鄒 璟 袁安邦

廣西師范大學(xué)法學(xué)院，廣西 桂林 541004

一、表見代理的構(gòu)成要件

表見代理的構(gòu)成要件，在我國存在著許多不同的看法，其中單要件說、雙要件說這兩種學(xué)理爭論占主流地位。單要件說采納的是無過錯(cuò)歸責(zé)原則，在我國合同法中的表見代理制度，采取的主要就是單要件說。雙要件說在單要件的基礎(chǔ)上，增加了要被代理人有過錯(cuò)才能認(rèn)定為表見代理。［1］，筆者認(rèn)為，表見代理的構(gòu)成需要符合兩種條件，一是行為人沒有代理權(quán)，這是構(gòu)成表見代理的前提條件。二是相對人主觀上是善意且無過錯(cuò)的，在客觀上行為人所出示的證據(jù)讓相對人完全有理由相信行為人的行為就是被代理人所授權(quán)的。符合這兩種構(gòu)成要件，表見代理即發(fā)生。

二、表見代理的表現(xiàn)形式

在現(xiàn)實(shí)生活中，表見代理的表現(xiàn)形式種類很多，如本人的授權(quán)范圍不明確、不具體而導(dǎo)致行為人認(rèn)識(shí)發(fā)生錯(cuò)誤；本人原來給予他人一定的權(quán)利，但是由于某種原因，在原來的授權(quán)范圍內(nèi)減少了他人的權(quán)利，但是并沒有告知他人，也沒有在授權(quán)書上寫明，以致行為人用原有的權(quán)利對外進(jìn)行民事活動(dòng)；又如代理人權(quán)利滅失之后，代理人已經(jīng)沒有了代理權(quán)，他還繼續(xù)從事相關(guān)活動(dòng)。歸結(jié)起來主要是行為人無權(quán)代理、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后依舊與相對人進(jìn)行相關(guān)的活動(dòng)，善意相對人完全有理由相信行為人有代理權(quán)的，都屬于表見代理。

三、我國表見代理制度的完善

（一）完善相關(guān)法律，加強(qiáng)有關(guān)立法

完善合同法中表見代理的規(guī)定，使之與司法解釋相適應(yīng)。我國在合同法中，對表見代理的規(guī)定還是不足的，它只要求善意第三人有理由相信行為人的行為是有效的，而不問被代理人是否有過錯(cuò)。我們可以在司法解釋中發(fā)現(xiàn)，表見代理的發(fā)生需要滿足兩個(gè)條件：一是被代理人有過錯(cuò)，二是善意第三人有理由相信行為人的行為。面對沖突，需要立法者不斷完善表見代理的相關(guān)制度，使之更符合立法目的，可以在《合同法》中增加第三人的選擇權(quán)。表見代理的立法目的就在于保護(hù)善意第三人的利益，所以增加第三人的選擇權(quán)是一個(gè)較為可行的方法。在第三人的利益受到損失時(shí)，可以讓第三人選擇是向被代理人索賠還是行為人索賠，第三人根據(jù)最有利于自己的方式選擇索賠的對象來維護(hù)自己的合法權(quán)益，同時(shí)行為人無抗辯權(quán)，被代理人無抗辯權(quán)和否認(rèn)權(quán)。

（二）提高第三人的注意義務(wù)的意識(shí)和完善對第三人善意的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

在今后的司法實(shí)踐中，應(yīng)更多地考慮第三人是不是在與行為人從事相關(guān)民事活動(dòng)時(shí)足夠盡到了注意義務(wù)，如果第三人粗心大意，存在過失，第三人也逃脫不了責(zé)任。當(dāng)然，注意義務(wù)要因人而異、因地而異。根據(jù)每個(gè)第三人的知識(shí)水平等進(jìn)行衡量，還要根據(jù)當(dāng)時(shí)的具體場合進(jìn)行判定，不能一概而論。對于對第三人善意的認(rèn)定，需要作出全面的考慮，不能僅僅只看表面現(xiàn)象。在生活中許多第三人從自己的利益出發(fā)，明知道行為人是沒有代理權(quán)的，仍然與其進(jìn)行相應(yīng)的活動(dòng)，以此來實(shí)現(xiàn)表見代理。這顯然與立法目的相違背。這需要法律工作者在遇到類似案件時(shí)充分考慮第三人的行為動(dòng)機(jī)等各種因素，而不是濫用表見代理。

（三）賦予被代理人追認(rèn)權(quán)

在我國民法中，“效力待定”的民事行為效力的確定取決于被代理人在一個(gè)月內(nèi)是否做出追認(rèn)。表見代理不妨可以借鑒效力待定的民事行為，賦予被代理人追認(rèn)權(quán)。如果被代理人確實(shí)無過錯(cuò)，是行為人的原因造成的損害結(jié)果，被代理人可以進(jìn)行拒絕追認(rèn)。若是被代理人認(rèn)為行為人的行為對本人有益，則可以進(jìn)行追認(rèn)。

