邵靖璇 王 印 大連海洋大學(xué)

一、引言

隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)和我國(guó)旅游業(yè)的快速發(fā)展，以及人們的生活追求側(cè)重點(diǎn)由以往的物質(zhì)文化需求轉(zhuǎn)變?yōu)閷?duì)美好生活的需求，人們對(duì)旅行和攝影的需求也日漸頻繁，約拍類APP 得以應(yīng)運(yùn)而生，成為攝影的一種新興消費(fèi)、服務(wù)模式。約拍類APP 通過(guò)提供O2O 攝影服務(wù)，將攝影服務(wù)共享化把用戶的需求和攝影師的服務(wù)鏈接起來(lái)。這種消費(fèi)服務(wù)模式，既可以滿足用戶的新興多樣化需求，也能夠?yàn)楸姸鄶z影師提供更多機(jī)會(huì)和更大的平臺(tái)。約拍平臺(tái)的發(fā)展前景無(wú)限可期，然而，約拍平臺(tái)作為一種新生事物產(chǎn)生、發(fā)展，各種各樣的法律問(wèn)題在這過(guò)程中也必然會(huì)隨之而來(lái)，這是我們不可忽視的問(wèn)題。其中最常見的就是用戶之間，即消費(fèi)者與攝影師和平臺(tái)三方之間的各種權(quán)利義務(wù)問(wèn)題以及糾紛解決，對(duì)此，本文將主要從肖像權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)以及著作權(quán)等方面展開分析。

二、肖像權(quán)

約拍中，被拍攝者擁有肖像權(quán)。

我國(guó)《民法典》的第110 條和第1019 條對(duì)自然人的肖像權(quán)予以了明確保護(hù)。在約拍活動(dòng)中，被拍攝者作為肖像權(quán)人既可以自由處分自己的肖像權(quán)利，同時(shí)也有權(quán)禁止攝影師及其他人在未征得拍攝者本人的同意下，擅自使用其專有的肖像。

在約拍服務(wù)及交易全過(guò)程中，攝影師應(yīng)當(dāng)與消費(fèi)者對(duì)此項(xiàng)權(quán)利作出明確協(xié)議，未經(jīng)約拍客戶的同意，攝影師不得在平臺(tái)上發(fā)布任何該用戶的約拍作品。如果約拍用戶一經(jīng)發(fā)現(xiàn)攝影師擅自使用、公開自己的約拍作品，可以先自行與其協(xié)商處理，例如請(qǐng)求攝影師刪除其照片等，也可以依法請(qǐng)求攝影師賠禮道歉，承擔(dān)起精神損失賠償?shù)?。從拍攝開始到?jīng)_印，直至最后的作品完成，約拍的整個(gè)過(guò)程都應(yīng)有軟件后臺(tái)工作人員進(jìn)行監(jiān)督，包括廢片的銷毀。并且客戶選中的照片，攝影師應(yīng)將其底片交給客戶，而客戶不滿意的照片，攝影師應(yīng)當(dāng)銷毀。在雙方協(xié)議執(zhí)行期間，如果一方認(rèn)為另一方違約，一般情況下，由雙方協(xié)商解決；若雙方協(xié)商不成，任意一方均有權(quán)向人民法院提起訴訟，由法院民事審判機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁決。

三、隱私權(quán)

在約拍活動(dòng)的全過(guò)程中，攝影師和被拍攝者的隱私權(quán)都應(yīng)當(dāng)受到充分保護(hù)，即他們均享有保持其私生活的安寧及私人信息不為他人所非法侵?jǐn)_、知悉、搜集、利用和公開的權(quán)利。

