付金良

送達是民事訴訟中的重要環(huán)節(jié)，是否能夠送達成功直接關(guān)系到當(dāng)事人的實體權(quán)利能否得到保障。司法實踐中，“送達難”“送達亂”等問題屢見不鮮。在解決這一問題之前，應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人接受送達的性質(zhì)作出判斷。

一、受送達的權(quán)利義務(wù)性質(zhì)演變

當(dāng)事人接受送達的權(quán)利義務(wù)屬性在我國法律中并未明確規(guī)定。為追求保障當(dāng)事人參加訴訟發(fā)現(xiàn)真實的利益，送達人將受送達人接受送達視為一種不證自明的權(quán)利。文書自然需要送達，這是受送達人一項不可剝奪的權(quán)利。但作為受送達人是否存在接受送達的義務(wù)，法律規(guī)定和司法實踐有著不同的理解。

（一）《民事訴訟法》的立場

《民事訴訟法》中對于當(dāng)事人接受送達的性質(zhì)并未作出明確的規(guī)定，但為送達人設(shè)立了嚴(yán)格的規(guī)定。我國1991年《民事訴訟法》規(guī)定“必須有送達回證”（第77條），“應(yīng)當(dāng)直接送交受送達人”（第78條），拒收文書時“應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場”（第79條），并規(guī)定了窮盡送達方式后的“公告送達”的條款（第84條），而對當(dāng)事人不接受送達時的責(zé)任幾乎未涉及。時至今日，《民事訴訟法》已幾經(jīng)修改，對于送達的規(guī)定除增加了嚴(yán)格的電子送達規(guī)定（需經(jīng)受送達人同意），相對減輕了受送達人拒收時送達人的證明責(zé)任（將“應(yīng)當(dāng)邀請”修改為“可以邀請”并增加了電子留痕規(guī)定）外，并未突破法院負責(zé)“送”并承擔(dān)不能“達”之風(fēng)險的基本框架，①參見陳杭平：《“粗疏送達”：透視中國民事司法缺陷的一個樣本》，載《法制與社會發(fā)展》2016年第6期。對受送達人強保護的立場并沒有實質(zhì)改變。

權(quán)利似乎應(yīng)當(dāng)是一種主動的行為，是一種“可以為或不為”或者“可以要求他人為或不為”的許可、認定或保障。接受送達是一種被動的行為，從這一角度講當(dāng)事人不可能存在何種“權(quán)利”。但送達過程中廣泛存在著送達人與受送達人的博弈，如一方面嚴(yán)格要求送達人必須盡到“窮盡所有送達手段”的義務(wù)；另一方面受送達人可以消極對抗送達人的送達而無需承擔(dān)對應(yīng)的責(zé)任。從這一點看，《民事訴訟法》的規(guī)定顯然賦予當(dāng)事人接受送達以更強的權(quán)利屬性。這樣的規(guī)定一方面是基于防止送達人權(quán)力的濫用，顯示限制送達權(quán)的立法意圖；另一方面，一方起訴后，另一方出于維護自身利益積極出庭抗辯似乎是一種不證自明的事實，立法者因此更加側(cè)重當(dāng)事人之間實體權(quán)利碰撞的規(guī)則設(shè)定而忽視了對權(quán)力碰撞入口的設(shè)計。這樣規(guī)定在義務(wù)本位的法理念、法現(xiàn)實和傳統(tǒng)的職權(quán)主義訴訟模式下尚沒有太多問題，但隨著權(quán)利意識的覺醒，有的當(dāng)事人從民事訴訟伊始就充分利用了法律明確規(guī)定或默許的權(quán)利，這種“受送達權(quán)”逐漸成為制約送達的桎梏，由此引發(fā)了許多問題，如“粗疏送達問題”及公告送達適用過高的問題。②參見陳杭平：《“粗疏送達”：透視中國民事司法缺陷的一個樣本》，載《法制與社會發(fā)展》2016年第6期。

