常雪峰

摘要：由于各國立法往往將身體相關(guān)權(quán)益在不同法律法規(guī)中進(jìn)行選擇性規(guī)定，沒有確認(rèn)“身體權(quán)”概念，人體原本具有系統(tǒng)性的“權(quán)益”在法律上被肢解了。我國《民法典》以一系列條款確認(rèn)了“身體權(quán)”，不僅使身體權(quán)體系化，給法定權(quán)利體系帶來新突破，也給人權(quán)理論創(chuàng)新帶來契機。身體權(quán)應(yīng)當(dāng)作為基本權(quán)利來對待。對身體權(quán)的尊重和保障依賴于身體倫理觀念的進(jìn)步。

關(guān)鍵詞：身體權(quán);倫理;身體完整;身體自由

一、民法“身體權(quán)”的外延

根據(jù)民法典的規(guī)定，身體完整權(quán)和行動自由權(quán)所包含的法定民事權(quán)益包括：第一，身體自主權(quán)，即個人對身體生物組織的自主同意權(quán)。這是從身體權(quán)派生的權(quán)利，也是對身體“同意倫理”的直接回應(yīng)。第二，特定范圍的身體救助請求權(quán)。這項權(quán)利是對負(fù)有法定救助義務(wù)的特定主體所主張的獲得身體救助的請求權(quán)。第三，身體信息權(quán)。身體信息權(quán)還派生出身體信息隱私、身體生物識別信息采集決定權(quán)、身體醫(yī)療知情權(quán)。第四，身體免于性騷擾權(quán)。性自主權(quán)是獨立的人格權(quán)，不屬于身體權(quán)。

二、“同意倫理”與作為基本權(quán)利的身體權(quán)

現(xiàn)代科技促使身體權(quán)的內(nèi)涵的拓展，包括身體完整、身體自主、身體尊嚴(yán)到身體信息四個層面。各國憲法通過及整體法律體系規(guī)定了與身體利益相關(guān)的條款，通過憲法和法律解釋解決法律未列舉的權(quán)利之問題。我國司法裁判不能引用憲法條文，因此民法典將憲法上的基本權(quán)利進(jìn)行細(xì)化的宣示。憲法基本權(quán)利是針對和防范國家權(quán)力的。民法上的身體權(quán)，主要針對平等主體的侵權(quán)行為。當(dāng)民法上規(guī)定的權(quán)利成為必要時，也可以上升到憲法中成為基本權(quán)利?，F(xiàn)行憲法基本權(quán)利與民法上的身體權(quán)具有下列關(guān)系：

（一）民法典身體權(quán)的憲法依據(jù)

第一，關(guān)于“人身自由權(quán)”條款指向身體權(quán)。民法典身體權(quán)的“行動自由”與憲法上的人身自由權(quán)是相同的，它是根據(jù)憲法而由民法予以具體化了的具體人格權(quán)。第二，關(guān)于“人的尊嚴(yán)”條款包含身體權(quán)。我們可以采取憲法解釋學(xué)方法，把“人格尊嚴(yán)”解釋為“人的尊嚴(yán)”。自然人的身體權(quán)中當(dāng)然也包含作為“人的尊嚴(yán)”的部分權(quán)利。第三，關(guān)于人權(quán)的概括性條款覆蓋身體權(quán)?？蓳?jù)“國家尊重和保障人權(quán)”對應(yīng)有權(quán)利進(jìn)行權(quán)利推定。

（二）身體權(quán)具有人權(quán)之基本性

第一，身體權(quán)具有人權(quán)的不可缺乏性和普遍性特征。身體權(quán)與人權(quán)一樣是“源于人的自然屬性”。第二，身體權(quán)具有人權(quán)的不可替代性特征。身體權(quán)是不可等價置換的。第三，身體權(quán)具備人權(quán)的母體性特征，甚至是許多權(quán)利的載體。由身體權(quán)可派生出更多的具體權(quán)利和利益。第四，身體權(quán)具有人權(quán)的獨立性。它是獨立的特定利益。第五，身體權(quán)具有人權(quán)的相互同等性和關(guān)聯(lián)性特征?？傊?，身體權(quán)具有基本性，是一項基本人權(quán)。

