼓勵(lì)犯罪分子先作為職工再實(shí)行盜竊行為，這顯然不符合刑法中的平等原則和罪刑相適應(yīng)原則。而在單一手段的前提下，職務(wù)侵占罪的行為方式只包括侵吞，沒(méi)有轉(zhuǎn)移財(cái)物的占有，違法性相比盜竊罪、詐騙罪等轉(zhuǎn)移占有型的犯罪要低，其法定刑低于盜竊罪等犯罪的規(guī)定也可以得到合理解釋?zhuān)⒉粫?huì)違反罪刑相適應(yīng)的原則。

綜上所述，對(duì)于職務(wù)侵占罪的行為方式的認(rèn)識(shí)，理應(yīng)采取單一手段論的觀點(diǎn)。

2.2基于職務(wù)或業(yè)務(wù)占有本單位財(cái)產(chǎn)是認(rèn)定職務(wù)侵占罪的前提

在采取單一手段說(shuō)前提下，筆者認(rèn)為，職務(wù)侵占罪中的“利用職務(wù)上的便利”實(shí)際上是行為人合法占有財(cái)物的手段，基于職務(wù)或業(yè)務(wù)占有本單位財(cái)物是認(rèn)定職務(wù)侵占罪的前提，只有在合法占有本單位財(cái)物的基礎(chǔ)上進(jìn)一步將合法占有轉(zhuǎn)為非法所有的行為才構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

2.2.1對(duì)于“職務(wù)”的認(rèn)定

對(duì)于“利用職務(wù)上的便利”的“職務(wù)”一詞的理解，筆者認(rèn)為職務(wù)既包括管理性的工作也包括勞務(wù)性的工作。就文理解釋而言，“職務(wù)”的基本含義是指職位劃定應(yīng)當(dāng)擔(dān)任的工作[3]。職務(wù)侵占罪的主體，即公司、企業(yè)、其他單位的人員，并非都居于管理者的職位上，每個(gè)企業(yè)、公司、單位中都存在著從事非職權(quán)性的勞務(wù)工作、技術(shù)工作人員，如快遞員、保潔員等，他們?nèi)衾寐殑?wù)之便侵吞本單位財(cái)物，同樣可構(gòu)成職務(wù)侵占罪。從這個(gè)角度看，職務(wù)侵占罪中“職務(wù)”的內(nèi)涵要明顯廣于貪污罪中的“職務(wù)”內(nèi)涵，除職權(quán)性、管理性工作外，還應(yīng)包括根據(jù)崗位性質(zhì)要求具體從事的工作[1]。

2.2.2對(duì)于“占有”的認(rèn)識(shí)

根據(jù)通說(shuō)，刑法中的占有，是指人對(duì)物的控制支配關(guān)系[4]。圍繞占有，主要是從占有的有無(wú)以及占有的歸屬進(jìn)行分析，前者的判斷是后者認(rèn)定的前提和基礎(chǔ)。占有的有無(wú)，需要從客觀要素和主觀要素兩個(gè)方面加以判斷。客觀要素即實(shí)際支配和控制，通常要從物理上的時(shí)空條件加以考慮。一般而言當(dāng)物品與人之間在空間上的距離越短，則人對(duì)該物品的控制力越強(qiáng)。除了物理上的時(shí)空條件，占有有無(wú)的判斷還要借助社會(huì)的一般常識(shí)和規(guī)則。當(dāng)從時(shí)間或空間角度不能得出某人對(duì)某物品的占有時(shí)，并不當(dāng)然說(shuō)明其喪失對(duì)物品的控制，如果在社會(huì)一般人的觀念里仍認(rèn)為其占有該物品，我們可以說(shuō)此物處于其實(shí)際支配和控制之下。主觀要素則是指占有的意思，即占有人意識(shí)到自己正在占有某物，即具有實(shí)際上排他的控制該物的意思。通常情況下，財(cái)物的實(shí)際控制和支配者即占有財(cái)物，但現(xiàn)實(shí)中可能存在多個(gè)人參與同一物品占有的情況，此時(shí)占有歸屬的認(rèn)定則存在一定的困難，通常需要借助輔助占有人理論、封緘物理論等進(jìn)行分析。關(guān)于占有歸屬的相關(guān)理論，筆者將在下文中結(jié)合快遞行業(yè)中快件的占有歸屬等現(xiàn)實(shí)問(wèn)題進(jìn)行分析，在此不再贅述。

