劉思俁 周月萍

近年來，在“一帶一路”倡議的引領(lǐng)和推動(dòng)下，我國企業(yè)的國際工程投資、建設(shè)、運(yùn)營等經(jīng)營規(guī)模不斷擴(kuò)大。但隨著全球受到新冠肺炎疫情的影響持續(xù)加深、國際政治經(jīng)濟(jì)形勢的不斷變化，經(jīng)營過程中的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)也日益凸顯。我國企業(yè)在“走出去”的過程中，由于項(xiàng)目所涉國家合規(guī)監(jiān)管環(huán)境的不利變化，或是自身對合規(guī)要求的不熟悉、不重視，發(fā)生合規(guī)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，乃至遭受經(jīng)濟(jì)損失和處罰的事件時(shí)有發(fā)生。

鑒于此，本文將圍繞合規(guī)主題，介紹國際工程所涉及的主要合規(guī)要求及新形勢下國際工程合規(guī)經(jīng)營面臨的風(fēng)險(xiǎn)，并就此提出防范建議。

主要合規(guī)要求

要做到國際工程的合規(guī)經(jīng)營，我國企業(yè)首先要明確的就是要遵守的“規(guī)”具體包括哪些內(nèi)容?！镀髽I(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》第三條規(guī)定，合規(guī)是指“企業(yè)及其員工的經(jīng)營管理行為符合有關(guān)法律法規(guī)、國際條約、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準(zhǔn)則、商業(yè)慣例、道德規(guī)范和企業(yè)依法制定的章程及規(guī)章制度等要求”，即涉及境內(nèi)外多種類型的合規(guī)要求。具體來說，主要包括以下內(nèi)容。

我國的合規(guī)要求

我國政府對于我國企業(yè)的國際經(jīng)營合規(guī)一直予以充分重視，并在近年來陸續(xù)發(fā)布了一系列與國際工程合規(guī)相關(guān)的政策文件，包括《關(guān)于規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為的若干意見》《民營企業(yè)境外投資經(jīng)營行為規(guī)范》《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》等。上述一系列規(guī)范性文件是我國企業(yè)開展國際工程合規(guī)體系構(gòu)建的基本依據(jù)。除此之外，從實(shí)體法角度來說，我國企業(yè)開展國際工程經(jīng)營還應(yīng)符合我國關(guān)于對外承包工程、對外投資和貿(mào)易的相關(guān)法律法規(guī)，包括《對外承包工程管理?xiàng)l例》（中華人民共和國國務(wù)院令第527號）、《對外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》（中華人民共和國國務(wù)院令第620號）、《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令第11號）等，以及《中華人民共和國刑法》（中華人民共和國主席令第83號）、《中華人民共和國反壟斷法》（中華人民共和國主席令第68號）等具有域外適用效力的法律法規(guī)。

項(xiàng)目所在國的合規(guī)要求

我國企業(yè)開展國際工程經(jīng)營，首要的應(yīng)符合項(xiàng)目所在國的法律法規(guī)和合規(guī)要求。此類合規(guī)要求主要包括當(dāng)?shù)毓こ坛邪袌鰷?zhǔn)入要求、反腐敗和反洗錢合規(guī)要求、稅務(wù)合規(guī)要求、勞動(dòng)用工合規(guī)要求、競爭法合規(guī)要求、環(huán)境保護(hù)合規(guī)要求等。需要強(qiáng)調(diào)的是，世界各國近年來越來越重視環(huán)境（Environmental）、社會（Social）和治理（Governance）——ESG相關(guān)合規(guī)要求，尤其是其中的環(huán)境保護(hù)要求，是我國企業(yè)在進(jìn)行國際工程經(jīng)營時(shí)需特別重視的問題。此前，我國企業(yè)已在多個(gè)國際工程項(xiàng)目上遭遇因ESG合規(guī)問題而引發(fā)虧損、罰款乃至項(xiàng)目停滯的困境，其中的教訓(xùn)值得吸取。

