田紅苗

【摘要】針對EPC模式下國際工程項目存在的諸多合同風(fēng)險，主要是基于總承包商的角度對合同的風(fēng)險管理進(jìn)行研究，并對國際工程EPC項目合同風(fēng)險的成因和合同的特點(diǎn)進(jìn)行必要的闡述。采用層次分析法的原理構(gòu)建合同風(fēng)險的評估模型，并計算每個合同風(fēng)險因素的權(quán)重和確定其優(yōu)先級的排序。同時分析了國際工程EPC項目的主要合同風(fēng)險因素，提出了風(fēng)險應(yīng)對的具體措施。

【關(guān)鍵詞】國際工程;EPC項目;合同風(fēng)險;層次分析法;風(fēng)險評估模型

【DOI】10.12334/j.issn.1002-8536.2021.30.004

引言

隨著我國的經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，我國的建筑企業(yè)在國際工程承包市場中所占的比例和在國際工程承包市場中的影響力也在日益的增大，這對于我國的建筑企業(yè)而言，既是機(jī)遇也是一種不斷突破自我的挑戰(zhàn)。

目前國內(nèi)外許多學(xué)者對國際工程EPC項目的合同風(fēng)險管理都進(jìn)行了研究，主要的代表文獻(xiàn)有：H.M.Leung（1998）等人通過對工程項目的風(fēng)險產(chǎn)生源和風(fēng)險管理過程的分析，對工程項目的風(fēng)險影響因素進(jìn)一步的進(jìn)行了歸納[1]。Van Truong Lun（2009）等人運(yùn)用了貝葉斯網(wǎng)絡(luò)的方法對部分發(fā)展中國家的工程項目的影響因素進(jìn)行了數(shù)據(jù)化的分析[2]。Jun Ying Liu（2016）等人結(jié)合我國部分的海外工程項目對風(fēng)險控制提出了相應(yīng)的控制理論與對策[3]。邵軍義，董坤濤（2011）等人在基于證據(jù)理論和模糊綜合評價方法的基礎(chǔ)上，建立了國際工程項目的風(fēng)險評價指標(biāo)體系，并通過證據(jù)理論實(shí)現(xiàn)了項目風(fēng)險評價的針對性和彌補(bǔ)了模糊綜合評價方法的不足，使之有效的應(yīng)用到國際工程項目風(fēng)險評價中[4]。李偉芹（2015）在基于自我評估和基準(zhǔn)評估方法的基礎(chǔ)上對國際工程項目的風(fēng)險評估構(gòu)建了對應(yīng)的數(shù)學(xué)模型和系統(tǒng)的評價指標(biāo)體系，并結(jié)合實(shí)際的工程對該數(shù)學(xué)模型的應(yīng)用進(jìn)行了驗(yàn)證[5]。杜永江（2013）以國際工程EPC項目的合同風(fēng)險管理流程為研究對象，將國際工程EPC項目的合同風(fēng)險管理劃分為合同前期階段和合同履行階段以及合同后評價階段三個方面，同時提出了總承包商在合同風(fēng)險管理中的可持續(xù)性管理方法[6]。李蕊，孫曉帥（2018）通過對工程項目的合同風(fēng)險的分析，提出了對國際工程EPC項目有促進(jìn)作用的合同風(fēng)險管理措施，這對提高合同風(fēng)險管理人員的合同管理能力和執(zhí)行力都有著很大幫助[7]。

1、國際工程EPC項目合同風(fēng)險的成因

1.1外部合同風(fēng)險的成因

在國際工程EPC項目合同履約的過程中，由于履行合同的持續(xù)時間長，受自然環(huán)境、經(jīng)濟(jì)與政治環(huán)境和社會環(huán)境以及存在諸多不能預(yù)測的風(fēng)險事件對正常履行合同的影響較大，這就增加了工程項目建設(shè)的復(fù)雜性和不穩(wěn)定性。再加上以Williamson和Hart為代表的經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)識到，由于人們在某種程度上的有限理性或者交易費(fèi)用，使得現(xiàn)實(shí)中的合同是不完全的（incomplete），即合同當(dāng)事人在編制合同條款時不能對以后可能發(fā)生的意外風(fēng)險事故進(jìn)行有效的預(yù)測和做出正確的應(yīng)對措施，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)生活中不存在一種沒有外界干擾和成本障礙的理想世界。即使是在簽訂合同之前對工程項目、業(yè)主單位的資信等進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查，或?qū)贤瑮l款的精心編制以及在發(fā)生合同爭議后與業(yè)主單位進(jìn)行良好的談判還是仲裁機(jī)構(gòu)或法院所制定的規(guī)則和制度，都是對不完備的合同條款進(jìn)行完備化和合同條款的補(bǔ)充過程。由于這些外部風(fēng)險因素的存在和其帶來的不確定性，就決定了合同風(fēng)險的必然性。

