關(guān)鍵詞 吊銷營業(yè)執(zhí)照 注銷登記 公司監(jiān)管

作者簡介：張丙瑞，天津王玉鵬律師事務(wù)所律師，南開大學(xué)法學(xué)院同等學(xué)力申碩研修班在讀學(xué)員。

中圖分類號：D920.4? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.195

我國改革開放四十多年，市場經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展，公司作為市場經(jīng)濟(jì)中重要的參與主體在社會經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮著重要的作用。公司作為法人，其民事權(quán)利能力和民事行為能力自成立時產(chǎn)生，到終止時消滅。公司營業(yè)執(zhí)照是其重要的身份認(rèn)證，我國公司法規(guī)定營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)的日期是公司成立日期，但對于公司消滅及消滅日期未明確規(guī)定，結(jié)合公司登記管理相關(guān)規(guī)定來理解，公司注銷代表公司的消滅。實(shí)際情況中，往往是創(chuàng)業(yè)者設(shè)立公司時是捧著一顆心來，若公司解散或不經(jīng)營時卻草草收場，常顯得是虎頭蛇尾，怠于完成注銷登記。長此以往，影響到了市場秩序、浪費(fèi)了社會資源。

近年來，黨中央、國務(wù)院對加快完善市場主體退出制度高度重視。黨的十八屆三中全會決議明確，要健全優(yōu)勝劣汰的市場退出機(jī)制。黨的十九大報告提出企業(yè)優(yōu)勝劣汰。目前正在探索，部分省份采取吊銷清理，即對于長期停業(yè)未經(jīng)營的公司采取吊銷營業(yè)執(zhí)照的措施，促進(jìn)公司被動退出市場。

筆者受上文所述的社會背景啟發(fā)，基于我國現(xiàn)行法律規(guī)定，對在經(jīng)濟(jì)活動中出現(xiàn)公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷情形時的法律要點(diǎn)進(jìn)行分析。

一、吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的法定事由

縱觀《公司法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《反不正當(dāng)競爭法》《價格法》《中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法》《公司登記管理?xiàng)l例》《工商總局、國家稅務(wù)總局關(guān)于清理長期停業(yè)未經(jīng)營企業(yè)工作有關(guān)問題的通知》等法律法規(guī)，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法定事由主要有以下情形：

1.公司設(shè)立登記時提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的。

2.擅自改變主要登記事項(xiàng)，不按規(guī)定辦理變更登記，情節(jié)嚴(yán)重的。

3.公司的經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或國務(wù)院決定規(guī)定的須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，未經(jīng)批準(zhǔn)擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的。

4.偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，情節(jié)嚴(yán)重的。

5.公司設(shè)立后未開業(yè)或自行連續(xù)停業(yè)，超過6個月的。

6. 抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的，情節(jié)嚴(yán)重的。

7.質(zhì)量監(jiān)督部門進(jìn)行監(jiān)督抽查的產(chǎn)品質(zhì)量不合格的，整頓期滿后經(jīng)復(fù)查產(chǎn)品質(zhì)量仍不合格的。

8.以公司名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴(yán)重違法行為的。

9.公司生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品不符合國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，不能保障消費(fèi)者人體健康和人身財產(chǎn)安全，情節(jié)嚴(yán)重的。

10.生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品系國家明令淘汰的或明令淘汰并停止銷售的，情節(jié)嚴(yán)重的。

11.在產(chǎn)品中以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，或者摻雜、摻假，以假充真，以次充好，情節(jié)嚴(yán)重的。

12.銷售失效、變質(zhì)的產(chǎn)品，情節(jié)嚴(yán)重的。

13.偽造產(chǎn)品產(chǎn)地的，偽造或者冒用他人廠名、廠址的，偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，情節(jié)嚴(yán)重的。

14.拒絕接受依法進(jìn)行的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢查的，情節(jié)特別嚴(yán)重的。

15.經(jīng)營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的，情節(jié)嚴(yán)重的，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。

二、公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷的法律后果

1.不得繼續(xù)從事經(jīng)營活動。被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，應(yīng)當(dāng)解散、清算、辦理注銷登記。若仍繼續(xù)從事經(jīng)營活動，則屬于無照經(jīng)營。市場監(jiān)督管理部門有權(quán)予以取締和沒收違法所得。若觸犯刑法，公司及負(fù)責(zé)人會被追究刑事責(zé)任。

2.公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的信息記載于全國工商行政管理系統(tǒng)，施行跨區(qū)域聯(lián)合監(jiān)管。國家市場監(jiān)督管理總局建有全國黑牌企業(yè)數(shù)據(jù)庫，數(shù)據(jù)包括企業(yè)吊銷原因（違法事實(shí)）、吊銷依據(jù)、吊銷日期和吊銷機(jī)關(guān)，以及吊銷的企業(yè)是否注銷等信息。數(shù)據(jù)庫中全部信息在全國工商管理系統(tǒng)共享，部分信息予以公示。

3.公司信用被認(rèn)定為嚴(yán)重失信，市場監(jiān)督管理部門可以發(fā)布吊銷公告，并受到工商部門加強(qiáng)監(jiān)管。國家市場監(jiān)督管理總局對企業(yè)實(shí)行信用分類，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)將被認(rèn)定為D級，即嚴(yán)重失信，市場監(jiān)督管理部門可以發(fā)布吊銷公告，有權(quán)采取加強(qiáng)后延監(jiān)管措施。例如：