（三）把身體權(quán)作為基本權(quán)利的必要性和重要意義

從必要性來看，當(dāng)代新科技廣泛、深入應(yīng)用并密切貼近或緊逼個人的身體。如果不從憲法的層面確認(rèn)作為基本權(quán)利的身體權(quán)，則技術(shù)與人類的關(guān)系、政府與個人的關(guān)系、權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系會日益緊張化。從意義來看，第一，身體權(quán)作為基本權(quán)利進(jìn)行尊重和保障，能夠促進(jìn)我國人權(quán)事業(yè)戰(zhàn)略;第二，能夠促進(jìn)我國法治建設(shè);第三，能夠增強“自我負(fù)責(zé)”的國民主體意識;第四，可成為鞏固我國“小康社會”建設(shè)成果的重要保障;第五，可以體現(xiàn)我國在國際交往中的中國氣派和制度優(yōu)勢。

三、人體生物采集識別的違法和違憲風(fēng)險

任何組織和個人對他人（自然人）采取聲紋、掌紋、基因、指紋、虹膜和面部識別特征進(jìn)行采集對他人身體的采集行為與身體信息擁有與使用行為。因此，它觸及自然人的兩個法定權(quán)利：一是個人身體權(quán)，二是個人信息權(quán)。

《信息安全技術(shù)個人信息安全規(guī)范（GB/T 35273-2020）》，是一部部門規(guī)章，屬于推薦性（非強制性）技術(shù)規(guī)范。其中第5.1條規(guī)定“收集個人信息的合法性要求”，第5.2條“收集個人信息的最小必要要求”。所謂“最小必要”是個人身體信息采集的原則，相當(dāng)于公法上的“比例原則”的具體應(yīng)用。判斷其“最小必要”要從與產(chǎn)品或服務(wù)的三方面關(guān)系上來衡量：一是“直接關(guān)聯(lián)”，二是“最低頻率”，三是“最少數(shù)量”?！白钚”匾边€包括“目的達(dá)成后，應(yīng)及時刪除個人信息”的要求。第5.4條關(guān)于“收集個人信息時的授權(quán)同意”，規(guī)定“收集個人信息前，應(yīng)向個人信息主體明確告知收集、使用個人信息的目的、方式和范圍等規(guī)則，并獲得個人信息主體的授權(quán)同意”。

人臉識別是對身體的搜查性識別，國家機構(gòu)以公權(quán)力對自然人進(jìn)行人臉識別是一種搜查行為。當(dāng)法律法規(guī)授權(quán)以上有關(guān)組織和個人對自然人使用生物信息識別時，要遵循憲法和基本法律的規(guī)定。如果不遵循憲法，則該授權(quán)條款構(gòu)成違憲。

四、身體權(quán)的倫理觀念

身體在倫理觀念上的地位，決定了身體權(quán)在人權(quán)中的地位。首先，儒家也將把身體修養(yǎng)看成精神的一部分。其次，以儒家為主導(dǎo)的中國傳統(tǒng)文化，強調(diào)為了人的精神氣節(jié)和集體精神可以犧牲個人肉體，由此形成士大夫“士可殺不可辱”的觀念?；蛟S正是儒家關(guān)于身體的這種悖論，導(dǎo)致中國沒有發(fā)展出以個體為中心的現(xiàn)代人權(quán)觀念。

我國法律對公民身體權(quán)益的確認(rèn)和保護起步較晚，社會和公民在身體權(quán)益上的倫理意識是相當(dāng)薄弱的。但是，既然我國率先把身體權(quán)作為民法具體人格權(quán)，權(quán)利法定不等于權(quán)利保障，我國應(yīng)當(dāng)做好“身體權(quán)系列條款”的提倡落實。加強人權(quán)意識，尤其是尊重和保障作為人權(quán)的身體權(quán)。

結(jié)語

身體權(quán)不只是身體完整和行動自由，實際上包括身體完整、身體自由、身體信息和身體尊嚴(yán)四個權(quán)益。法律應(yīng)當(dāng)建構(gòu)出一個適用于所有領(lǐng)域的身體權(quán)定義，這樣身體權(quán)的定義具有了整合性。身體權(quán)作為基本權(quán)利具有憲法依據(jù)、滿足人權(quán)的基本性，應(yīng)當(dāng)從基本權(quán)利角度確認(rèn)身體權(quán)。人臉信息識別等身體生物信息采集識別觸及個人身體權(quán)與個人信息權(quán)，具有違法和違憲風(fēng)險問題。最終，對身體權(quán)的尊重和保障還依賴于身體倫理觀念的進(jìn)步。

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沈陽師范大學(xué)法學(xué)院