1.2內(nèi)部合同風(fēng)險的成因

在國際工程項目中，合同風(fēng)險的成因除了外部存在的原因外還包括內(nèi)部的原因，研究合同風(fēng)險成因的意義在于有助于合同風(fēng)險的識別，為合同風(fēng)險的識別提供識別、分析的基礎(chǔ)，主要包括的內(nèi)部成因有以下幾個方面：

（1）合同前期談判和簽訂階段。由于沒有組織專業(yè)的、高效的談判團(tuán)隊，對項目所在國別的合同環(huán)境沒有深入研究，從而使得對合同中的關(guān)鍵問題沒能發(fā)現(xiàn)和有效的處理，再加上合同本身的具有不完備性的特點(diǎn)，導(dǎo)致合同在履行的過程中存在重大的風(fēng)險因素，如工作順序、職責(zé)、標(biāo)準(zhǔn)、特殊規(guī)范等沒有進(jìn)行詳細(xì)的描述。

（2）合同履行階段。在合同的履行階段由于承包商對合同風(fēng)險控制的工作不夠重視;合同風(fēng)險管理人員的風(fēng)險意識不強(qiáng);沒有合理的、科學(xué)的風(fēng)險控制方法;對發(fā)生工程問題的程序和時效性不夠重視以及索賠不夠?qū)I(yè)等，都有可能引發(fā)合同風(fēng)險事故的發(fā)生。

（3）合同結(jié)束階段。在合同結(jié)束階段，是合同當(dāng)事人兌現(xiàn)合同約定的時候，在工程項目的施工過程中由于承包商沒能正確的履行合同約定而造成生產(chǎn)設(shè)備、材料、施工工藝不滿足要求或存在工程質(zhì)量缺陷或索賠訴訟案件導(dǎo)致各類保函不能按期釋放等原因而引發(fā)的風(fēng)險事故。

2、國際工程EPC項目合同的特點(diǎn)

2.1合同的國際性

國際工程項目的順利實(shí)施依賴于參與項目建設(shè)的主體方，能否按照合同的約定執(zhí)行以及對合同內(nèi)容的正確理解。同時，在進(jìn)行工程項目建設(shè)的過程中通常也會采用非母語的語言來進(jìn)行溝通交流，采用的技術(shù)規(guī)范與標(biāo)準(zhǔn)往往要受到不同國家之間的法律規(guī)范和國際公約以及慣例的制約，即使在國際工程EPC項目中采用FIDIC合同，它也有適用的限制性，且在項目建設(shè)所需要的物資和資金以及信息的交換等方面都存在跨國交換的特性。合同執(zhí)行的管理人員及第三國勞務(wù)存在國際上選用。對于在國際工程承包中進(jìn)度款的支付往往也會使用不同的貨幣進(jìn)行支付，而當(dāng)履約各方發(fā)生合同糾紛時通常也會提交到非本國的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。這就要求從事國際工程項目建設(shè)的從業(yè)人員不僅要掌握多國的語言并且還要能夠正確的理解交流時所用的專業(yè)詞匯。同時，還應(yīng)具備良好的國際文化素養(yǎng)才能保障項目信息的有效溝通和建立良好的溝通渠道。

2.2合同的復(fù)雜性

由于國際工程項目一般地處于第三國和其自身的特殊性;人員復(fù)雜和種類繁多的工程資料以及相關(guān)的合同文件，從而導(dǎo)致合同的復(fù)雜性。在工程項目的合同履約期間，一般要涉及到業(yè)主方、承包方、分包方和供應(yīng)方以及信息綜合管理方。而在此過程中參與主體和客體間會簽訂各種各樣的合同，這些合同也讓參與主體和客體間能夠很好的聯(lián)系起來，也正是由于這種相互間的聯(lián)系在進(jìn)行合同管理時存在管理難度大、跨度寬等特點(diǎn)。同時，在工程建設(shè)合同領(lǐng)域不像國際貿(mào)易有著國際多邊公約和共認(rèn)的規(guī)則，這就造成在實(shí)踐的過程中許多方面都要受到法律法規(guī)的制約，再加上國際工程項目的合同一般是使用工程所在國或者第三國的法律法規(guī)，而每個國家關(guān)于工程的合同條件又有著不同的規(guī)定進(jìn)而導(dǎo)致不能在較短的時間里掌握和熟練。因此，在管理參與主體和客體時就會有許多不確定風(fēng)險因素在里面，稍有不慎就會導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)的損失和工期延誤進(jìn)而致使合同在實(shí)施過程中更為復(fù)雜。

