劉春陽

西北政法大學，陜西 西安 710063

一、未注冊馳名商標的含義及產(chǎn)生原因

（一）未注冊馳名商標的概念

未注冊的商標有以下種類：一是沒提出注冊申請的，二是提出申請被駁回或還沒核準的，最后是過了保護期的商標?？梢缘贸觯醋择Y名商標就是未經(jīng)商標局的注冊，但為相關公眾所熟知并享有較高聲譽的商標。

（二）未注冊馳名商標的特點

1．未注冊性

要求該商標可以注冊但卻未進行注冊的，這就要符合商標法的相關規(guī)定。對已經(jīng)登記注冊的商標的權(quán)利人，法律規(guī)定其獨占該商標。因此，除了上述之外，商標未被注冊是一個必要的前提條件。

2．顯著性

顯著性是商標的自然屬性，顯著性決定了商標能否注冊和商標專用權(quán)的范圍，也可以決定消費者通過商標判斷商品或服務的來源。雖然未注冊馳名商標沒有進行注冊，但經(jīng)過漫長的歲月，消費者對其產(chǎn)生了信賴，對產(chǎn)品的好感也直線上升，擴大了產(chǎn)品影響，被廣大群眾所熟知，商標的顯著性就產(chǎn)生了。

3．標志性

未注冊馳名商標可以向消費者傳達不同商品或服務的信息，消費者可以通過這些信息對商品或服務進行篩選和判斷，以滿足自己的需要。

（三）未注冊馳名商標產(chǎn)生的原因

《關于馳名商標保護規(guī)定的聯(lián)合建議》中也對未注冊馳名商標進行保護，其規(guī)定認定未注冊馳名商標的因素①?，F(xiàn)在市場上存在許多未注冊馳名商標，它們?yōu)槭袌鼋?jīng)濟做出了許多貢獻，而產(chǎn)生未注冊馳名商標的原因有以下兩種：

1．馳名商標所有人自身的原因

在商標注冊制度建立以前存在一些老字號，具有較高的顯著性。有著強大的群眾基礎，這些老字號就不愿申請注冊，就成為未注冊的馳名商標。

2．商標缺乏顯著性

有的商標持有人在商標還沒有馳名時提出注冊申請，因缺乏顯著性不能注冊后來成為馳名商標，因此產(chǎn)生了未注冊馳名商標。

二、未注冊馳名商標保護的現(xiàn)實基礎

（一）保護未注冊馳名商標有助于順應國際發(fā)展趨勢

從國際角度上來看，國際上的相關規(guī)定和大多數(shù)國家都對未注冊馳名商標給予重視，目前對未注冊馳名商標的維護強度較弱，無法給予與注冊商標相同的重視程度，不少奸商趁虛而入，對前者進行搶注，嚴重侵犯他人利益。

（二）保護未注冊馳名商標有助于市場經(jīng)濟發(fā)展

未注冊馳名商標所有人，因其誠實的付出，降低了消費者搜尋商品或服務的成本，更便利的接受廣告宣傳獲得產(chǎn)品質(zhì)量信息，并在所購買的產(chǎn)品能出現(xiàn)質(zhì)量問題時能夠及時追責，消費者與經(jīng)營者能夠形成一種密切的聯(lián)系，這能使雙方獲得利益，所以法律應當保護這種聯(lián)系。

（三）保障未注冊馳名商標使用人的權(quán)益

商標保護的本質(zhì)是保護商標合法的使用，商標通過使用來建立信譽，因此它們有不可分割的關系，馳名商標保護的必要性在于商標歷經(jīng)多年形成的商譽，不能被他人隨意占有②。馳名商標代表了商機，對企業(yè)來說是特別寶貴的。應該重視未注冊馳名商標的保護力度，使未注冊馳名商標所有人的合法權(quán)益受到保護，才能使企業(yè)有動力提升自己，滿足購買者的要求，營造一個良好的交易環(huán)境，促進企業(yè)發(fā)展。

三、我國對未注冊馳名商標保護及完善對策

（一）我國《商標法》對未注冊馳名商標的保護要件

我國法律保護的未注冊馳名商標應是在同類商品或服務上，與他人申請注冊的相同或近似的商標前就已經(jīng)馳名，被相關公眾所知曉③。未注冊馳名商標與產(chǎn)生爭議的商標相同或近似。商標法采用商標混淆理論，造成混淆的判斷標準是產(chǎn)生爭議的商標是否與他人的商標相同或近似，倘若別人使用或注冊的商標是復制、摹仿、翻譯他人未注冊馳名商標的話，就構(gòu)成了與未注冊馳名商標近似，容易發(fā)生混淆。

混淆發(fā)生在相同或類似的商品或服務上。對未注冊馳名商標進行同類保護與相關國際條約的規(guī)定相符，在商標法律體制下只有同類產(chǎn)品或服務發(fā)生混淆，未注冊馳名商標所有人在能向相關部門尋求幫助。

產(chǎn)生爭議的商標的注冊或使用容易導致混淆。商標標識的近似是判斷商標混淆的關鍵因素，但商標近似與商標混淆不一樣④。比如兩個商標使用的地點分別在東北和西南，相距甚遠混淆就可能不會發(fā)生。

