謝瑋

日前，A股首例集體訴訟——康美藥業(yè)證券虛假陳述責(zé)任糾紛案件一審結(jié)果出爐。根據(jù)判決，康美藥業(yè)要向52037名投資者賠償投資損失約24.59億元。除了由康美藥業(yè)以公司主體承擔(dān)賠款，其實控人、時任董監(jiān)高也被追責(zé)。

5名時任兼職獨董被判分別承擔(dān)5%～10%的連帶賠償責(zé)任，賠款額合計高達(dá)3.69億元。

這給市場帶來極大震撼，隨即，上市公司掀起董監(jiān)高成員“辭職潮”。超百家上市公司公告部分董監(jiān)高成員辭職，其中不乏光明乳業(yè)、萬潤股份、木林森等知名企業(yè)。

作為新《證券法》正式施行后對特別代表人訴訟制度的首次實踐，“康美案”一審結(jié)果曝光后，“董責(zé)險”（注：即董事、監(jiān)事及高級管理人員責(zé)任保險）再度走到“聚光燈”下。

11月12日以來，就有包括華能水電（600025.SH）、昆藥集團（600422.SH）、昊志機電（300503.SZ）、富信科技（688662.SH）在內(nèi)的多家上市公司均披露擬購買董責(zé)險的公告?！吨袊?jīng)濟周刊》記者從多家險企了解到，在康美藥業(yè)一審判決落地后，董責(zé)險迎來了一波咨詢高峰。僅平安產(chǎn)險一家，就在5個工作日收到超過50家上市公司的采購咨詢。

董責(zé)險是什么？能成為上市公司獨董的“護身符”嗎？有了董責(zé)險“兜底”，董監(jiān)高是否就可以“坐當(dāng)花瓶”，投資者的利益應(yīng)當(dāng)如何保障？

“在康美藥業(yè)的審判結(jié)果出現(xiàn)后，董責(zé)險確實迎來了一波咨詢高峰，需求來源主要來自上市公司的高管群體，其中以獨董、董秘、證代的需求尤為突出?！庇须U企人士告訴《中國經(jīng)濟周刊》記者，從問題角度看，投保人比較關(guān)注“董責(zé)險具體保障的內(nèi)容”“像康美藥業(yè)這種財務(wù)造假的主觀故意行為，是否可以通過保險承保”“如果投保了董責(zé)險，哪些人群可以得到保險的保障”“董責(zé)險是否需要記名投保”“如果發(fā)生保險事故，是否有賠付優(yōu)先級，每個高管賠付比例如何確定”等。因董責(zé)險采購需要一定的周期、近日來咨詢的客戶仍在溝通中，不過大部分已明確了購買意向。

所謂董責(zé)險，全稱是“董事、監(jiān)事及高級管理人員責(zé)任保險” （Directors and Officers Liability Insurance，簡稱D&O保險），是職業(yè)責(zé)任保險的一種，它針對公司董事、監(jiān)事、高管人員在履行管理職務(wù)或雇員職責(zé)時，存在因不當(dāng)履職行為損害公司、股東及其他利益相關(guān)者利益，而依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事?lián)p害賠償責(zé)任的風(fēng)險進(jìn)行承保。

董責(zé)險不是一個新險種，引入中國市場已有20年，但在國內(nèi)的覆蓋率與國外相比仍然不高。

公開資料顯示，2002年誕生A股第一張中文保單。2002年1月，平安與美國丘博保險公司聯(lián)合推出我國首個董責(zé)險，并將其送給萬科董事王石。2006年，《關(guān)于保險業(yè)改革發(fā)展的若干意見》明確，鼓勵大力發(fā)展包括董事責(zé)任險在內(nèi)的責(zé)任保險。

2020年3月1日實施的新《證券法》除全面引入注冊制外，還新增了投資者保護章節(jié)，更加重視個人追責(zé)，大幅度增加違法成本，加強對投資者的權(quán)益保護和違規(guī)主體的責(zé)任追究。越來越多上市公司把董責(zé)險當(dāng)成了“標(biāo)配”。