（二）司法實踐的突破與不足

人民法院在長期的司法實踐中逐漸認識到了“受送達權(quán)”對民事送達帶來的不利影響，并嘗試對《民事訴訟法》確定的當(dāng)事人在接受送達時保護主義立場進行了修正，轉(zhuǎn)而為當(dāng)事人設(shè)立了受送達義務(wù)。2004年10月9日最高人民法院通過的《關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達民事訴訟文書的若干規(guī)定》（以下簡稱《郵寄規(guī)定》）為當(dāng)事人設(shè)定了提供送達地址的要求，并設(shè)定了推定送達地址文書退回的視為送達的規(guī)則，首次明確當(dāng)事人提供送達地址后應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，從而使受送達具有了義務(wù)屬性。該義務(wù)在2017年7月19日《關(guān)于進一步加強民事送達工作的若干意見》（以下簡稱《送達意見》）中得以進一步明確，在適用內(nèi)容、范圍和程序上，《送達意見》也做出了進一步延伸。此外，《送達意見》還對其他人民法院探索的送達地址作出了規(guī)定，如約定送達地址、自認送達地址、推定送達地址等，并規(guī)定以自然人戶籍地作為兜底的送達地址。①約定送達地址在最高院2016年《關(guān)于進一步推進繁簡分流優(yōu)化司法資源配置的若干意見》中就進行了初步規(guī)定，上海、江西、福建、北京、重慶等地高級人民法院也都進行了訴前約定送達地址的實踐。其他各級人民法院也都在探索法定送達地址的構(gòu)建，這些嘗試都在不同程度上為當(dāng)事人設(shè)定了接受送達的義務(wù)。②浙江省高級人民法院與阿里巴巴集團合作，將當(dāng)事人網(wǎng)購時提供的收件地址作為送達地址；山東省高級人民法院聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于推進市場主體法律文書送達地址承諾確認工作的實施意見》，將企業(yè)等市場主體的登記住所確認為法律文書送達地址等。

送達地址制度，對解決訴訟當(dāng)事人變更送達地址的消極對抗具有很強的約束力，甚至基本使已經(jīng)填寫送達地址確認書之當(dāng)事人的送達不再成為問題。人民法院的這些探索對解決民事訴訟中的“送達難”問題無疑有很大幫助，但仔細推敲之下仍存在以下幾個問題：1.這些規(guī)定都是建立在受送達是當(dāng)事人的一種義務(wù)的基礎(chǔ)上，在無明確規(guī)定的情形下當(dāng)事人緣何應(yīng)負擔(dān)此種義務(wù)？2.即使不考慮受送達義務(wù)的來源，基于以上規(guī)定所設(shè)立的受送達義務(wù)也比較分散，是否能夠形成較為完整的系統(tǒng)？3.上述規(guī)定區(qū)分了送達地址的順位，似乎體現(xiàn)了受送達義務(wù)的強度差異，但對此差異是否應(yīng)該做出不同的應(yīng)對？如果不考慮這些差異，一方面并不符合權(quán)利與義務(wù)相符合的原則，另一方面，以受送達人為自然人為例，在戶籍地址作為送達地址的情形下，《民事訴訟法》所特別規(guī)定的公告送達已經(jīng)失去了適用的土壤。以上問題都是設(shè)定法定地址不能回避的，遺憾的是相關(guān)規(guī)定并未明確。