國際條約和國際組織的合規(guī)要求

在國際上，我國已加入了《聯(lián)合國反腐敗公約》《亞太地區(qū)反腐敗行動(dòng)計(jì)劃》等國際公約，與其他國家聯(lián)手合作，在全球范圍內(nèi)更加高效而有力地預(yù)防和打擊腐敗等不合規(guī)行為。除此之外，世界銀行等多邊開發(fā)銀行的“聯(lián)動(dòng)制裁”，也是近年來促使我國企業(yè)建立合規(guī)體系的主要源動(dòng)力。多邊開發(fā)銀行一旦把企業(yè)列入相關(guān)制裁名單，不僅將嚴(yán)重影響企業(yè)承接由多邊開發(fā)銀行提供資金支持的項(xiàng)目，對其國際聲譽(yù)和市場競爭力也會產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。

長臂管轄制度下的合規(guī)要求

以美國為首的一些國家存在長臂管轄的概念，即對于外國企業(yè)和個(gè)人在該國以外的行為亦可基于“最低限度聯(lián)系理論”和“效果原則”等主張具有管轄權(quán)，要求外國企業(yè)和個(gè)人遵守該國的合規(guī)要求，如不遵守則對其施加處罰或予以制裁。國際工程所涉及的此類長臂管轄制度主要包括出口控制、反洗錢、反腐敗等。近年來，美國對于我國企業(yè)的制裁案例明顯增加，需要引起我國企業(yè)的重視。

合規(guī)經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)

作為國際間的經(jīng)濟(jì)合作活動(dòng)，國際工程不僅受到工程所在地法規(guī)要求的規(guī)制，還涉及業(yè)主、承包商、分包商、供應(yīng)商、融資方等來自不同國家/地區(qū)的眾多參與方，面臨的監(jiān)管合規(guī)環(huán)境十分復(fù)雜。近年來，受到全球新冠肺炎疫情和中美貿(mào)易摩擦等影響，國際工程市場出現(xiàn)整體下滑，各種不穩(wěn)定、不確定因素增多，國際政治環(huán)境的復(fù)雜形勢進(jìn)一步加劇，給我國企業(yè)的國際工程合規(guī)經(jīng)營帶來了重大風(fēng)險(xiǎn)，具體表現(xiàn)如下。

ESG合規(guī)的風(fēng)險(xiǎn)

隨著“一帶一路”倡議的深入推進(jìn)，如何妥善處理并承擔(dān)國際工程經(jīng)營的ESG相關(guān)責(zé)任，可持續(xù)、高質(zhì)量地推進(jìn)我國企業(yè)的國際經(jīng)營活動(dòng)成為重點(diǎn)議題。在近年報(bào)道的國際經(jīng)營糾紛事件中，我國企業(yè)與當(dāng)?shù)貏诠?、社區(qū)、環(huán)境方面的沖突值得深思，尤其是因油氣勘探、項(xiàng)目建設(shè)、礦產(chǎn)開采等工程活動(dòng)產(chǎn)生的糾紛，已不僅是傳統(tǒng)上的合作方經(jīng)濟(jì)糾紛。這其中特別突出的是環(huán)境合規(guī)方面的風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)成為全球性的關(guān)注議題，并從傳統(tǒng)的環(huán)境污染問題進(jìn)一步深入低碳循環(huán)可持續(xù)發(fā)展。我國已就碳達(dá)峰、碳中和做出承諾，低碳環(huán)保的理念將深入影響未來世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展趨勢。

國際工程因投資大、周期長、地點(diǎn)固定等特點(diǎn)，在實(shí)施過程中受當(dāng)?shù)厣鐣l件影響巨大。我國企業(yè)應(yīng)秉持平等合作、可持續(xù)發(fā)展的理念，遵守和尊重當(dāng)?shù)氐腅SG合規(guī)要求，承擔(dān)相應(yīng)的社會責(zé)任。而受到新冠肺炎疫情及各國保護(hù)主義傾向的影響，近期國際工程的ESG合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)一步上升。一旦發(fā)生ESG合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，我國企業(yè)所面臨的往往不僅是暫時(shí)的停工緩建，其影響可能一直持續(xù)至項(xiàng)目運(yùn)營期，甚至導(dǎo)致整個(gè)項(xiàng)目的流產(chǎn)。因此，如何恰當(dāng)應(yīng)對ESG合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)將是我國企業(yè)長期和重要的議題。