我國(guó)《民法典》第1032 條第1 款一般性地規(guī)定了侵害隱私權(quán)的方式，同時(shí)，第1033 條具體列舉了實(shí)踐中典型的侵害隱私權(quán)的行為?！睹穹ǖ洹返?034 條第1 款明確地宣示了“自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)?！蓖瑫r(shí)第1034 條第2 款明確了個(gè)人信息的內(nèi)涵和外延，此外，考慮到個(gè)人信息中的私密信息，同時(shí)也屬于隱私的范疇，《民法典》第1034 條第3 款對(duì)此做了規(guī)定。

例如，因?yàn)閿z影師與消費(fèi)者之間產(chǎn)生矛盾，任意一方將其所知的對(duì)方的個(gè)人信息發(fā)布到網(wǎng)絡(luò)，都屬于侵權(quán)行為。

同時(shí)，約拍平臺(tái)這一APP 在收集、使用等處理用戶的個(gè)人信息時(shí)也受到法律規(guī)范，平臺(tái)在處理用戶信息時(shí)應(yīng)當(dāng)尤其注意但不只局限于注意授權(quán)問(wèn)題。《民法典》第1035條第2 款明確了個(gè)人信息處理這一概念的涵蓋范圍，對(duì)于個(gè)人信息的收集、存儲(chǔ)、使用、加工、傳輸、提供、公開等都屬于其中。第1035 條第1 款明確了處理自然人個(gè)人信息應(yīng)遵循的基本原則，即合法原則、正當(dāng)原則和必要原則。同時(shí)，根據(jù)該條的明確規(guī)定，約拍平臺(tái)在收集和處理自然人的個(gè)人信息過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)符合以下四項(xiàng)條件：一是在用戶注冊(cè)使用平臺(tái)時(shí)，收集、處理其信息，要征得該用戶或者其監(jiān)護(hù)人的同意；二是對(duì)其收集、處理用戶信息的規(guī)則進(jìn)行公示；三是明示其處理用戶信息的目的、方式和范圍，比如，約拍平臺(tái)在攝影師注冊(cè)時(shí)要求其提供身份具體信息，應(yīng)當(dāng)明示，收集其信息僅用于身份核實(shí)，并且目的是為了保障用戶安全；四是不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定和其與用戶之間的約定。

約拍平臺(tái)APP 作為用戶信息的處理者，應(yīng)當(dāng)履行《民法典》第1038 條規(guī)定的以下義務(wù)：一是平臺(tái)不得將其收集、存儲(chǔ)的用戶的個(gè)人信息進(jìn)行泄露和篡改；二是平臺(tái)無(wú)權(quán)將用戶個(gè)人信息非法提供給他人，即約拍平臺(tái)在未經(jīng)過(guò)信息權(quán)利人同意的情況下或者非法律規(guī)定的特殊情形下，不得向任何人提供其個(gè)人信息，雖然此處存在法定的例外情形：“經(jīng)過(guò)加工無(wú)法識(shí)別特定個(gè)人且不能復(fù)原的”個(gè)人信息可以提供給他人，顯示顯然對(duì)于此類信息平臺(tái)應(yīng)予嚴(yán)格鑒別和界定，以保證用戶權(quán)利可以得到充分保護(hù)；三是平臺(tái)需要確保其收集到并存儲(chǔ)至運(yùn)行后臺(tái)的用戶個(gè)人信息是處于安全環(huán)境和狀態(tài)的，約拍平臺(tái)應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施，確保收集、存儲(chǔ)的用戶的個(gè)人信息安全,防止其信息泄露、篡改、丟失；四是平臺(tái)要盡到用戶個(gè)人信息遭遇泄露、篡改、丟失后的報(bào)告義務(wù)，也就是說(shuō)，一旦發(fā)生或者APP 運(yùn)營(yíng)者發(fā)現(xiàn)可能發(fā)生用戶個(gè)人信息被泄露、篡改、丟失的情形，平臺(tái)應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取補(bǔ)救措施，依照規(guī)定告知該信息權(quán)利人并向有關(guān)主管部門報(bào)告。

四、名譽(yù)權(quán)