2.3本單位管理、使用或者運(yùn)輸中的他人所有財(cái)物屬于“本單位財(cái)物”

“本單位財(cái)物”包括本單位占有、管理之下并為本單位所有的財(cái)物，但對(duì)于本單位依據(jù)法律、合同管理的他人之物是否可被涵蓋在內(nèi)，學(xué)界存在著一定的爭(zhēng)議。筆者對(duì)此持肯定觀點(diǎn)，即本單位財(cái)物包括本單位基于法律、合同而管理、使用或運(yùn)輸中的他人所有的財(cái)物。因?yàn)榛诜苫蛘吆贤締挝粚?duì)他人所有的財(cái)物進(jìn)行管理、使用或運(yùn)輸，與財(cái)物的所有人之間建立了法律關(guān)系，因而對(duì)財(cái)物的所有人負(fù)有合理保管以及屆時(shí)返還的義務(wù)，在該財(cái)物毀損或滅失時(shí)，本單位需要對(duì)財(cái)物的所有人承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，如果本單位員工利用職務(wù)便利侵占本單位管理、使用或者運(yùn)輸中的他人所有財(cái)物，對(duì)單位造成的損失與直接侵占本單位所有財(cái)物并無(wú)區(qū)別。

3快遞員非法占有快件行為現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的解決

3.1快件占有的歸屬判斷

通過(guò)封緘物理論和占有輔助人理論，我們可以對(duì)快件的占有歸屬進(jìn)行一個(gè)清晰的梳理。首先，我們要明確的是，快件通常會(huì)出于防盜、防窺視等目的而進(jìn)行特殊的封裝，因而其具備封緘物的一般特征。因而委托人始終保持著對(duì)內(nèi)容物的占有。其次，快遞員是快遞公司中從事快遞服務(wù)業(yè)的工作人員的統(tǒng)稱(chēng)，快遞業(yè)務(wù)包括收寄、分揀、運(yùn)輸?shù)拳h(huán)節(jié)，我們有必要對(duì)不同環(huán)節(jié)的快件歸屬分別進(jìn)行判斷。

在收寄環(huán)節(jié)中，快遞員代表公司接受委托人的委托，基于委托關(guān)系而接收需要運(yùn)輸?shù)奈锲贰４藭r(shí)快遞公司對(duì)快遞員信賴(lài)程度較高，對(duì)快件的支配程度較低，與之相對(duì)應(yīng)的，快件幾乎處于快遞員的絕對(duì)控制之下，此時(shí)負(fù)責(zé)收寄的快遞員需要依職責(zé)妥善保管快件，并在公司內(nèi)部承擔(dān)快件毀損、滅失的賠償責(zé)任，快遞公司可根據(jù)職責(zé)要求直接追查到相關(guān)責(zé)任人，快遞員基于快遞公司的授權(quán)而占有了快件。但正如前文所述，快件屬于封緘物，快遞員只是基于快遞公司的授權(quán)而占有了快件的整體，而其中運(yùn)輸?shù)奈锲芳磧?nèi)容物，仍由委托人所占有。

在派送、倉(cāng)儲(chǔ)保管、運(yùn)輸?shù)拳h(huán)節(jié)，負(fù)責(zé)這些業(yè)務(wù)的快遞員事實(shí)上享有同收寄快遞員同樣的授權(quán)，因而也可以實(shí)現(xiàn)對(duì)快件整體的占有，而內(nèi)容物則仍由委托人占有。