HSE合規(guī)的風(fēng)險(xiǎn)

國際工程業(yè)主通常對工程實(shí)施過程中的健康（Health）、安全（Safety）和環(huán)境（Environment）——HSE合規(guī)有著較高要求，這不僅是國際工程建設(shè)中的重要一環(huán)，也對提升我國企業(yè)的國際品牌價(jià)值具有重要意義。由于國際工程外部環(huán)境、人員構(gòu)成、管理要求的復(fù)雜性，HSE合規(guī)管理本身存在較大難度，在新冠肺炎疫情的大背景下，風(fēng)險(xiǎn)和挑戰(zhàn)則進(jìn)一步提升。一方面，各國為應(yīng)對疫情紛紛出臺措施，限制人員和物資的跨境流動(dòng)，導(dǎo)致很多工程無法及時(shí)組織人員和物資至工程現(xiàn)場開展工作；另一方面，各國政府的管控措施還包括了要求工程暫停施工及加強(qiáng)工程現(xiàn)場的防疫管理，導(dǎo)致很多工程停工緩建或施工成本大幅上升。目前，疫情仍在不斷蔓延并不時(shí)有新變種出現(xiàn)，可以預(yù)見的是，HSE合規(guī)的風(fēng)險(xiǎn)將長期存在。

地緣政治環(huán)境變化帶來的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)

在新冠肺炎疫情和中美貿(mào)易摩擦的大背景下，全球治理體系面臨重大沖擊，地緣政治風(fēng)險(xiǎn)快速上升，而經(jīng)濟(jì)下行更進(jìn)一步加劇了貿(mào)易保護(hù)主義。一方面，部分國家出臺了不同程度的政策，提高外國企業(yè)在當(dāng)?shù)赝顿Y建設(shè)的門檻，以提升本國經(jīng)濟(jì)和保護(hù)本國企業(yè)的商業(yè)利益；另一方面，美國借此機(jī)會進(jìn)一步加速對我國發(fā)展的遏制，通過長臂管轄對我國企業(yè)進(jìn)行處罰和制裁，給我國企業(yè)開展國際工程經(jīng)營，特別是與敏感國別相關(guān)的經(jīng)營帶來了阻礙。為應(yīng)對外國法律與措施的不當(dāng)干涉對我國企業(yè)的不利影響，我國商務(wù)部于2020年9月出臺了《不可靠實(shí)體清單規(guī)定》，并于2021年1月出臺了《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》（商務(wù)部令2021年第1號），而《中華人民共和國反外國制裁法》（中華人民共和國主席令第90號）也于2021年6月起施行。

獲取項(xiàng)目機(jī)會的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)

在國際工程經(jīng)營中，獲取項(xiàng)目機(jī)會，包括工程招投標(biāo)階段一直是發(fā)生合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的高危環(huán)節(jié)。新冠肺炎疫情不僅對國際工程的建設(shè)造成了影響，也導(dǎo)致了全球經(jīng)濟(jì)普遍下行，業(yè)主投資和融資能力下降，項(xiàng)目機(jī)會進(jìn)一步減少，市場競爭更為激烈。在此背景下，我國企業(yè)在獲取國際工程項(xiàng)目機(jī)會時(shí)面臨的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，包括因國際和當(dāng)?shù)馗偁幷叩膲毫Χ庥鲲L(fēng)險(xiǎn)的概率也將明顯上升。近幾年來，不時(shí)有我國企業(yè)被多邊開發(fā)銀行聯(lián)合制裁的案例出現(xiàn)，使得受制裁企業(yè)遭受了巨大的損失，而制裁的原因往往是招投標(biāo)階段的欺詐和腐敗事件。因此，面對激烈的市場競爭，我國企業(yè)需要切實(shí)做到合規(guī)經(jīng)營，依靠自身實(shí)力參與市場競爭，實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展。