2020 年4月，瑞幸咖啡造假案的發(fā)生，讓董責(zé)險“火出了圈”，完成了一波市場普及。這一次康美藥業(yè)造假案，給市場帶來極大震撼，讓董責(zé)險再迎小高峰。

《中國經(jīng)濟周刊》記者不完全統(tǒng)計，截至12月7日，今年已經(jīng)有170家A股公司發(fā)布了購買董責(zé)險的相關(guān)公告。不過，購買董責(zé)險不是必須要單獨公告，且此前已購買的公司不會每年進(jìn)行披露，因此，實際購買董責(zé)險的企業(yè)數(shù)量更高。

平安產(chǎn)險方面提供的數(shù)據(jù)顯示，近兩年依托于新《證券法》落地及瑞幸咖啡案的出現(xiàn)，董責(zé)險在A股上市公司中的覆蓋度呈現(xiàn)明顯且快速的上漲趨勢。咨詢數(shù)量也持續(xù)維持高位。自2020年至2021年10月間，新增投保上市公司300余家，整體投保率提升超過50%。截至2021年10月底，市場已有約650家A股上市公司投保，投保率約為15%。

“董監(jiān)高責(zé)任保險對獨立董事有一定的保護作用?！?2月1日下午，中央財經(jīng)大學(xué)中國企業(yè)研究中心主任劉姝威在朋友圈發(fā)文，對董責(zé)險表示肯定。

董責(zé)險素有“將軍的頭盔” 之稱，其一大好處就是讓董監(jiān)高免去后顧之憂，一些過失行為所導(dǎo)致的連帶賠償責(zé)任，可由保險公司來理賠，這樣有利于吸引高素質(zhì)人才來擔(dān)任董監(jiān)高。

不可否認(rèn)的是，獨立董事在公司日常經(jīng)營中參與程度較低。身為獨董，雖然不參與造假，但“未勤勉盡責(zé)、存在較大過失且已簽字，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任”，也會被法院酌情判令承擔(dān)連帶責(zé)任。與此同時，主流企業(yè)獨董年薪從3.5萬元到24萬元不等，與其所需面對的風(fēng)險嚴(yán)重不匹配。

如在康美藥業(yè)案中，可以看到獨立董事均以“無法發(fā)現(xiàn)虛假陳述、已勤勉盡責(zé)、不知情、無動機、監(jiān)管處罰與投資者損失無因果關(guān)系”等作為抗辯理由，但是法院最終以“雖未參與造假，但未勤勉盡責(zé)、存在較大過失，且已簽字，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任”來判決。

因此，雖然在一定情況下，董責(zé)險能夠轉(zhuǎn)嫁公司“董監(jiān)高”們的賠償風(fēng)險，但對于主觀故意的違法行為，董責(zé)險則不予賠償。

有業(yè)內(nèi)人士向《中國經(jīng)濟周刊》記者指出，針對董監(jiān)高的具體保障適用，市場標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險保險條款當(dāng)中均會有一個核心條款，叫作“可分性條款”，主要用于判斷故意違法行為的適用性。標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險條款不適用于知情及故意參與造假等人員。保險法第四條同時規(guī)定從事保險活動必須遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得損害社會公共利益。同時，銀保監(jiān)會在2020年12月發(fā)布的《責(zé)任保險業(yè)務(wù)監(jiān)管辦法》也注明了保險公司不得通過責(zé)任險承保被保險人故意制造事故導(dǎo)致的賠償責(zé)任。

“而針對不知情或未參與造假的，董責(zé)險應(yīng)把其作為單獨個體，與參與造假者區(qū)分對待，持續(xù)為不知情或未參與造假的被保險人依法應(yīng)承擔(dān)的損失提供保險保障?！痹摌I(yè)內(nèi)人士表示，董責(zé)險保險條款當(dāng)中的可分性條款應(yīng)同樣以監(jiān)管處罰決定書、法院民事或刑事判決書或被保險人自認(rèn)等作為判定標(biāo)準(zhǔn)。

