劉郝

在深圳，“父債子還”“夫債妻償”很可能將成為歷史。“誠實(shí)但不幸”的個(gè)人創(chuàng)業(yè)者和企業(yè)法人將會依法擁有破產(chǎn)的權(quán)利。

6月2日，深圳市人大常委會辦公廳發(fā)布《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)個(gè)人破產(chǎn)條例（征求意見稿）》（以下簡稱“征求意見稿”），公開征求意見。

深圳率先“試水”個(gè)人破產(chǎn)制度。這意味著，在這個(gè)經(jīng)濟(jì)特區(qū)，誠信經(jīng)營卻不幸破產(chǎn)的市場主體，將可以通過個(gè)人破產(chǎn)制度，避免集體債務(wù)向個(gè)人和家庭無限轉(zhuǎn)移的風(fēng)險(xiǎn)。

就在前不久，5月23日，美國加州破產(chǎn)法院批準(zhǔn)了賈躍亭的個(gè)人破產(chǎn)重整計(jì)劃。這是第一個(gè)中國人在美國申請個(gè)人破產(chǎn)重整。

倘若在中國大陸，目前來看，賈躍亭是基本沒有可能申請個(gè)人破產(chǎn)的。而早在1978年，美國破產(chǎn)法就將消費(fèi)者破產(chǎn)納入其中。在英國、德國、日本等國家，以及我國香港、臺灣地區(qū)，個(gè)人破產(chǎn)制度同樣已經(jīng)相當(dāng)成熟。

深圳做出破冰之舉。接下來，在這個(gè)經(jīng)濟(jì)特區(qū)登記的329.8萬戶商事主體，以及大量以電商、自由職業(yè)者等形式存在的自我雇傭的商事主體，將直接受益。

“個(gè)人破產(chǎn)”是什么？

個(gè)人破產(chǎn)制度，在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，并不是被束之高閣的概念。

實(shí)際上，在我國內(nèi)地，目前僅有2007年6月1日起實(shí)施的企業(yè)破產(chǎn)法，這被學(xué)界稱為“半部破產(chǎn)法”。企業(yè)破產(chǎn)法的適用范圍限定于企業(yè)法人，并不能覆蓋自然人。

而實(shí)際情況則是，盡管有企業(yè)破產(chǎn)法的保護(hù)，但公司經(jīng)營債務(wù)往往通過借款合同中的“無限連帶責(zé)任”條款等方式轉(zhuǎn)化為個(gè)人債務(wù)，對企業(yè)家個(gè)人生活造成嚴(yán)重影響。在此情況下，經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)將由此無限轉(zhuǎn)移到個(gè)人和家庭，并給高利貸、地下錢莊等非法融資渠道創(chuàng)造生存空間。

“無限連帶責(zé)任”的典型案例是錘子科技的創(chuàng)始人羅永浩。退出錘子科技后，因曾簽署個(gè)人無限連帶責(zé)任，他的個(gè)人負(fù)債逾三億元。在一則紀(jì)錄片中，羅永浩曾透露，“曾經(jīng)一段時(shí)間資金困難，工資都發(fā)不出了，債主都快圍樓了，自己一度想過自殺”。

而法律中的個(gè)人破產(chǎn)制度，是指自然人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，通過法定程序宣告該自然人破產(chǎn)，將其剩余資產(chǎn)公平分配給債權(quán)人，對未得到清償?shù)膫鶛?quán)，免除該自然人繼續(xù)清償責(zé)任的一種法律制度。

深圳市人大法工委認(rèn)為，這一制度的目的，即是幫助債務(wù)人從債務(wù)危機(jī)中解脫出來，重新參與社會經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，創(chuàng)造更多財(cái)富。

我國香港藝人鐘鎮(zhèn)濤就曾在2002年申請個(gè)人破產(chǎn)。在破產(chǎn)期間，他全部收入都要上交，扣除生活必需后，其余收入全部用于還債。直到2006年10月，法院才批準(zhǔn)鐘鎮(zhèn)濤解除破產(chǎn)。

南風(fēng)窗記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，裁判文書網(wǎng)顯示，2019年10月，我國內(nèi)地首例個(gè)人破產(chǎn)案件在浙江溫州辦結(jié)。該案件中，負(fù)債214萬余元的某破產(chǎn)企業(yè)股東蔡某，最終只需按1.5%的清償比例償還3.2萬余元，在18個(gè)月內(nèi)一次性清償。在該方案履行完畢之日起6年內(nèi)，如果他的家庭年收入超過12萬元，超過部分的50%將用于還款。