合規(guī)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)防范建議

在當(dāng)前的國際新形勢下，加強(qiáng)國際工程經(jīng)營的合規(guī)管理，不僅有助于我國企業(yè)防控合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，還有助于提升日常管理效率，保障企業(yè)合規(guī)制度的運(yùn)行，從而使國際工程合法、有序、有效并可持續(xù)地開展。同時(shí)，國際工程合規(guī)經(jīng)營不僅是我國企業(yè)治理體系、治理能力現(xiàn)代化的具體表現(xiàn)，也是提升企業(yè)國際社會公信力與國際競爭力的關(guān)鍵所在。因此，我國企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極順應(yīng)國際趨勢，充分認(rèn)識建立合規(guī)制度、強(qiáng)化合規(guī)管理的重要性，努力建設(shè)和實(shí)施符合國際標(biāo)準(zhǔn)的合規(guī)經(jīng)營體系，切實(shí)防范國際工程合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。對此，筆者結(jié)合實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)了如下主要風(fēng)險(xiǎn)防范建議。

提前收集相關(guān)合規(guī)信息

面對當(dāng)前不斷變化的國際形勢，我國企業(yè)在開展國際工程經(jīng)營之前，就應(yīng)特別注意及時(shí)收集與合規(guī)相關(guān)的法律法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)慣例、周邊情況等信息，并將其影響考慮在工程承接的可行性評估和投標(biāo)報(bào)價(jià)中，以避免未來實(shí)施工程時(shí)陷入合規(guī)爭議或遭到經(jīng)濟(jì)損失甚至處罰。而在合規(guī)要求和信息的獲取渠道上，我國企業(yè)除利用工程所在地的我國使領(lǐng)館、商務(wù)部相關(guān)指南、書籍文章和網(wǎng)絡(luò)信息等傳統(tǒng)渠道外，還應(yīng)注意對同地區(qū)以往項(xiàng)目在本企業(yè)乃至集團(tuán)層面上的信息收集和梳理分享，將過往經(jīng)驗(yàn)及時(shí)進(jìn)行總結(jié)和再利用。

同時(shí)需要注意的是，在跨境經(jīng)營的背景下，國際工程合規(guī)要求呈現(xiàn)出復(fù)雜性的特點(diǎn)，涉及眾多法域的法律法規(guī)和監(jiān)管要求，因此時(shí)常會面臨法律沖突和法律適用問題。這些問題若不能獲得適當(dāng)解決，將嚴(yán)重影響工程的實(shí)施。對此，我國企業(yè)可積極利用外部法律顧問和咨詢顧問，如有國際背景的律師和東道國當(dāng)?shù)氐淖稍儥C(jī)構(gòu)人士等，并由最了解我國企業(yè)的我國律師或咨詢機(jī)構(gòu)人士牽頭，綜合多法域的復(fù)雜情況，為企業(yè)提供法律和合規(guī)盡職調(diào)查、管轄和適用法律條款起草、合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和管理方案咨詢等法律服務(wù)。

加強(qiáng)合規(guī)經(jīng)營制度構(gòu)建

國際工程合規(guī)經(jīng)營是一項(xiàng)系統(tǒng)性工程，對于我國企業(yè)的持續(xù)發(fā)展具有重要意義，因此不僅單個(gè)項(xiàng)目需要遵守合規(guī)要求，我國企業(yè)還應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注對合規(guī)經(jīng)營制度的體系化構(gòu)建。合規(guī)經(jīng)營制度的構(gòu)建首先需要與企業(yè)的主營業(yè)務(wù)特點(diǎn)相結(jié)合。在此過程中，合規(guī)和法律部門應(yīng)當(dāng)著手梳理企業(yè)業(yè)務(wù)，尋找企業(yè)業(yè)務(wù)中的主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)所在。這些風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)包括腐敗風(fēng)險(xiǎn)、代理人風(fēng)險(xiǎn)、禮品招待風(fēng)險(xiǎn)、投標(biāo)中的風(fēng)險(xiǎn)、現(xiàn)金支付風(fēng)險(xiǎn)、合同風(fēng)險(xiǎn)等。