第一，案后回查，對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司檢查是否已停止經(jīng)營活動、是否進(jìn)行清算。

第二，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的關(guān)聯(lián)部門和公司也采取監(jiān)管措施：

（1）對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司所設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，市場監(jiān)督管理部門有權(quán)責(zé)令該分支機(jī)構(gòu)停止經(jīng)營活動并依法辦理注銷登記。

（2）對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司投資的相關(guān)企業(yè)，市場監(jiān)管部門有權(quán)責(zé)令限期辦理變更登記。

以上措施的目的是督促被吊銷營業(yè)執(zhí)照公司進(jìn)行清算。

第三，對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的關(guān)聯(lián)人員的可以采取的措施有：

（1）對吊銷營業(yè)執(zhí)照負(fù)有清算義務(wù)的投資人，在未履行清算義務(wù)的情況下，市場監(jiān)管部門可以限制其對外投資。

（2）被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的法定代表人若其對公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起3年內(nèi)，該法定代表人不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

4.被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)在稅務(wù)系統(tǒng)中顯示納稅狀態(tài)為非正常注銷，該企業(yè)不能使用發(fā)票。其他企業(yè)知道或應(yīng)當(dāng)知道是非法取得或者廢止的發(fā)票而受讓的，稅務(wù)機(jī)關(guān)將對其處以罰款。

三、關(guān)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照能否恢復(fù)的問題

法律明確規(guī)定了公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后應(yīng)及時進(jìn)行清算、申請注銷登記。對于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后恢復(fù)的問題，法律法規(guī)未明確規(guī)定。從法理上進(jìn)行分析：

行政機(jī)關(guān)吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的行為性質(zhì)是行政處罰。行政處罰作出后非經(jīng)法定程序不得改變。根據(jù)《行政訴訟法》，撤銷、變更行政處罰決定，需經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定或經(jīng)行政訴訟程序由人民法院判決。

綜上理解，非經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定、人民法院判決變更或撤銷行政處罰決定的，企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不能恢復(fù)。

另，在實(shí)踐中企業(yè)登記機(jī)關(guān)曾經(jīng)出現(xiàn)過企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后可以恢復(fù)的情形，但該情形僅是針對于企業(yè)未按規(guī)定年檢而導(dǎo)致吊銷營業(yè)執(zhí)照的情況，自2014年我國已取消企業(yè)年檢制度，目前這種情形已經(jīng)不存在。

四、若公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，與其簽訂的合同因此受到影響的分析

為了便于表述，我們成為將簽訂合同的雙方稱為甲公司和乙公司。

1.關(guān)于合同的效力。根據(jù)法律規(guī)定、最高人民法院批復(fù)，企業(yè)在注銷登記前法人資格存續(xù)。在合同內(nèi)容未違反法律強(qiáng)制性性規(guī)定的前提下，甲公司與乙公司訂立合同，合同訂立之后乙公司被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，但其尚未辦理注銷登記手續(xù)，則合同有效;若訂立合同的行為發(fā)生時乙公司已經(jīng)注銷登記了，但簽訂合同過程中簽訂者未披露該事實(shí)的，使甲公司在違背真實(shí)意思的情況下訂立的，該合同效力為可變更、可撤銷。甲公司若主張撤銷合同，需在知道或應(yīng)當(dāng)知道該企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷之日起1年內(nèi)，向法院或仲裁機(jī)構(gòu)請求。法院判決或者仲裁機(jī)構(gòu)裁定撤銷的，合同自始沒有法律約束力。若甲公司明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

2.關(guān)于合同的履行。甲公司與乙公司簽訂的合同有效，在合同履行期間乙公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，若合同約定雙方同時履行或者甲公司在后履行，則甲公司視對方的履行情況履行合同義務(wù)或者行使同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán);若按照合同約定甲公司應(yīng)在先履行：甲公司尚未履行的，可以向乙公司行使不安抗辯權(quán)，即提出因?qū)Ψ酱嬖趩适Щ蚩赡軉适男袀鶆?wù)能力的情形中止履行，要求該企業(yè)在合理期限內(nèi)提供擔(dān)保，逾期不提供擔(dān)保的，可以解除合同;若甲公司已經(jīng)履行合同，則應(yīng)盡快進(jìn)行主張權(quán)利、實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

3.關(guān)于協(xié)商或訴訟的對象。若乙公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照但尚未辦理注銷，甲公司可與乙公司接洽，因公司成立清算組的，與清算組接洽。

若乙公司已辦理注銷，若未清算即注銷的，甲公司可以向乙公司的股東、發(fā)起人或者出資人主張;若經(jīng)清算注銷的，甲公司的債權(quán)被遺漏的，需視具體情況，向乙公司注銷時債務(wù)承擔(dān)承諾人、原企業(yè)股東、清算組主張。

綜上，一方面公司設(shè)立后應(yīng)依法經(jīng)營，若解散或不再經(jīng)營，應(yīng)及時申請注銷登記。另一方面，公司從事經(jīng)營活動時，對擬簽訂合同的公司，需全面考察其經(jīng)營狀況，若簽訂合同后對方出現(xiàn)營業(yè)執(zhí)照被吊銷，則對方不能繼續(xù)從事經(jīng)營活動，存在不能全面履行合同的風(fēng)險，及時協(xié)商，解除或終止合同，已經(jīng)履行的及時主張債權(quán)。