在這一案件中，債務(wù)人蔡某系溫州某破產(chǎn)企業(yè)的股東，經(jīng)生效裁判文書認(rèn)定，他應(yīng)當(dāng)對該破產(chǎn)企業(yè)214萬余元債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

裁判文書顯示，經(jīng)調(diào)查，蔡某僅在就職的瑞安市某機(jī)械有限公司持有1%的股權(quán)（實(shí)際出資額5800元），另有一輛已報(bào)廢的摩托車及零星存款。此外，蔡某從該公司每月收入約4000元，其配偶胡某某每月收入約4000元。蔡某長期患有高血壓和腎臟疾病，醫(yī)療費(fèi)用花銷巨大，且其孩子正就讀大學(xué)，家庭長期入不敷出，確實(shí)無能力清償巨額債務(wù)。

當(dāng)年9月24日，平陽法院主持召開蔡某個(gè)人債務(wù)集中清理第一次債權(quán)人會議。蔡某以宣讀《無不誠信行為承諾書》的方式鄭重承諾，除管理人已查明的財(cái)產(chǎn)情況外無其他財(cái)產(chǎn)；若有不誠信行為，愿意承擔(dān)法律后果，若給債權(quán)人造成損失，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

9月27日，平陽法院簽發(fā)了對蔡某的行為限制令，并終結(jié)對蔡某在本次清理所涉案件中的執(zhí)行。

深圳出臺的征求意見稿所針對的，正是蔡某這樣“誠實(shí)但不幸”的市場主體。意見稿認(rèn)為，這部分商事主體一旦遭遇市場風(fēng)險(xiǎn)，需要以個(gè)人名義負(fù)擔(dān)無限債務(wù)責(zé)任，不能獲得與企業(yè)同等的破產(chǎn)保護(hù)，無法實(shí)現(xiàn)從市場的退出和再生。

為什么是深圳？

足夠成熟的經(jīng)驗(yàn)、足夠龐大的市場需求主體、相對完善的配套制度、包容冒險(xiǎn)的特區(qū)精神、特區(qū)立法權(quán)等因素，是深圳制定破產(chǎn)制度的充分支撐。

在深圳，除個(gè)體經(jīng)營者以外，近年來大量自然人以個(gè)人名義直接參與到商事活動(dòng)中。統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，截至2020年1月底，在深圳登記設(shè)立的商事主體為329.8萬戶，其中個(gè)體工商戶為 123.6萬戶，占比37.5%。除此之外，還有大量自我雇傭的商事主體以微商、電商、自由職業(yè)者等形式存在。

裁判文書網(wǎng)顯示，2019年10月，我國內(nèi)地首例個(gè)人破產(chǎn)案件在浙江溫州辦結(jié)。

對此，廣東省律師協(xié)會破產(chǎn)與清算法律專業(yè)委員會主任、國浩律師（深圳）事務(wù)所合伙人盧林始終相信，深圳需要為個(gè)人破產(chǎn)立法。因?yàn)樵谒磥?，“深圳歷來愿意創(chuàng)新，而且深圳是有立法土壤的。”

2014年4月，深圳律協(xié)換屆，盧林當(dāng)選律協(xié)破產(chǎn)委主任。在任職后的第一個(gè)內(nèi)部討論會上，他建議以深圳律協(xié)的名義向深圳人大提立法建議，建議深圳率先制定個(gè)人破產(chǎn)條例。在會議上，盧林指出，公司作為有限公司，可以依法破產(chǎn)，但個(gè)人破產(chǎn)卻無門，只能背債到底。

“人是生產(chǎn)利益要素里面最重要的要素，如果你不把他解放出來，還談什么創(chuàng)業(yè)沃土，他就沒法創(chuàng)業(yè)，天天被人家追債，而且沒有任何期限，一旦創(chuàng)業(yè)失敗，終身爬不起來?！北R林如此表示。

但在當(dāng)時(shí)，由于信用制度、財(cái)產(chǎn)登記制度等配套制度不完善，可能出現(xiàn)惡意逃債的風(fēng)險(xiǎn)等因素，立法工作沒有實(shí)際進(jìn)展。