（三）受送達義務(wù)屬性

人民法院在司法實踐中的探索至少表明，將受送達作為一種義務(wù)是構(gòu)建民事訴訟法定送達地址的必須。法定送達地址實質(zhì)上是一種法律擬制，關(guān)鍵在于當(dāng)事人具有“接受送達義務(wù)”，有關(guān)送達效力的推定也離不開當(dāng)事人受送達義務(wù)的前提預(yù)設(shè)，否則我們很難解釋當(dāng)事人并未收到法律文書時為何仍要承擔(dān)與實際送達相同的法律后果。司法實踐中產(chǎn)生的“送達難”“送達亂”等問題很大程度上就源于學(xué)術(shù)界和實務(wù)界對受送達人義務(wù)認識不夠以及當(dāng)前受送達人義務(wù)體系上的薄弱。將接受送達視作當(dāng)事人的自我責(zé)任，并不需要法律明確規(guī)定接受送達是一項義務(wù)，而是需要將其作為可普遍適用的一般性規(guī)定，以此規(guī)定為基礎(chǔ)才可建立法定送達地址制度。從狹義而言，“法律”也是一種設(shè)立權(quán)利義務(wù)的規(guī)范，作為法定送達地址，受送達人在享有要求送達人按法律規(guī)定的方式進行送達的權(quán)利的同時，承擔(dān)接受送達的義務(wù)也是題中之義。此外，受送達義務(wù)并不意味著人民法院權(quán)力的擴張，只要法律規(guī)則固守權(quán)力與權(quán)利的界限，法院在規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)，就不意味著對當(dāng)事人權(quán)利的干預(yù)；即使客觀上可能會產(chǎn)生對一方當(dāng)事人有利或者不利的后果，這種后果也是法律允許甚至希望達到的。③參見許尚豪：《如何保持中立：民事公益訴訟中法院的職權(quán)角色研究》，載《政治與法律》2017年第9期。

“受送達”作為當(dāng)事人的義務(wù)并非為解決送達問題所強行設(shè)定，而是有其法律根源的，有學(xué)者從維護民事訴訟進程、權(quán)利義務(wù)相統(tǒng)一、法律責(zé)任、民事送達制度的實踐四個方面論證了接受送達具有義務(wù)屬性。①參見陳莉：《民事訴訟中受送達的義務(wù)屬性及其制度構(gòu)建》，載《法律適用》2017年第21期。

二、受送達義務(wù)的“射程”體系

受送達義務(wù)從本質(zhì)上來說是一種守法義務(wù)，因此非常有必要從法律規(guī)范中探尋受送達義務(wù)的淵源，并將當(dāng)事人受送達義務(wù)規(guī)范整合為一個具有內(nèi)在關(guān)聯(lián)性的法律系統(tǒng)，構(gòu)建完整的受送達義務(wù)射程體系。

（一）受送達義務(wù)的程序法淵源

送達作為民事訴訟程序的重要環(huán)節(jié)，追尋其淵源時自然首先應(yīng)當(dāng)從程序法入手?！睹袷略V訟法》關(guān)于送達的規(guī)定具有明顯的權(quán)利傾向，這并不代表其不存在義務(wù)的法規(guī)范，我們?nèi)匀豢梢詮南嚓P(guān)的規(guī)定中探尋到當(dāng)事人所應(yīng)當(dāng)負擔(dān)的受送達義務(wù)。民事訴訟的當(dāng)事人必須依法行使訴訟權(quán)利，遵守訴訟秩序，履行發(fā)生法律效力的法律文書等義務(wù)，這都可以從《民事訴訟法》中找到依據(jù)。而上述義務(wù)規(guī)范從性質(zhì)上來說是限權(quán)性的，旨在將當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的范疇限制在法定范圍內(nèi)。當(dāng)事人合理行使權(quán)利，從另一方面而言就意味著不合理的拒絕送達是不允許的。民事訴訟中產(chǎn)生的送達地址，當(dāng)事人可以將其視為一種權(quán)利來要求人民法院按照其便利的地址進行送達，但與此同時也需要承擔(dān)在此地址接收法律文書的義務(wù)，否則就是濫用訴訟權(quán)利。同時，《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定了當(dāng)事人禁反言義務(wù)，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》）也規(guī)定了當(dāng)事人有如實陳述案件事實的義務(wù)，程序性事實應(yīng)作為事實的一種，當(dāng)事人提供了送達地址即視為向人民法院作出了與己相關(guān)的陳述，如無特定理由任意違反自己的陳述則需承擔(dān)法律責(zé)任。