2.3合同的履約周期長、風(fēng)險大

國際工程項目的合同履約周期通常周期較長，在履約的過程中總承包商往往會承擔(dān)其合同約定和合同約定以外的風(fēng)險。對于總承包商而言，由于國際工程項目的合同履約時間較長，在施工過程中往往會受到許多內(nèi)在和外在條件因素的制約，各種內(nèi)外風(fēng)險發(fā)生的概率也會不斷的變化。如資源的協(xié)調(diào)管理、人事的協(xié)調(diào)管理、資金鏈的有效運(yùn)轉(zhuǎn)、合同管理、政治風(fēng)險、自然風(fēng)險、稅務(wù)法務(wù)風(fēng)險以及社會風(fēng)險、未約定全的不可抗力風(fēng)險等，都會隨著項目的實(shí)施進(jìn)度而不斷的變化。同時，在EPC模式下，總承包商往往是按照合同雙方所簽訂的合同內(nèi)容對整個工程項目的建設(shè)承擔(dān)總體責(zé)任，而在這過程中還要對分包商的建設(shè)行為負(fù)責(zé)且在工程項目的全壽命周期內(nèi)一般只約定了業(yè)主對工程項目實(shí)體的原則性上的功能要求并非詳細(xì)的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范和技術(shù)要求。而對于最終交付物的設(shè)計圖紙、數(shù)據(jù)模型以及詳細(xì)描述往往需要通過一系列的設(shè)計過程和參與工程項目建設(shè)方和業(yè)主共同審批通過，這將會使合同在執(zhí)行的過程中變更更為頻繁和受內(nèi)外的潛在的風(fēng)險因素影響。這無疑增大了總承包商在建設(shè)施工過程中的風(fēng)險。

2.4合同的風(fēng)險分配非平衡性

在國際工程項目建設(shè)的過程中，對于承包商來說，會受到諸多外部和內(nèi)部潛在的風(fēng)險因素的制約影響，甚至有些是承包商無法預(yù)料和承擔(dān)的，再加上合同履約的周期長和目前在國際上通用的銀皮書FIDIC標(biāo)準(zhǔn)合同文件在風(fēng)險分擔(dān)方面是“親業(yè)主”的，這就使得總承包商在承包國際工程項目時在簽訂的合同中將會承擔(dān)更多潛在的風(fēng)險。在這種模式下，總承包商被認(rèn)為已經(jīng)獲得可能對工程項目造成影響或不利作用的有關(guān)風(fēng)險、意外事故和其他情況的全部資料，所以在合同的履約過程中，總承包商想進(jìn)行工程項目的索賠和反索賠的可能性也會降到很低。因此，在EPC模式下的合同中，總承包商在從事國際工程項目建設(shè)活動時將會承擔(dān)比業(yè)主單位更大的風(fēng)險。

3、國際工程EPC項目合同風(fēng)險因素指標(biāo)體系構(gòu)建

以我國某建筑公司在科威特某大型綜合社區(qū)工程項目為研究對象，經(jīng)仔細(xì)研究分析和采取專家調(diào)查的方式，將其存在的合同風(fēng)險分為外部合同風(fēng)險和內(nèi)部合同風(fēng)險兩大類，并根據(jù)層次分析法的原理構(gòu)建層次遞階結(jié)構(gòu)模型，見圖1和圖2。

根據(jù)層次分析法的原理和結(jié)合所構(gòu)建的層次結(jié)構(gòu)模型以及實(shí)際的工程項目，運(yùn)用層次分析法中的和積法和通過專家打分的方式來實(shí)現(xiàn)對每一個合同風(fēng)險因素的權(quán)重確定，使從事合同風(fēng)險管理的人員在實(shí)際的工作中能夠根據(jù)工程項目的實(shí)際情況對合同的風(fēng)險進(jìn)行有效的管理，所得結(jié)果如表1至表9。

根據(jù)以上計算所得的結(jié)果，再計算每一個風(fēng)險指標(biāo)的綜合權(quán)重，并確定Ai層和Bi層的綜合權(quán)重，如表10和表11所示。

由表10和表11的計算結(jié)果可以得出Ai層和Bi層的綜合的權(quán)重。就外部風(fēng)險而言，所得的權(quán)重比例依次為：（0.123：0.555：0.254：0.069），即有經(jīng)濟(jì)風(fēng)險>政治風(fēng)險>自然風(fēng)險>社會風(fēng)險。而針對于內(nèi)部的風(fēng)險而言，所得的權(quán)重比例依次為：（0.605：0.283：0.112），即有合同前期階段的風(fēng)險>合同履約階段的風(fēng)險>合同結(jié)束階段的風(fēng)險。因此，對于從事合同風(fēng)險管理的人員應(yīng)當(dāng)首先加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險和合同前期階段的風(fēng)險管理，其次再對較為次要的合同風(fēng)險進(jìn)行管理，形成一個層次清晰、綜合管理的體系。

