陳凱

【摘要】十九屆四中全會(huì)提出“推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化”的部署，國有企業(yè)治理體系和治理能力的現(xiàn)代化是其中重要工作之一，如何處理好“新三會(huì)”和老“三會(huì)”之間的關(guān)系，是國有企業(yè)治理中的一個(gè)重要問題。本文，對(duì)新老“三會(huì)”產(chǎn)生背景、設(shè)置目及現(xiàn)代國有企業(yè)設(shè)立“新三會(huì)”情況及存在的問題和解決措施提出了一些看法。

【關(guān)鍵詞】公司治理 ?新老“三會(huì)”

十九屆四中全會(huì)提出了“推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化”有關(guān)部署，現(xiàn)代國有企業(yè)中的新“三會(huì)”（即股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)）和老“三會(huì)”（即黨委會(huì)、職代會(huì)、工會(huì)）是公司治理體系中的重要環(huán)節(jié)。新“三會(huì)”法律依據(jù)《公司法》，職代會(huì)、工會(huì)法律來源是《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》和《工會(huì)法》。

一、新老三會(huì)產(chǎn)生的背景

老三會(huì)是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，黨和政府通過國有企業(yè)設(shè)立黨委會(huì)、職代會(huì)和工會(huì)，控制并管理國有企業(yè)。職代會(huì)是組織職工參加企業(yè)民主管理，保障職工主人翁地位和合法權(quán)益的組織形式;工會(huì)既是職工利益的代表，又是職代會(huì)的常設(shè)機(jī)構(gòu)，組織職工參加民主管理;黨委會(huì)控制著企業(yè)的人事權(quán)。

隨著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌，國家對(duì)國有企業(yè)讓利放權(quán)。放權(quán)就要解決所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的問題，公司化就是在所有權(quán)層次上將法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與國家的最終所有權(quán)分離。

代化的公司治理結(jié)構(gòu)，是由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理人員（執(zhí)行機(jī)構(gòu)）組成，明確劃分各自權(quán)、責(zé)、利，形成三者間制衡關(guān)系。股東作為所有者掌握最終的控制權(quán)，決定董事會(huì)人選;董事會(huì)負(fù)責(zé)全權(quán)管理和經(jīng)營公司;經(jīng)理人員受聘于董事會(huì)，負(fù)責(zé)具體的經(jīng)營管理事務(wù);為了解決所有者（股東）、經(jīng)理人員、董事會(huì)之間信息不對(duì)稱問題，強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)管，股東通過監(jiān)事會(huì)對(duì)經(jīng)理人員、董事會(huì)進(jìn)行監(jiān)督。

二、新老三會(huì)的性質(zhì)和設(shè)置目的

新三會(huì)是基于產(chǎn)權(quán)關(guān)系的授權(quán)與代理之間的權(quán)利設(shè)置與制衡而設(shè)置的組織體系，主要基于效率目的而設(shè)置，最終是為了股東利益最大化。

老三會(huì)主要是基于政治目的設(shè)置，是我國政治體制在國民經(jīng)濟(jì)基層單位的具體體現(xiàn)，目的是實(shí)現(xiàn)黨的領(lǐng)導(dǎo)和職工的主人翁地位。

三、新老三會(huì)的職權(quán)與定位

（一）股東會(huì)

定位：在現(xiàn)代企業(yè)制度中的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

職權(quán)：股東會(huì)行使涉及企業(yè)經(jīng)營與發(fā)展的重大問題決定權(quán)。股東會(huì)職權(quán)由法定職權(quán)和章程規(guī)定職權(quán)兩類，公司可以章程的形式規(guī)定除法定職權(quán)以外的其他職權(quán)。

《公司法》規(guī)定：決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;修改公司章程;公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

（二）董事會(huì)

現(xiàn)代公司的靈魂，公司權(quán)力執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

職權(quán)：制定公司的日常重大決策，貫徹股東會(huì)的決議，制定公司的經(jīng)營計(jì)劃、財(cái)務(wù)方案以及公司的分離合并等重大事項(xiàng)，[制定……等重大事項(xiàng)，搭配不對(duì)]聘用經(jīng)理等管理者階層，保證公司的正常經(jīng)營管理

職權(quán)：根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事會(huì)的職權(quán)為：召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作;執(zhí)行股東會(huì)的決議;決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案;制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng);制定公司的基本管理制度;公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

（三）監(jiān)事會(huì)

定位：專門的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

職權(quán)：根據(jù)《公司法》規(guī)定，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事職權(quán)為：檢查公司財(cái)務(wù);對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議;當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正;提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議;向股東會(huì)會(huì)議提出提案;依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟;公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

企業(yè)改制公司后，“老三會(huì)”的行政領(lǐng)導(dǎo)作用逐步向“新三會(huì)”轉(zhuǎn)移。

（四）黨委會(huì)

定位：負(fù)責(zé)管理黨的內(nèi)部事務(wù)。

職權(quán)：監(jiān)督國家的方針政策在企業(yè)內(nèi)部的實(shí)施;支持經(jīng)理管理企業(yè)的行政事務(wù)，為發(fā)展企業(yè)出力;發(fā)動(dòng)和帶領(lǐng)群眾進(jìn)行民主管理，防止企業(yè)在生產(chǎn)中脫離群眾;搞好企業(yè)兩個(gè)文明建設(shè)。

（五）職代會(huì)

定位：為職工參與企業(yè)民主管理的監(jiān)督、協(xié)商與咨詢計(jì)劃

職能：就公司改制、經(jīng)營等重大問題與公司進(jìn)行協(xié)商并提出建議;就公司制定章程制度等問題與公司協(xié)商并提出建議;監(jiān)督企業(yè)貫徹執(zhí)行勞動(dòng)法律法規(guī)的情況，保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益;協(xié)調(diào)企業(yè)內(nèi)部勞動(dòng)關(guān)系。