民事訴訟中的送達地址確認，既是《民事訴訟法》限權(quán)性規(guī)范的基本要求，也是民事訴訟中人民法院與當(dāng)事人形成的“訴訟契約”。在啟動民事訴訟程序后，人民法院即享有了與當(dāng)事人的強制締約權(quán)；在當(dāng)事人提供了送達地址時自然形成了雙方的合意，即使當(dāng)事人拒不提供送達地址，人民法院仍然可以突破傳統(tǒng)契約“合意”的限制，直接為當(dāng)事人設(shè)定送達地址，因為在此情形中，當(dāng)事人經(jīng)過人民法院的釋明已完全知曉契約的內(nèi)容，而且擬制的送達地點與當(dāng)事人具有特定聯(lián)系（通常為戶籍地），因此有能力履行該契約義務(wù)，強制締結(jié)的訴訟契約中權(quán)利義務(wù)并未失衡。契約成立后，當(dāng)事人接受送達便成為訴訟契約“契約嚴(yán)守精神”的延續(xù)，因此當(dāng)事人依照該契約承擔(dān)受送達的義務(wù)仍是一項法定義務(wù)。也因為如此，最高人民法院才在相關(guān)規(guī)定中將這項義務(wù)明確化，使在確認的送達地址接受送達直接成為了當(dāng)事人的法定義務(wù)。

（二）受送達義務(wù)的實體法淵源

隨著法學(xué)的發(fā)展，實體法上的權(quán)利義務(wù)逐漸為當(dāng)事人賦權(quán)，從而具備了程序法上的特定屬性。通過程序的設(shè)置把實體法上的價值納入程序法的范疇，儼然已為國家義務(wù)的一種。實體法規(guī)范的賦權(quán)，既要保障受送達義務(wù)限制在民事訴訟法的程式之內(nèi)，又要實現(xiàn)民法負擔(dān)的公平責(zé)任的規(guī)范任務(wù)?！斑@一方面使得干預(yù)性的公法和落實自治的民法如犬牙交錯般地共存，另一方面使得民法在功能上面臨調(diào)適的壓力。”①蘇永欽：《合憲性控制的理論與實際》，臺灣月旦出版社股份有限公司1994年版，第21頁。實體法上的權(quán)利逐漸滲透到程序法中，成為受送達義務(wù)的法律淵源。

1.意思自治原則向程序法的傳遞

意思自治原則作為民法的一項基本原則，是民法最基本的精神的體現(xiàn)，它意味著允許當(dāng)事人通過合意達成契約，無特殊情形，公權(quán)力不予干涉并給予保障。當(dāng)事人既可以對民事實體權(quán)利進行約定，也可以對可能發(fā)生的糾紛從程序上作出合意，由此意思自治原則自實體法傳遞到程序法領(lǐng)域，約定管轄制度是其突出的表現(xiàn)。雖然約定送達地址并不如約定管轄制度那樣在《民事訴訟法》中予以特別規(guī)定，但最高人民法院在《送達意見》中將其直接列為法定送達地址，仍然是尊重和堅持當(dāng)事人意思自治。從形式上來說，當(dāng)事人對訴訟中送達地址進行的約定屬于雙方合同關(guān)系的延伸，盡管合同權(quán)利義務(wù)是針對今后可能產(chǎn)生的訴訟問題而設(shè)立，但并不能否認當(dāng)事人在訂立契約時的真實意愿，按照契約將約定地址視為送達地址是公權(quán)力尊重私權(quán)利合法處置的體現(xiàn)。從實質(zhì)而言，當(dāng)事人的意志不僅是權(quán)利義務(wù)的淵源，而且是其發(fā)生根據(jù)。民事糾紛是基于民事實體法律規(guī)定產(chǎn)生，實體法中的一些原則在無特殊情形時也可以進入到程序法領(lǐng)域中。訴訟的過程雖然是通過公權(quán)力的介入來解決私權(quán)利間的糾紛，但因私權(quán)利之間產(chǎn)生糾紛的過程與民事實體法律規(guī)定息息相關(guān)，當(dāng)事人的意思自治跨入民事訴訟法領(lǐng)域也在情理之中。從這一點而言，公權(quán)力如“在事件性質(zhì)上沒有違反對方的意思而建議命令強制之必要，或違反對方的意思之自由，依同意而構(gòu)成國家與人民間一定的公法關(guān)系，亦當(dāng)然不能說是違反公法關(guān)系的性質(zhì)”。當(dāng)事人在約定送達地址時所負有的義務(wù)雖然是一種意定，但也是法定義務(wù)的一種。