在快遞處理環(huán)節(jié)，即裝卸貨、拆包、分揀、封裝等環(huán)節(jié)中，快件的處理主要是采取流水線式，此時(shí)快遞員只能在公司的監(jiān)視下短暫的過(guò)手、接觸快件，處于這些環(huán)節(jié)的快遞員可能短暫的控制或支配著快件，其為占有輔助人，在快遞公司無(wú)授權(quán)的情況下，只是在幫助快遞公司持有快件，快件的整體仍由快遞公司所占有，同樣地，此時(shí)快件的內(nèi)容物仍由委托人占有。

3.2快遞員非法占有快件行為的司法認(rèn)定

筆者認(rèn)為，非法占有行為構(gòu)成何種罪名要結(jié)合快遞員的具體職責(zé)進(jìn)行討論（1）。

若處于收寄、派送、倉(cāng)儲(chǔ)保管、運(yùn)輸環(huán)節(jié)的快遞員侵吞了快件整體，其行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。首先可以確定的是，快遞員屬于快遞公司的員工，符合職務(wù)侵占罪的主體要求。其次，此類(lèi)快遞員在快件的運(yùn)輸過(guò)程中，基于職務(wù)而占有了快件的整體，符合 “利用職務(wù)上的便利”的構(gòu)成要件。再次，快件屬于快遞公司基于委托合同接受委托人的委托而負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)乃酥?，即本單位的?cái)物。最后，此類(lèi)快遞員侵吞快件，將合法占有的本單位財(cái)物轉(zhuǎn)為非法所有，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

若處于收寄、派送、倉(cāng)儲(chǔ)保管、運(yùn)輸環(huán)節(jié)的快遞員侵吞了快件并打開(kāi)包裝取得其中的財(cái)物，其行為構(gòu)成盜竊罪。這類(lèi)快遞員在快件運(yùn)輸過(guò)程中只是基于業(yè)務(wù)而占有了快件的整體，而內(nèi)容物即快件中的物品仍由委托人所占有?？爝f員以非法占有為目的，竊取他人占有的快件中的物品，構(gòu)成盜竊罪。至于在打開(kāi)包裝物之前侵吞整個(gè)快件的行為，乃是此類(lèi)快遞員竊取快件中財(cái)物的必經(jīng)過(guò)程，兩行為之間具有行為與目的的密切聯(lián)系，雖均已觸犯刑法中的罪名，但應(yīng)以牽連關(guān)系為由以盜竊罪一罪論處。

若處于快遞處理環(huán)節(jié)的快遞員侵吞了快件，則其構(gòu)成盜竊罪。此類(lèi)快遞員從始至終未曾基于職務(wù)對(duì)財(cái)物進(jìn)行占有，快件整體的占有仍保留于快遞公司，此時(shí)若快遞員將快件據(jù)為己有，則屬于竊取快遞公司的財(cái)物，構(gòu)成盜竊罪。若此類(lèi)快遞員在竊得快件后又打開(kāi)包裝取得其中的財(cái)物，則屬于不可罰的事后行為。

注釋

（1）此處只討論司法認(rèn)定，不考慮量刑的問(wèn)題.

參考文獻(xiàn)

[1]張菁.快遞行業(yè)常見(jiàn)侵財(cái)犯罪的司法認(rèn)定[J].上海公安高等專(zhuān)科學(xué)校，2019（2）：76-83.

[2]顧軍.侵財(cái)犯罪的理論與司法實(shí)踐[M].北京：法律出版社，2008：306.

[3]中國(guó)社會(huì)科學(xué)院語(yǔ)言研究所詞典編輯室.現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典[M].北京：商務(wù)印書(shū)館，2019：1618.

[4]車(chē)浩.占有概念的二重性：事實(shí)與規(guī)范[J].中外法學(xué)，2014（5）：1187.

（責(zé)編：趙露）