（六）工會(huì)

定位：工人勞動(dòng)者的群眾性自治組織。

職能：參與企業(yè)民主管理;代表職工與企業(yè)簽訂集體勞動(dòng)合同;參與勞動(dòng)合同的訂立與履行;對(duì)企業(yè)的勞動(dòng)安全衛(wèi)士條件進(jìn)行監(jiān)督;處理和解決勞動(dòng)爭議;對(duì)公司遵守勞動(dòng)法律法規(guī)的情況進(jìn)行監(jiān)督;為職工提供法律服務(wù)。

四、堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)和公司治理

國有企業(yè)是中國特色社會(huì)主義的重要物質(zhì)基礎(chǔ)和政治基礎(chǔ)，是黨執(zhí)政興國的重要支柱和依靠力量。堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、加強(qiáng)黨的建設(shè)是國有企業(yè)的“根”和“魂”，是我國國有企業(yè)的光榮傳統(tǒng)和獨(dú)特優(yōu)勢(shì)。為了堅(jiān)持和加強(qiáng)黨對(duì)國有企業(yè)的全面領(lǐng)導(dǎo)，2019年12月30日中共中央發(fā)布《中國共產(chǎn)黨國有企業(yè)基層組織工作條例（試行）》對(duì)國有企業(yè)黨建工作做出了明確規(guī)定。

要求新老“三會(huì)”中的，黨委會(huì)與董事會(huì)的成員堅(jiān)持和完善“雙向進(jìn)入、交叉任職”領(lǐng)導(dǎo)體制，符合條件的黨委（黨組）班子成員可以通過法定程序進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層成員中符合條件的黨員可以依照有關(guān)規(guī)定和程序進(jìn)入黨委（黨組）。

黨委（黨組）書記、董事長一般由一人擔(dān)任，黨員總經(jīng)理擔(dān)任副書記。確因工作需要由上級(jí)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員兼任董事長的，根據(jù)企業(yè)實(shí)際，黨委書記可以由黨員總經(jīng)理擔(dān)任，也可以單獨(dú)配備。

不設(shè)董事會(huì)只設(shè)執(zhí)行董事的獨(dú)立法人企業(yè)，黨委書記和執(zhí)行董事一般由一人擔(dān)任?？偨?jīng)理單設(shè)且是黨員的，一般應(yīng)當(dāng)擔(dān)任黨委副書記。

五、目前二、三級(jí)國有企業(yè)“三會(huì)”主要問題及建議

目前國有企業(yè)集團(tuán)二、三級(jí)企業(yè)董事會(huì)，通常由上級(jí)單位工作人員兼任董事長和董事，但并不在企業(yè)任職。通常出現(xiàn)一下問題

（一）控股公司重大經(jīng)營決策與董事溝通較少

控股公司重大經(jīng)營決策主要是與上級(jí)單位職能部門、分管及主要領(lǐng)導(dǎo)溝通，與公司派出董事甚至董事長缺乏有效溝通，使公司派出董事對(duì)公司經(jīng)營情況了解不深入，對(duì)于公司經(jīng)營決策只是在開董事會(huì)時(shí)，從本職能部門或本職崗位角度提出意見或建議。

（二）董事長或執(zhí)行董事授權(quán)寬泛

各公司法定代表人是董事長或執(zhí)行董事，公司為了日常工作方便，每年由董事長或執(zhí)行董事給總經(jīng)理授權(quán)一次，授權(quán)比較寬泛，使總經(jīng)理取得了除抵押合同外的法定代表權(quán)利。

法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人。法定代表人的行為，就是企業(yè)、事業(yè)單位等本身的行為，如：在代表該企業(yè)的場合，其個(gè)人簽名即導(dǎo)致企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的后果;如果企業(yè)破產(chǎn)并負(fù)有個(gè)人責(zé)任，法人代表會(huì)受到將來再辦企業(yè)時(shí)的諸多限制;如果企業(yè)觸犯了有關(guān)法律規(guī)定，可能法人代表的人身會(huì)受到限制，例如拒不執(zhí)行法院判決法人代表被拘留;法人犯罪，法定代表人會(huì)受刑事處分等等。

（三）獨(dú)資公司派出執(zhí)行董事在公司并不任職

執(zhí)行董事是指作為一個(gè)董事參與企業(yè)的經(jīng)營，執(zhí)行董事也稱積極董事，指在董事會(huì)內(nèi)部接受委任擔(dān)當(dāng)具體崗位職務(wù)，并就該職務(wù)負(fù)有專業(yè)責(zé)任的董事。

綜上所述，筆者認(rèn)為可以通過一些方法進(jìn)行改進(jìn)：

（1）根據(jù)公司法的規(guī)定：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。建議獨(dú)資主業(yè)公司不設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，改派執(zhí)行董事和監(jiān)事。因?qū)毓煞侵鳂I(yè)公司，上級(jí)單位職能部門缺乏直接管理能力，只能采取戰(zhàn)略管控模式管理，即通過財(cái)務(wù)控制、戰(zhàn)略規(guī)劃與控制、人力資源等管理手段管理非主業(yè)公司，所以建議獨(dú)資非主業(yè)公司設(shè)立董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。

（2）根據(jù)公司法的規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。建議由公司總經(jīng)理為公司法定代表人，如董事長為法定代表人，授權(quán)改為一事一授權(quán)。

（3）獨(dú)資公司委派執(zhí)行董事兼任總經(jīng)理。

參考文獻(xiàn)：

[1]姚海琳.公司治理結(jié)構(gòu)與國有企業(yè)改革[J].商業(yè)研究，2001，（07）.