2.公平原則的價值延伸

通常認為，實體法中的公平原則即平等主體的一切民事活動，均要在公平、誠信、自愿及等價有償?shù)仍瓌t下來進行，確保平等主體開展民事活動時的合法權(quán)益不受影響。公平原則要求當(dāng)事人在相同的情況下應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵鹊膶Υ?。此理念進入到程序法的送達領(lǐng)域，則可以賦予當(dāng)事人同等情形同樣對待的法定義務(wù)。當(dāng)事人在復(fù)雜的社會關(guān)系中不是孤立的，必須要同其他社會主體發(fā)生各種各樣的社會關(guān)系，由此也必將產(chǎn)生多種當(dāng)事人提供或自認的地址。如果當(dāng)事人在其他社會活動中可以通過明示或默示的地址接受送達的話，其當(dāng)然也可以在該相同的地址接受人民法院的送達，因為人民法院在送達時所具有的屬性與其他主體并沒有本質(zhì)差異，畢竟“送達作為民事訴訟中的一項重要制度，其最直接和最原始的功能是‘告知’和‘通知’”。①參見陳莉：《民事訴訟中受送達的義務(wù)屬性及其制度構(gòu)建》，載《法律適用》2017年第21期。即使受送達者本人并不直接居住在該地址，因為這些地址與其具有某種關(guān)聯(lián)性，可以推定其可以通過尋找代收者等方式知曉受送達文書的內(nèi)容，當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的保障可以而且應(yīng)當(dāng)是在訴訟活動中得以真正落實。如這些地址是清晰而明確的，人民法院基于公平原則要求當(dāng)事人在此地址接受送達應(yīng)當(dāng)也屬于合理。

最高人民法院及部分高級人民法院也認識到了這一點，因此在相關(guān)規(guī)范中將受送達義務(wù)予以明確。如最高人民法院在《送達意見》中規(guī)定，當(dāng)事人提交書面材料中載明的地址、一年內(nèi)其他訴訟或仲裁中提供的地址及一年內(nèi)進行民事活動時經(jīng)常使用的地址均可以作為送達地址；浙江省高級人民法院與阿里巴巴集團合作，將當(dāng)事人提供的收件地址作為送達地址，更是將公平原則的價值在程序領(lǐng)域進一步做了延伸。

（三）受送達義務(wù)的主體法規(guī)范

除直接規(guī)范當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的實體法外，還有一些旨在規(guī)范民事主體行為規(guī)則的法規(guī)范，在此稱之為“主體法規(guī)范”。這些規(guī)范與受送達義務(wù)并沒有直接關(guān)系，但通過主體法規(guī)范的相關(guān)規(guī)定可以確定民事主體的送達地址，由此為民事主體創(chuàng)設(shè)了一種間接的受送達義務(wù)。如《公司法》規(guī)定，公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所，同時又規(guī)定公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照，而“營業(yè)執(zhí)照記載的事項”明確包括了公司的主要辦事機構(gòu)所在地?！豆痉ā冯m然并沒有直接進入程序領(lǐng)域，但其已經(jīng)為公司這一民事主體設(shè)定了公司住所地這一法定地址，人民法院依照此地址送達法律文書符合《公司法》的規(guī)定，公司通過這一主體法規(guī)范負擔(dān)了受送達義務(wù)。山東省高級人民法院、山東省市場管理局聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于推進市場主體法律文書送達地址承諾確認工作的實施意見》，將企業(yè)等市場主體的登記住所確認為法律文書送達地址，其依據(jù)就在于將《公司法》規(guī)定的市場主體義務(wù)確認為當(dāng)事人的受送達義務(wù)。再比如，《中華人民共和國戶口登記條例》為自然人設(shè)定了辦理戶籍、暫住、遷移等登記的責(zé)任，當(dāng)事人只要嚴(yán)格遵守該條例的規(guī)定，人民法院完全可以通過戶籍登記的信息為當(dāng)事人送達法律文書。最高人民法院在《送達意見》中將自然人的戶籍地作為兜底的法定送達地址，實質(zhì)上也是將此條例中自然人的法定義務(wù)上升為了當(dāng)事人受送達的義務(wù)。

