于興泉

利用職權(quán)收受賄賂，破壞社會公平，影響職權(quán)的廉潔性和正當(dāng)性，一直為各國法律所不允許。所不同的是，該類行為上升為刑事法律規(guī)制的尺度略有差異。

早在1952年4月21日，中央人民政府就公布了《中華人民共和國懲治貪污條例》，其行賄罪規(guī)定的對象僅限于國家工作人員。1979年頒布的刑法第185條第三款規(guī)定的行賄罪的行賄對象也僅限于國家工作人員。

1978年，黨的十一屆三中全會作出了實行改革開放的重大決策。隨著搞活經(jīng)濟(jì)的深入推進(jìn)，大量集體經(jīng)濟(jì)性質(zhì)企業(yè)迅速發(fā)展、增多。在這個過程中，出現(xiàn)了部分集體經(jīng)濟(jì)組織的負(fù)責(zé)人員利用職權(quán)收受好處費、回扣等現(xiàn)象，嚴(yán)重敗壞了社會風(fēng)氣，影響了正常的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

1988年1月21日，全國人大常委會通過了《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》，擴(kuò)大了行賄犯罪對象的范圍。其中的第七條規(guī)定：“為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員、經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他從事公務(wù)的人員以財物的，是行賄罪。在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他從事公務(wù)的人員以財物，數(shù)額較大的，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他從事公務(wù)的人員以回扣、手續(xù)費的，以行賄論處。因被勒索給予國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他從事公務(wù)的人員以財務(wù)，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。”

可見，關(guān)于行賄犯罪的對象由“國家工作人員”擴(kuò)大為“國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他從事公務(wù)的人員”，增加了“集體經(jīng)濟(jì)組織人員”這類人員，將“對非國家工作人員行賄”的行為也納入行賄罪的規(guī)制范圍。

在蓬勃發(fā)展的改革開放大潮中，眾多鄉(xiāng)鎮(zhèn)村企業(yè)、民營公司、合資企業(yè)等非國有經(jīng)濟(jì)體大量興起，國有企業(yè)在相當(dāng)多的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的數(shù)量明顯減少。在大力開放搞活經(jīng)濟(jì)的指導(dǎo)思想下，非國有經(jīng)濟(jì)體中利用職權(quán)行賄、受賄的現(xiàn)象日益突出。這種公司、企業(yè)人員的行賄受賄行為嚴(yán)重違背誠實信用、公然以不正當(dāng)手段劫掠生意機(jī)會，極大挫傷了合法經(jīng)營者的積極性，加劇了市場經(jīng)濟(jì)競爭混亂無序的局面。

在司法實踐中，如果仍以行賄罪認(rèn)定和處理這些問題，囿于主體的公職身份、客觀上利用職務(wù)之便法律要求的局限，難免存在困難和偏差，出現(xiàn)打擊盲點。隨著公務(wù)員制度的建立和完善，國家工作人員直接以權(quán)謀私、以權(quán)換利的賄賂犯罪數(shù)量會逐步減少，而部分商品經(jīng)營者個人、從事營利活動的公司、企業(yè)單位利用賄賂手段進(jìn)行不正當(dāng)競爭，牟取非法利潤的商業(yè)行賄犯罪會不斷上升，其隱蔽性和欺騙性很大，且并發(fā)其他多種犯罪，危害極大。為打擊制裁經(jīng)濟(jì)犯罪、規(guī)范經(jīng)濟(jì)行為，急需以法律手段進(jìn)行調(diào)整和規(guī)制。

1997年，我國對1979年的刑法進(jìn)行修正，吸收了全國人大常委會《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》和《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》的有關(guān)內(nèi)容，分則第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序中的第三節(jié)規(guī)定了妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪，其中第一百六十三條規(guī)定了單獨的公司、企業(yè)人員受賄罪，同時第一百六十四條還專門規(guī)定了“對公司、企業(yè)人員行賄罪”。

2007年10月25日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國刑法確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（三）》將刑法第一百六十四條的罪名相應(yīng)地修改為對非國家工作人員行賄罪，取消了對公司、企業(yè)人員行賄罪的罪名。