（二）完善未注冊馳名商標的保護制度

1．立法層面

未注冊馳名商標持有人應當在利益受損害時享有損害賠償請求權(quán)。賦予未注冊馳名商標持有人損害賠償請求權(quán)是十分必要的，這樣可以使未注冊馳名商標人更好的維護自身的利益，也能更好的懲罰侵權(quán)行為人，使其付出應有的代價，維護公平正義的法治精神。

未注冊馳名商標所有人應當享有訴訟保全措施請求權(quán)。如果未注冊馳名商標所有人不能申請訴前臨時禁止令，那么在案件審理的過程中，侵權(quán)人可以繼續(xù)侵權(quán)行為，導致未注冊馳名商標所有人損失的權(quán)益受到更大的損害。如果不能申請訴前證據(jù)保全，將不利于被侵權(quán)人收集證據(jù)，維護自身合法權(quán)益。

增加未注冊馳名商標的跨類保護。對馳名商標進行跨類保護，是因為它被相關公眾所知曉，而不是它注冊了。文中所提的跨類保護是禁止權(quán)，而不是使用權(quán)。跨類保護為了禁止侵權(quán)人在不同類別的產(chǎn)品上對未注冊馳名商標進行仿冒、復制等，是為了維護持有人的利益⑤。

2．完善未注冊馳名商標的司法與執(zhí)法

我國現(xiàn)有的商標法律法規(guī)中并沒有對搶注未注冊馳名商標造成的損害應如何賠償，這就導致惡意搶注行為不斷發(fā)生，公平競爭的市場環(huán)境遭到破壞。因此，為了推進法治社會發(fā)展，惡意搶注者要為侵權(quán)損害履行相應的賠償責任。

加強行政救濟手段。相關法律中已經(jīng)規(guī)定該類商標的惡意搶注要承擔責任，但是處罰力度不夠強，導致此種行為的屢次發(fā)生，對社會市場經(jīng)濟產(chǎn)生不利影響。馳名商標不管有沒有注冊，都包含巨大的經(jīng)濟利益。所以應當加大懲罰力度，遏制惡意搶注行為。

加強行政機關對群眾的引導。行政機關應該盡自己所能讓人們了解未注冊馳名商標的變更等相關程序，并且能夠正確的識別假冒馳名商標，要進行宣傳教育，通過案例向人們傳達相關法律知識。

（三）其他

商標持有人對侵權(quán)行為要及時采取措施。在商標持有人發(fā)現(xiàn)他人進行惡意搶注，要在異議期內(nèi)及時采取相關措施。未注冊馳名商標因為其具有巨大的商機，容易被一些心懷不軌的人所覬覦。因此，未注冊馳名商標所有人更應該竭盡全力進行自我保護，加強維權(quán)意識，將侵權(quán)行為的發(fā)生概率降到最低，避免產(chǎn)生更多的麻煩。

商標經(jīng)由權(quán)利人多年的使用，做到被廣大群眾所熟悉的地步，而成為了馳名商標。對于此類侵權(quán)，權(quán)利享有者想要維權(quán)，就要有證據(jù)證明此商標為馳名商標，所以權(quán)利人要將這些證據(jù)進行存檔，例如在哪些地方進行宣傳，宣傳的時間以及如何做的宣傳，宣傳后的成果等。這些資料對佐證個人享有的標志是馳名商標起到了不可忽視的作用。

四、結(jié)語

未注冊馳名商標的保護都是不可忽視的，對此類商標的保護程度要逐步加深。隨著全球化趨勢的不斷增強，知識產(chǎn)權(quán)在貿(mào)易中的地位越來越突出，我國通過加大對未注冊馳名商標的保護力度來更好地加入國際市場，這對我國知識產(chǎn)權(quán)保護具有重要意義。但由于法律制度的不完善，導致許多惡意搶注事件時常發(fā)生，這說明我國還是需要對法律進行進一步的完善和改進?；趪H化程度不斷加深這一社會背景，我們應該意識到，未注冊馳名商標的保護必須立足于國情，要充分利用現(xiàn)有法律框架，并且要學習和借鑒外國的成功經(jīng)驗，使未注冊馳名商標得到最大程度的保護。

注釋：

①關于馳名商標保護的聯(lián)合建議規(guī)定明確將被請求保護國作為馳名發(fā)生地；提出未注冊馳名商標的世界標準；擴大侵權(quán)行為方式；提出未注冊馳名商標與企業(yè)標志、域名沖突時的解決方法．廖文靜．未注冊馳名商標的法律保護[D]．重慶：西南政法大學，2013：7-8．

②馮曉青．未注冊馳名商標保護及其制度完善[J]．法學家，2012（4）：34-36．

③黃輝．商標法[M]．法律出版社，2016：243．

④郭建廣．遷移商標領域中的包容性理論[J]．中華商標，2015（9）：73-76．

⑤張春艷．解析與重構(gòu)：未注冊馳名商標的法律保護[J]．蘭州學刊，2008（4）：56-58．