“董責(zé)險在發(fā)達(dá)國家資本市場的上市公司中幾乎是標(biāo)配?！睂ν饨?jīng)貿(mào)大學(xué)教授王國軍此前在接受《中國經(jīng)濟周刊》記者采訪時介紹，“因為董監(jiān)高責(zé)任險可以鼓勵董監(jiān)高大膽創(chuàng)新，不要因為可能存在民事賠償責(zé)任而畏手畏腳，不敢做那些對公司好，但董監(jiān)高個人可能承擔(dān)經(jīng)濟風(fēng)險的事情。不過，如果董監(jiān)高在執(zhí)業(yè)中的民事?lián)p害賠償責(zé)任是董監(jiān)高惡意欺詐造成的，屬于除外責(zé)任，保險公司是不予賠償?shù)?，保險不鼓勵惡意欺詐，不鼓勵犯罪?！?/p>

不過，并不是所有投保董責(zé)險的上市公司，都愿意公開投保信息。

11 月22日，深市創(chuàng)業(yè)板上市公司開山控股集團（開山股份，300257.SZ）發(fā)表聲明，對此前（11月18日）辭職的獨董史某某進(jìn)行譴責(zé)。聲明中稱，“康美藥業(yè)”事件一審判決公布后，（史某某）以個人原因向公司提交辭去獨立董事職務(wù)的報告后，給公司造成了極大的負(fù)面影響，給投資者帶來了損失。

甚至不投“董責(zé)險”，也成為一些上市公司的“勛章”。

12月1日，針對投資者“公司有沒有一直為獨董們投保董責(zé)險”的提問，科大訊飛（002230.SZ）就在投資者互動平臺表示，“獨董風(fēng)波”對公司董事會成員無影響，公司獨立董事穩(wěn)定，未投保董責(zé)險。

在董責(zé)險“火出圈”后，其價格也成為市場關(guān)注焦點。

通常情況下，每單董責(zé)險都需“量身定制”，保險公司在核保和厘定董責(zé)險費率時務(wù)必考慮全面，例如上市地點、司法管轄、所在產(chǎn)業(yè)情況、市值、賠償限額、企業(yè)過去幾年的財務(wù)報表、內(nèi)控機制、董監(jiān)高資歷等。

記者從業(yè)內(nèi)獲得的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，目前已采購董責(zé)險的上市公司中有超過50%的最高保額在5000萬元人民幣或以下。在新《證券法》施行后，2020年全新采購董責(zé)險的上市公司中有70%已經(jīng)將其保障額度提升至5000萬至1億元人民幣。

“過去一年中A股上市公司董責(zé)險的費率水平較過往年度已出現(xiàn)明顯上漲，部分項目更是有翻倍漲費的跡象。事實上，單純從2020年全市場保費近1億元保費，但有570家上市公司左右已投保這兩個數(shù)據(jù)看，可明顯看出過往的保險費率嚴(yán)重偏低?！逼桨伯a(chǎn)險相關(guān)負(fù)責(zé)人稱，所以，上市公司可預(yù)期在未來董責(zé)險的保險費將會有明顯的漲幅，直到保費達(dá)到一個更加合理的水平。

該負(fù)責(zé)人預(yù)計，其間將出現(xiàn)部分保險公司收緊核保政策、費率上調(diào)，甚至退出或進(jìn)一步縮小承保能力等情況。

另有業(yè)內(nèi)人士向《中國經(jīng)濟周刊》記者表示，因康美藥業(yè)案的賠償金額巨大，目前的保障額度仍存在嚴(yán)重不足。未來A股上市公司投保的保障額度將持續(xù)上漲，針對已采購保險的上市公司，應(yīng)適當(dāng)?shù)乜紤]加保;針對考慮首次投保的，則應(yīng)在其可承擔(dān)的對價中，選擇與風(fēng)險更加匹配的賠償限額，以更好地應(yīng)對上市公司及其董監(jiān)高實際面臨的風(fēng)險敞口。

（本文刊發(fā)于《中國經(jīng)濟周刊》2021年第23期）