與此同時(shí)，我國企業(yè)構(gòu)建合規(guī)經(jīng)營制度還需注重可持續(xù)性，并樹立以實(shí)際效果為導(dǎo)向的合規(guī)理念。首先，企業(yè)要把相關(guān)的理念真正落實(shí)到意識上和行為上，讓合規(guī)工作成為每個(gè)員工的自覺意識和行為習(xí)慣，讓開展合規(guī)經(jīng)營成為企業(yè)文化、企業(yè)精神的一部分；其次，企業(yè)需要把握合規(guī)要求和業(yè)務(wù)發(fā)展的平衡，合規(guī)經(jīng)營制度在確保防范經(jīng)營相關(guān)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，也要注意適度原則，不應(yīng)成為企業(yè)不能承受的負(fù)擔(dān)；最后，建立合規(guī)經(jīng)營制度是為了企業(yè)的長期發(fā)展，因此需要以公平、共贏、綠色、可持續(xù)的國際經(jīng)營理念為導(dǎo)向，并注重形成合規(guī)文化。

合理推進(jìn)合規(guī)經(jīng)營的屬地化

屬地化經(jīng)營是大部分成熟國際工程企業(yè)的通行做法，也是國家政策鼓勵(lì)的發(fā)展方向，對于國際業(yè)務(wù)的可持續(xù)和高質(zhì)量發(fā)展有重要意義，并且在新冠肺炎疫情管控和貿(mào)易保護(hù)主義的大背景下，屬地化也成為我國很多企業(yè)或主動(dòng)或被動(dòng)的選擇。而合規(guī)和法務(wù)管理的屬地化可以與經(jīng)營的屬地化同步開展，國際市場的相關(guān)服務(wù)需求也可以通過屬地化區(qū)域企業(yè)和當(dāng)?shù)仡檰柛玫氐玫浇鉀Q。但是，屬地化經(jīng)營的推進(jìn)也需要和我國企業(yè)的項(xiàng)目具體需求及當(dāng)?shù)貥I(yè)務(wù)發(fā)展相配合，而不是單純?yōu)榱藢俚鼗驮诋?dāng)?shù)剌p易投資設(shè)立機(jī)構(gòu)。事實(shí)上，目前即使國際業(yè)務(wù)規(guī)模處于市場前列的我國大型國有企業(yè)，也尚未在所有項(xiàng)目和地區(qū)都實(shí)現(xiàn)屬地化經(jīng)營。

目前，屬地化經(jīng)營的實(shí)現(xiàn)途徑主要有兩種。一種是兼并收購，即我國企業(yè)在屬地化經(jīng)營所在地直接收購當(dāng)?shù)仄髽I(yè)，這有助于并購后快速實(shí)現(xiàn)協(xié)同效應(yīng)。例如，2012年4月，中國建筑設(shè)計(jì)研究院收購新加坡CPG集團(tuán)；2014年4月，中建美國有限公司收購美國Plaza建筑公司。但是，兼并收購?fù)媾R人員、制度、文化整合問題，同時(shí)，目前一些國家在逐步限制我國企業(yè)的投資發(fā)展，并購的難度和成本不斷提高。另一種實(shí)現(xiàn)途徑是，我國企業(yè)以綠地投資的方式在屬地化經(jīng)營所在地自行設(shè)立子公司，再逐步組建相關(guān)隊(duì)伍和發(fā)展當(dāng)?shù)貥I(yè)務(wù)。例如，20世紀(jì)90年代，上海隧道工程股份有限公司在新加坡設(shè)立子公司，并陸續(xù)承接了一系列項(xiàng)目。但這一方式的問題在于，我國企業(yè)面臨當(dāng)?shù)氐臏?zhǔn)入門檻，需要較長時(shí)間的發(fā)展才能開始經(jīng)營當(dāng)?shù)貥I(yè)務(wù)。

結(jié)語

在新冠肺炎疫情和中美貿(mào)易摩擦的大背景下，全球范圍內(nèi)合規(guī)監(jiān)管不斷加強(qiáng)，國際政治、經(jīng)濟(jì)形勢復(fù)雜多變，為我國企業(yè)的國際工程合規(guī)經(jīng)營帶來了巨大風(fēng)險(xiǎn)。為此，我國企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極順應(yīng)趨勢，提前收集相關(guān)合規(guī)信息，加強(qiáng)合規(guī)經(jīng)營制度構(gòu)建，合理推進(jìn)合規(guī)經(jīng)營的屬地化，從而確保國際工程經(jīng)營的可持續(xù)發(fā)展。P