對(duì)于約拍平臺(tái)而言，攝影師和約拍客戶即被拍攝者的名譽(yù)權(quán)均應(yīng)當(dāng)?shù)玫胶戏ê侠淼某浞直Ｗo(hù)，但是在約拍活動(dòng)中，被拍攝者因其形象會(huì)以攝影作品得到展示，從而需要獲得特別保護(hù)。

我國(guó)《民法典》進(jìn)一步發(fā)展和完善了對(duì)于公民名譽(yù)權(quán)的保護(hù)，明確了名譽(yù)的定義，名譽(yù)權(quán)的享有主體?？梢娂s拍平臺(tái)的各方用戶作為權(quán)利主體自然享有名譽(yù)權(quán)不受侵害的絕對(duì)權(quán)利。

同時(shí)，《民法典》的第1027 條針對(duì)“作品侵害名譽(yù)權(quán)”作出了特別規(guī)定。這就對(duì)攝影師對(duì)于被拍攝者的照片的處理有了更高的要求，同時(shí)，也對(duì)約拍平臺(tái)APP 這一平臺(tái)的要求有所提高。例如，攝影師無(wú)論因何原因，不得隨意在平臺(tái)或者其他網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上發(fā)表任何侮辱性評(píng)價(jià)對(duì)其拍攝客戶進(jìn)行人身攻擊。同時(shí)，平臺(tái)也應(yīng)當(dāng)堅(jiān)強(qiáng)監(jiān)管，通過(guò)技術(shù)設(shè)置，禁止他人隨意下載保存客戶攝影作品，以防其利用客戶照片進(jìn)行“加工”后傳播擴(kuò)散，對(duì)被攝者的名譽(yù)造成影響。當(dāng)然，約拍客戶不得隨意對(duì)攝影師進(jìn)行惡意差評(píng)，以影響攝影師在行業(yè)內(nèi)的聲譽(yù)。

五、著作權(quán)

于約拍平臺(tái)而言，著作權(quán)的享有者主要為平臺(tái)簽約攝影師。

根據(jù)現(xiàn)行《著作權(quán)法》第2 條：“中國(guó)公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)”，根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第6 條規(guī)定：“著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生”。即平臺(tái)的攝影師在約拍的拍攝一旦完成，無(wú)論作品是否在平臺(tái)進(jìn)行發(fā)布，攝影師都對(duì)其拍攝的照片享有著作權(quán)。

約拍平臺(tái)APP 在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，可能會(huì)涉及到的侵犯著作權(quán)的行為主要有：1.約拍客戶或者其他人在未經(jīng)作為著作權(quán)人的攝影師同意的情況下，隨意發(fā)布其拍攝的攝影作品；2.攝影師沒(méi)有得到合作者的許可就將其與他人合作的攝影作品當(dāng)作自己獨(dú)創(chuàng)的作品進(jìn)行發(fā)表；3.沒(méi)有參加拍攝創(chuàng)作的人，為謀取個(gè)人名利，在其他攝影師的作品上冠以自己之名；4.隨意將平臺(tái)攝影師的攝影作品進(jìn)行后期處理，歪曲、篡改其攝影作品；5.未經(jīng)作為著作權(quán)人的攝影師的許可，以表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用其攝影作品，例如，在未經(jīng)攝影師許可情形下，將其攝影作品拿到影展參展；6.使用攝影師的攝影作品，不按規(guī)定支付報(bào)酬。

六、著作權(quán)與肖像權(quán)的沖突

由于著作權(quán)由攝影師享有，肖像權(quán)由被拍攝者享有，而約拍平臺(tái)是為人像攝影提供服務(wù)，所以在發(fā)表、展覽等問(wèn)題上，必然會(huì)出現(xiàn)著作權(quán)與肖像權(quán)交疊的情況。從上面的論述我們可以見到，拍攝者和被攝者都有自己相應(yīng)的權(quán)利，那么當(dāng)兩者產(chǎn)生沖突將如何處理呢？