四、表見代理的風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）夫妻之間表見代理的風(fēng)險(xiǎn)防范

為了避免關(guān)于夫妻之間表見代理的發(fā)生，可以對夫妻財(cái)產(chǎn)進(jìn)行公告。明確夫妻的共有財(cái)產(chǎn)和各自的財(cái)產(chǎn)，避免連帶責(zé)任的產(chǎn)生。夫妻財(cái)產(chǎn)約定應(yīng)該采取書面的形式訂立，要經(jīng)公示才開始產(chǎn)生法律效力。［2］《婚姻法》中規(guī)定，夫妻財(cái)產(chǎn)約定對第三人發(fā)生法律效力，只有第三人明確地知道夫妻雙方之間的約定，才可以對第三人產(chǎn)生對抗的效力。同時(shí)，預(yù)防夫妻之間的表見代理，夫妻之間在面對重大事件時(shí)，盡量協(xié)商一致，并形成書面形式。再者，對于重大事件意見不合時(shí)，要及時(shí)地提出自己的意見。如果一方的權(quán)益受到侵害，要及時(shí)收集相關(guān)證據(jù)，請求法律的援助。

（二）公司表見代理的風(fēng)險(xiǎn)防范

表見代理在公司的表現(xiàn)形式為行為人未經(jīng)公司的授權(quán)，以公司的名義對外進(jìn)行銷售活動(dòng)。假若第三人有理由信賴行為人是代表公司的行為，那么公司就要承擔(dān)必要的責(zé)任。可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行預(yù)防：一是公司員工離職或被辭退時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)地在公司的網(wǎng)站或公告欄上進(jìn)行公示。二是公司可以成立專門的部門保管好公司的合同和公章，在不使用時(shí)及時(shí)地收回，要建立嚴(yán)格的保管、攜帶和使用的審核登記制度。如公司的公章在丟失后，公司及時(shí)地登報(bào)對外聲明，則可以有效地阻斷表見代理的發(fā)生。三是完善對分公司的管理制度，可以采取一件事情授一次權(quán)利的原則，并建立分支公司定期向上級公司匯報(bào)工作的制度，讓上級公司及時(shí)了解分公司的情況，并做好相應(yīng)的工作。

（三）合伙企業(yè)表見代理的風(fēng)險(xiǎn)防范

合伙企業(yè)想要進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，必須到相關(guān)的登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。我們需要討論的是合伙企業(yè)登記的公示效力。從我國合伙企業(yè)法第九條中我們能夠推斷可知，相對人并沒有義務(wù)了解合伙企業(yè)的登記狀況。［3］因此，作為相對人，在與行為人進(jìn)行活動(dòng)時(shí)，從保障自身的利益出發(fā)，可以向登記機(jī)關(guān)了解合伙人的相關(guān)情況。合伙企業(yè)表見代理的風(fēng)險(xiǎn)防范就是進(jìn)行公告公示，向公眾說明合伙企業(yè)中合作人的出資比例、相關(guān)的規(guī)定以及最新的動(dòng)態(tài)?？梢酝ㄟ^報(bào)紙、網(wǎng)絡(luò)等平臺(tái)進(jìn)行公告，這樣可以減少表見代理的發(fā)生。

（四）個(gè)人表見代理的風(fēng)險(xiǎn)防范

在社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中，我們經(jīng)常在報(bào)紙上、網(wǎng)絡(luò)上看到類似的案件，郭某莫名地收到銀行發(fā)來的信用卡透支的短信，但是他并沒有透支信用卡；陳某在不知情的情況下，發(fā)現(xiàn)自己的銀行卡少了幾千元。究其原因，我們發(fā)現(xiàn)，事情的原委是他們在辦理一些業(yè)務(wù)時(shí)，提供了他們的相關(guān)證件，如：身份證、房產(chǎn)證、戶口本等，危險(xiǎn)就從這里，不懷好意的辦理人員會(huì)拿著這些證件的原件或者復(fù)印件去做有利于他們利益的事情，表見代理就會(huì)發(fā)生。因此，為了維護(hù)我們的利益，我們應(yīng)該妥善保管好自己的證件，在辦理完相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)記得收回，并且在借給他人使用時(shí)可以在復(fù)印件上面寫明“此證件僅僅用于此項(xiàng)活動(dòng)”，這樣就可以很大程度避免表見代理的發(fā)生。

五、結(jié)語

在現(xiàn)實(shí)生活中，無過錯(cuò)的被代理人有時(shí)會(huì)因?yàn)楸硪姶矶馐軗p失，做好表見代理的風(fēng)險(xiǎn)防范是十分必要的，既有利于減少無過錯(cuò)的被代理人的損失，又有利于打擊惡意行為人所抱有的僥幸心理。我國的表見代理制度還存在著許多的不足和缺陷，需要不斷地完善相關(guān)制度。表見代理制度在我國的發(fā)展任重而道遠(yuǎn)，準(zhǔn)確地利用表見代理，使之與立法目的相適應(yīng)，才能使之更好地適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。