（四）誠實信用原則在受送達義務(wù)中的保障

誠實信用原則既是實體法明確規(guī)定的原則，同時在訴訟法中也得以明文化和法定化，成為普遍的法律原則，由此產(chǎn)生的保障義務(wù)是送達地址法定化的必然要求。隨著社會經(jīng)濟的深入發(fā)展，城鎮(zhèn)化建設(shè)步伐加快，生產(chǎn)經(jīng)營地域性不斷突破，“各地勞動力需求不均衡使得人口跨地域流動頻繁，‘居有定所’逐步演變?yōu)椤訜o定所’”，①陳莉：《民事訴訟中受送達的義務(wù)屬性及其制度構(gòu)建》，載《法律適用》2017年第21期。已經(jīng)確定的送達地址可能很快產(chǎn)生變遷，當(dāng)事人的接受送達義務(wù)始終處于不確定的狀態(tài)，程序法、實體法及身份法所引申出來的受送達義務(wù)，如沒有誠實信用原則作為保障，就無法對當(dāng)事人產(chǎn)生約束力。該原則一方面相信當(dāng)事人會善意、誠實地提供自己的送達地址，信賴當(dāng)事人在一定時期內(nèi)提供的送達地址是穩(wěn)定的，即使改地址也能與當(dāng)事人保持密切的聯(lián)系，從而保障法定送達地址設(shè)定后不會頻繁變動；另一方面，如果當(dāng)事人惡意提供送達地址或者有其他的對抗方式，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。責(zé)任往往與義務(wù)是緊密聯(lián)系在一起的，通過誠實信用原則的保障，以上法律規(guī)范中包含的受送達義務(wù)才可以真正成立。此外，誠實信用原則的重要意義還在于保障實體法和主體法規(guī)范產(chǎn)生的義務(wù)轉(zhuǎn)化為程序法中的義務(wù)。

（五）受送達義務(wù)的“射程”體系

受送達義務(wù)的法規(guī)范可以追溯至程序法、民事實體法及訴訟主體的特別法，它蘊含著實體法與程序法的雙階構(gòu)造，純粹實體法說或純粹程序法說均難謂恰當(dāng)。通過對受送達義務(wù)的淵源分析，依據(jù)義務(wù)的射程可以構(gòu)建出較為完整的義務(wù)體系。首先，送達屬于民事訴訟的環(huán)節(jié)之一，《民事訴訟法》的法規(guī)范對產(chǎn)生的受送達義務(wù)較之于其他法規(guī)范更為嚴(yán)格。程序法總是為彌補實體法規(guī)范的缺失而存在。因為程序法存在的首要意義在于實現(xiàn)實體權(quán)利，由程序法規(guī)范產(chǎn)生的受送達義務(wù)無疑將處于受送達義務(wù)“射程”體系的核心位置。其次，民事實體法規(guī)范是當(dāng)事人實體權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)淵源，這些權(quán)利義務(wù)漸漸彌補甚至超越了原來的實體法屬性從而形成了程序法上的特定屬性。換言之，實體法規(guī)范產(chǎn)生了一種程序賦權(quán)效果，賦予一方權(quán)利的同時，也意味著另一方負擔(dān)了相應(yīng)的義務(wù)，該義務(wù)轉(zhuǎn)入程序法中將緊隨程序法規(guī)范的步伐，由此產(chǎn)生的受送達義務(wù)“射程”雖然次于程序法規(guī)范，但卻強于主體法規(guī)范，只不過因?qū)嶓w法產(chǎn)生義務(wù)的規(guī)范不同，由此產(chǎn)生的受送達義務(wù)強度有所不同，需要進一步作出區(qū)分，如基于意思自治原則產(chǎn)生的受送達義務(wù)，不同于當(dāng)事人直接與人民法院或?qū)Ψ疆?dāng)事人達成的送達地址契約，在適用過程中需要受到一定的限制；基于公平原則產(chǎn)生的受送達義務(wù)，因缺少當(dāng)事人對訴訟的意思表示，其強度顯然要弱于基于意思自治原則產(chǎn)生的義務(wù)。再次，民事主體的特別法律規(guī)定很大程度上屬于管理性規(guī)定，目的是規(guī)范各主體的行為，而非要求主體承擔(dān)責(zé)任，民事主體基于接受管理而產(chǎn)生的受送達義務(wù)更多屬于一種間接義務(wù)，很難為其賦予強制力，因此該義務(wù)的“射程”最遠，處于受送達義務(wù)的最邊緣。誠實信用原則貫穿于實體法和程序法，其大體上可以歸類為當(dāng)事人真實陳述的義務(wù)、促進訴訟的義務(wù)、禁止以欺騙方法形成不正當(dāng)訴訟狀態(tài)、禁反言、訴訟上權(quán)能的濫用、訴訟上權(quán)能的喪失六類，這里面既有程序性要求，也有實體性要求。它并非當(dāng)事人受送達義務(wù)的直接淵源，但是受送達義務(wù)形成后離不開誠實信用原則的保障，因此其也貫穿于整個受送達義務(wù)的體系中。