雖然依照《著作權(quán)法》第十條的規(guī)定，攝影師對(duì)其攝影作品享有發(fā)表、署名、修改、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽、放映、信息網(wǎng)絡(luò)傳播、改編等多項(xiàng)著作權(quán)利，但當(dāng)攝影師的這些權(quán)利與被拍攝者的肖像權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，二權(quán)相比較，一般認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)肖像權(quán)，即拍攝人的著作權(quán)與所有權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)服從被拍攝者的肖像權(quán)。也就是說(shuō)，平臺(tái)的攝影師在保護(hù)并行使自己的著作權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先尊重保護(hù)被拍攝客戶的肖像權(quán)等人格權(quán)利。

七、其他民事糾紛

(一)違約問(wèn)題及違約責(zé)任

1.在被拍攝者方面主要表現(xiàn)在：1.等待攝影師到達(dá)過(guò)程中的違約與收到攝影作品后不支付費(fèi)用的違約。2.約拍客戶在等待攝影師到達(dá)約定地點(diǎn)的時(shí)候，因?yàn)樾谐套兏蛘咂渌蚓蜁?huì)選擇取消預(yù)約。在約拍客戶在收到照片后出于趨利性和貪占小便宜的心態(tài)，不支付費(fèi)用。

但當(dāng)前很多網(wǎng)絡(luò)預(yù)約服務(wù)平臺(tái)都不要用戶承擔(dān)任何違約責(zé)任。約拍平臺(tái)APP 認(rèn)為，如果攝影師已做好預(yù)約拍攝準(zhǔn)備，而客戶臨時(shí)取消訂單是對(duì)與攝影師簽訂的協(xié)議的違反，出于對(duì)攝影師的公平性和負(fù)責(zé)任考慮，在預(yù)約時(shí)，約拍客戶需要支付一定的定金；在攝影師接單后，非因平臺(tái)或者攝影師原因的取消預(yù)約的客戶應(yīng)當(dāng)需要承擔(dān)一定的違約責(zé)任。

2.在攝影師方面，也會(huì)出現(xiàn)延遲到到約定地點(diǎn)或者出現(xiàn)突發(fā)狀況而不能完成拍攝的現(xiàn)象，在非因平臺(tái)問(wèn)題或者約拍客戶問(wèn)題的情況下，亦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。如因其自身原因而未能完成拍攝服務(wù)，客戶在預(yù)約時(shí)提交的定金，由攝影師負(fù)責(zé)承擔(dān)。

(二)因價(jià)格及拍攝需要或者拍攝成品產(chǎn)生的糾紛

由于人與人的審美標(biāo)準(zhǔn)各異，人像拍攝作品可能會(huì)具有一定爭(zhēng)議。并且，攝影也涉及到了是否進(jìn)行后期處理的問(wèn)題。所以在拍攝作品交付時(shí)，雙方便可能會(huì)產(chǎn)生一定矛盾。

首先，攝影師與約拍客戶對(duì)于“僅拍攝并交付原片”還是“原片+后期修圖”這一約定內(nèi)容以及相關(guān)的費(fèi)用收取問(wèn)題，一定要做出明確且具體清晰的約定協(xié)議。其次，為了避免消費(fèi)者以不滿意成片為由，惡意拒絕支付費(fèi)用，平臺(tái)可設(shè)立定金制度，除非因攝影師問(wèn)題而未能進(jìn)行拍攝，否則一概不予退還；在攝影作品無(wú)較大問(wèn)題存在的情況下，不得拒絕支付剩余費(fèi)用。為了規(guī)避攝影師不當(dāng)牟利，敷衍消費(fèi)者的行為，平臺(tái)應(yīng)設(shè)有評(píng)定機(jī)制以及保證金機(jī)制，攝影師交納保證金可享受優(yōu)先接單。