轉(zhuǎn)機(jī)出現(xiàn)在2014年11月底，深圳市人大常委會組織的關(guān)于個(gè)人破產(chǎn)立法的論證會在深圳人大召開，決定部署深圳市律協(xié)、深圳市中院和深圳大學(xué)各自起草條例草案。

真正的飛躍出現(xiàn)在2019年。當(dāng)年7月，國家發(fā)改委等13個(gè)部門聯(lián)合印發(fā)了《加快完善市場主體退出制度改革方案》，明確提出要研究建立個(gè)人破產(chǎn)制度。同年8月，中共中央國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于支持深圳建設(shè)中國特色社會主義先行示范區(qū)的意見》，支持深圳用足用好立法權(quán)。

2020年3月20日，“深圳探索建立個(gè)人破產(chǎn)制度”獲得全國人大常委會法工委支持。該條例草案已于4月底首次提請深圳市六屆人大常委會第四十一次會議審議，6月2日正式公布，向社會公開征求意見。

“建立個(gè)人破產(chǎn)制度，要最大限度解除創(chuàng)業(yè)者的后顧之憂，激發(fā)市場主體的創(chuàng)業(yè)熱情，鼓勵(lì)創(chuàng)新，寬容失敗，讓創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新持續(xù)成為深圳經(jīng)濟(jì)發(fā)展最根本的推動(dòng)力?！鄙钲谑腥舜蟪Ｎ瘯üの谡f明文件中指出。

個(gè)人破產(chǎn)，不是欠債不還

借款人一旦宣告破產(chǎn)，便意味著債權(quán)人無法再對其進(jìn)行催收。南風(fēng)窗記者注意到，征求意見稿公布后，公眾普遍關(guān)心的問題就是個(gè)人破產(chǎn)制度，是否會被老賴群體利用，成為欠債不還的工具？

對此，深圳市人大法工委明確表示，救濟(jì)是個(gè)人破產(chǎn)制度的本質(zhì)屬性。征求意見稿就是要通過一系列制度設(shè)計(jì)來避免個(gè)人破產(chǎn)制度成為“老賴”的避風(fēng)港。

個(gè)人破產(chǎn)并非欠債不用還錢。南風(fēng)窗記者梳理發(fā)現(xiàn)，征求意見稿為此做出了一系列制度安排。當(dāng)中規(guī)定，人民法院審查破產(chǎn)申請時(shí)，發(fā)現(xiàn)申請人“基于轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、惡意逃避債務(wù)、損害他人信譽(yù)等不正當(dāng)目的申請破產(chǎn)”，或者“有虛假陳述、提供虛假證據(jù)等妨害破產(chǎn)程序行為的”，將不予受理。

破產(chǎn)后，并不意味著所有債務(wù)立即免除。征求意見稿規(guī)定，宣布破產(chǎn)3年后才可申請免除債務(wù)。深圳市人大常委會委員、深圳市人大法制委員會委員孫迎彤說，在這三個(gè)年份中，所有的債務(wù)以及資金往來的信息都要提交給法院，以此評估其中有沒有惡意欠債、惡意逃債的可能性。

孫迎彤認(rèn)為，該條例正式出臺后，如果得到切實(shí)執(zhí)行，對防范老賴通過申請破產(chǎn)的方式來逃避債務(wù)的行為，能起到很大的阻礙作用。而在盧林看來，個(gè)人破產(chǎn)制度還能起到防范老賴的作用。這一制度的建立有著個(gè)人財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度“保駕護(hù)航”，這需要債務(wù)人自行申報(bào)財(cái)產(chǎn)清單，由律師、會計(jì)師、審計(jì)評估人員等專業(yè)人士來調(diào)查核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并與個(gè)人信用評估、破產(chǎn)復(fù)權(quán)制度相結(jié)合，債務(wù)人一旦被發(fā)現(xiàn)作弊，將不會被免責(zé)。

同時(shí)，在這三年考察期內(nèi)，債務(wù)人在出行、個(gè)人消費(fèi)、購買不動(dòng)產(chǎn)和車輛、子女上學(xué)方面會受到諸多限制，職業(yè)資格也會受限?！叭绻谌昕疾炱趦?nèi)，債務(wù)人被發(fā)現(xiàn)有藏匿資產(chǎn)行為，就會被撤銷豁免，對余債繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任，嚴(yán)重的將涉嫌破產(chǎn)欺詐等刑事犯罪。”盧林稱。