4、國際工程EPC項目合同風(fēng)險的應(yīng)對措施

在EPC模式下的國際工程項目中，由于總承包商承擔(dān)了大量的合同風(fēng)險。因此，加強(qiáng)合同風(fēng)險的管理是總承包商順利的向業(yè)主方交付一個各項功能指標(biāo)都符合規(guī)定的工程項目實(shí)體的首要任務(wù)，具體的風(fēng)險應(yīng)對措施有以下幾方面：

（1）認(rèn)真編制投標(biāo)文件。總承包商在投標(biāo)報價階段，應(yīng)當(dāng)根據(jù)業(yè)主所提供的招標(biāo)文件進(jìn)行深入的研究，并對工程項目的現(xiàn)場情況以及所在國各種資源情況進(jìn)行認(rèn)真的調(diào)查，再認(rèn)真的分析可能的或潛在的合同風(fēng)險影響因素，進(jìn)而提高在報價中的不可預(yù)見的風(fēng)險費(fèi)用。

（2）合理分擔(dān)風(fēng)險和完善合同條款。合理分擔(dān)合同中的風(fēng)險和完善合同條款是防止獨(dú)立承擔(dān)合同風(fēng)險的有效措施，也是促進(jìn)合同雙方履行合同的積極性的一種有效方式。

例如所在國需要從第三國引進(jìn)勞務(wù)，簽證政策變化的影響條款要高度重視;所在國老城區(qū)的市政供排水破除許可，這本屬于業(yè)主工作范疇然而需注意合同條款轉(zhuǎn)嫁給總承包商來執(zhí)行獲取破除許可的條款;反投資法條款，可能讓合同合理利潤很難落袋為安;保函釋放條款被增加業(yè)主方對總承包商其他方面的各類扣款罰款不足額從保函中抵扣的條件，使得預(yù)付款保函、履約保函、質(zhì)保金保函、稅務(wù)押金保函等各類專用保函的擔(dān)保范圍被擴(kuò)大，風(fēng)險將無限放大;

（3）購買相關(guān)保險。購買相關(guān)的工程保險是總承包商實(shí)現(xiàn)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的有效措施之一，這不僅可以保證自己能夠順利的履行合同的約定還能實(shí)現(xiàn)企業(yè)的盈利目的和達(dá)到業(yè)主的要求。例如火災(zāi)導(dǎo)致在建建筑物或大臨設(shè)施等燒毀;沙漠高溫導(dǎo)致機(jī)械設(shè)備自燃損毀;業(yè)主政府方的支付違約或其他政治風(fēng)險等中信?？梢酝侗５牟糠?公共衛(wèi)生安全如新冠肺炎疫情若投保將獲得及時救助及賠償。

（4）認(rèn)真準(zhǔn)備，合理的組織。在工程項目的整個壽命周期內(nèi)都認(rèn)真做好每一項工作的準(zhǔn)備工作，并進(jìn)行認(rèn)真的安排和組織合理的管理模式，以提高總承包商在進(jìn)行風(fēng)險管理時的應(yīng)變能力和抵抗能力。

（5）加強(qiáng)索賠管理。雖然總承包商與業(yè)主簽訂的合同是EPC合同，總承包商通過索賠的方式來獲得損失的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)某晒β什皇呛艽?，但在合同條款中所約定的風(fēng)險發(fā)生時還是可以通過索賠的方式獲得經(jīng)濟(jì)上的合理補(bǔ)償，并降低損失，以確?？偝邪棠軌颢@得最大的經(jīng)濟(jì)效益。

例如簽證政策變化導(dǎo)致第三國勞務(wù)出入境受限從而影響工期進(jìn)而增加了成本;不可抗力事件發(fā)生如沙漠國家發(fā)生幾十年難遇的大雨連續(xù)天氣，導(dǎo)致基礎(chǔ)工程反復(fù)施工以及對設(shè)備、道路工程等的毀損。重點(diǎn)關(guān)注索賠時效及索賠策略，對合同條款熟練掌握，敢于利用仲裁或法律訴訟方式捍衛(wèi)利益。

5、結(jié)語

EPC模式下的國際工程項目的合同風(fēng)險管理是一個復(fù)雜的和系統(tǒng)龐雜的以及受外在和內(nèi)在條件多變的管理體系。合同風(fēng)險管理作為合同管理的重要組成部分，是工程項目順利完工的前提保障，只有對工程項目的合同風(fēng)險進(jìn)行有效的管理，才能順利的履行合同中所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，才能使總承包商向業(yè)主方移交一個各項功能指標(biāo)都符合規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)的工程項目實(shí)體。

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（本文作者單位為中國一冶）