由上可知，對非國家工作人員行賄罪，主要就是約束、規(guī)制非公有制經(jīng)濟(jì)主體在商業(yè)往來中的行賄犯罪行為。與行賄罪完全分離，兩者主要的區(qū)別在于行賄對象的主體身份不同。

根據(jù)現(xiàn)行刑法第一百六十四條規(guī)定，對非國家工作人員行賄罪屬于單位犯罪。單位犯該罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照上述規(guī)定處罰。由此可知，以公司企業(yè)名義進(jìn)行的行賄犯罪，除了對單位處以罰金外，還要對做出行賄決定的主管人員以及具體負(fù)責(zé)實施該行賄行為的責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。

商業(yè)賄賂是商業(yè)經(jīng)營過程中的不正常但卻常見的現(xiàn)象，中外概莫能外。在我國當(dāng)前社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，商業(yè)賄賂作為一種被扭曲的競爭手段和市場法則，被眾多的經(jīng)營者所認(rèn)可和奉行，成為經(jīng)營過程中的“潛規(guī)則”。相當(dāng)多數(shù)的商業(yè)賄賂行為超越了一般違法的界限，構(gòu)成了犯罪。其中，非國家工作人員行賄罪是商業(yè)賄賂犯罪的典型罪名之一。

我們不得不重視的是，在經(jīng)濟(jì)往來中，支付各種名義的回扣、手續(xù)費曾經(jīng)風(fēng)行一時。并且在實踐中名目繁多、花樣翻新，是具有兩面性的事物，有加速商品流通、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一面，也有阻礙、破壞商品經(jīng)濟(jì)的一面。原則上，只要買賣雙方和中間人本著誠實信用、公平交易的精神，在不違反國家政策法律的情況下支付或取得符合《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》等規(guī)定的折扣、傭金，是正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)行為，對經(jīng)濟(jì)發(fā)展是有利的，法律上也應(yīng)予以承認(rèn)和保護(hù)。但是在某些情況下，回扣、手續(xù)費的支付與收受會危害市場經(jīng)濟(jì)公平競爭機(jī)制、破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序，嚴(yán)重的則可能構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪、非國家工作人員受賄罪等相應(yīng)罪名。

對于防治諸如非國家工作人員行賄罪、非國家工作人員受賄罪等商業(yè)賄賂犯罪，近年來，國家層面已建立了一套立體多層面的防控機(jī)制，并一直在不斷完善監(jiān)督機(jī)制，加大社會監(jiān)督、司法監(jiān)督，促進(jìn)完善企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，建立守法經(jīng)營的內(nèi)部機(jī)制。在完善社會信用制度建設(shè)方面，先后構(gòu)建了市場主體信用檔案體系，建立了嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入與退出制度，建立誠信獎罰機(jī)制，規(guī)范市場主體的經(jīng)營行為等。

筆者認(rèn)為，減少乃至杜絕對非國家工作人員行賄罪在內(nèi)的商業(yè)賄賂犯罪，除了國家層面的監(jiān)督防控機(jī)制建設(shè)、營商環(huán)境建設(shè)等努力外，還要加強(qiáng)企業(yè)文化建設(shè)，重塑文明經(jīng)營底蘊。通過建立和完善職業(yè)規(guī)范，加強(qiáng)行業(yè)自律，既可以降低法律資源成本，防止違法犯罪行為的擴(kuò)大化，又可以提升從業(yè)人員的道德素質(zhì)，在全社會積極營造治理商業(yè)賄賂的良好氛圍，形成公平競爭、誠信求實的商業(yè)道德和企業(yè)文化。尤其是當(dāng)前國家有關(guān)部門積極推進(jìn)實施的企業(yè)合規(guī)，根據(jù)不同的企業(yè)規(guī)模、領(lǐng)域、發(fā)展階段等多種因素，制定包括預(yù)防機(jī)制、識別機(jī)制和應(yīng)對機(jī)制在內(nèi)的刑事合規(guī)規(guī)范，對于促進(jìn)公司企業(yè)規(guī)范發(fā)展、避免商業(yè)賄賂違法犯罪有著巨大作用。