其他國家或地區(qū)的個(gè)人破產(chǎn)制度中也大多設(shè)立破產(chǎn)考察期，比如如美國設(shè)置為七年，我國香港設(shè)置為四到五年，深圳條例草案中因何規(guī)定為三年？

孫迎彤表示，實(shí)際上是三到五年，其中有兩年屬于法院認(rèn)為有必要延長的情況下是可以延長的，“因?yàn)榻?jīng)濟(jì)社會發(fā)展非常迅速，產(chǎn)業(yè)和產(chǎn)品迭代速度也比原來快了很多，為了讓創(chuàng)業(yè)失敗者能夠盡快地融入社會，重啟自己的智慧對社會作貢獻(xiàn)，三年可能是一個(gè)比較恰當(dāng)?shù)臅r(shí)間”。

哪里值得商榷？

值得注意的是，征求意見稿還規(guī)定，可以申請破產(chǎn)的，除了債務(wù)人，還有債務(wù)規(guī)模達(dá)到50萬元以上、逾期未被清償?shù)膫鶛?quán)人。這也就是說，如果債主判斷借錢的人有錢不還或者資不抵債，也可以向法院申請債務(wù)人破產(chǎn)，從而最大限度保護(hù)自己的權(quán)利。

對于債務(wù)規(guī)模50萬元的門檻設(shè)置，孫迎彤介紹，這是經(jīng)過反復(fù)討論后初步設(shè)定的，在征求意見過程中，一些專家通過對深圳當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展條件和債務(wù)形成的數(shù)據(jù)進(jìn)行關(guān)聯(lián)分析后認(rèn)為，這個(gè)數(shù)據(jù)已經(jīng)達(dá)到了有可能無法完全償還的情況。

“我個(gè)人認(rèn)為在破產(chǎn)申請的門檻有過低之嫌，50萬元人民幣的總負(fù)債，在深圳屬于家常便飯，而且基本屬于經(jīng)營和消費(fèi)負(fù)債，建議可適度提高，以100萬元以上為宜，同時(shí)對于經(jīng)營、消費(fèi)行為作出細(xì)分規(guī)定。”廣東華商律師事務(wù)所齊巖冰律師表示。

齊巖冰指出，深圳的個(gè)人破產(chǎn)條例草案在一些立法細(xì)節(jié)上還需要繼續(xù)推敲，比如本條例沒有規(guī)定的情況能否適用企業(yè)破產(chǎn)法，這些問題都是需要進(jìn)一步完善的。

北京市煒衡（深圳）律師事務(wù)所陳偉律師則認(rèn)為，從名稱上來講，《個(gè)人破產(chǎn)條例》不足夠嚴(yán)謹(jǐn)，可考慮改為《自然人破產(chǎn)條例》。

在他看來，目前我國社會的誠信體系還沒有全面建立起來，如果推行此法律制度并且存在漏洞的情況下，可能給一些別有用心的不法分子可乘之機(jī)，借機(jī)免除個(gè)人債務(wù)，同時(shí)減弱了對債權(quán)人的保護(hù)，讓市場經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)由債權(quán)人與債務(wù)人共同承擔(dān)。

西南科技大學(xué)法學(xué)院副教授王佐發(fā)提出，深圳的個(gè)人破產(chǎn)法試點(diǎn)，在立法制度設(shè)計(jì)上，應(yīng)該把握好兩個(gè)方面。一是要防止和抑制破產(chǎn)欺詐，保護(hù)好債權(quán)人的利益和市場經(jīng)濟(jì)的信用基礎(chǔ)，讓市場主體對法律有一個(gè)穩(wěn)定的預(yù)期。

另一方面則是要降低破產(chǎn)成本，提升破產(chǎn)效率。這是因?yàn)?，很多個(gè)人本來就陷入償債困境，如果申請個(gè)人破產(chǎn)成本太高，對于個(gè)人來說無異于雪上加霜，因而不愿意訴諸個(gè)人破產(chǎn)法解決問題。

“不斷完善是必須的，但是當(dāng)下，邁出去這一步，至關(guān)重要?！北R林如此表示。孫迎彤則期待著，“深圳先行先試，如果運(yùn)行效果符合預(yù)期，相信推廣為全國性法律的時(shí)間也不會太久?！?/p>