通過對程序法、實體法及主體法規(guī)范所產(chǎn)生受送達義務(wù)的系統(tǒng)分析，我們可以根據(jù)受送達義務(wù)的“射程”分為三個效力位階：處于“射程”中央的是程序法規(guī)范產(chǎn)生的直接義務(wù)，該義務(wù)最為嚴(yán)格，屬于法律強制的受送達義務(wù)。次一級“射程”的是實體法規(guī)范產(chǎn)生的受送達義務(wù)，其中基于意思自治原則產(chǎn)生的約定送達地址，當(dāng)事人無特殊理由應(yīng)當(dāng)履行；基于公平原則等實體法產(chǎn)生的受送達義務(wù)效力次之，其自身很難產(chǎn)生直接強制當(dāng)事人的約束力，但在訴訟進程的推進中可以為轉(zhuǎn)化到體系核心提供最直接的指引。處于“射程”邊緣的是由主體法規(guī)范產(chǎn)生的受送達義務(wù)，效力最低，只有無法通過其他法律規(guī)范確定當(dāng)事人的受送達義務(wù)時才可以提供指引。而法定送達地址的構(gòu)建，也應(yīng)當(dāng)圍繞著此受送達義務(wù)體系展開。以上受送達義務(wù)體系并非一成不變的，基于實體法和主體法規(guī)范所產(chǎn)生的受送達義務(wù)，在民事訴訟進程中一經(jīng)確認，便可以轉(zhuǎn)為程序法產(chǎn)生的義務(wù)而進入到射程的核心。

三、義務(wù)強度與法定送達地址的適用

確定受送達義務(wù)的強度至關(guān)重要。在法定送達地址構(gòu)建時應(yīng)當(dāng)明確，因其是一種法律擬制，而其所依據(jù)的當(dāng)事人受送達義務(wù)強度也并不相同，故并非所有法定送達地址均可以產(chǎn)生“推定送達”的法律效果，只是在向較弱強度受送達義務(wù)產(chǎn)生的送達地址送達無效后，人民法院即可以公告送達。在構(gòu)建法定送達地址時，第一個階段是確定當(dāng)事人受送達義務(wù)在“射程”體系中處的位置，第二個階段是根據(jù)受送達義務(wù)的“射程”確定其強度，進而做出正確的法定地址認定。

（一）直接適用：強程度的受送達義務(wù)

1.基于送達地址確認的直接適用。送達地址確認所產(chǎn)生的受送達義務(wù)，處于受送達義務(wù)體系的核心，具有最強的約束力。如果當(dāng)事人違反了該義務(wù)，則直接承擔(dān)不利的法律后果，即可以直接推定送達成功?；诖肆x務(wù)產(chǎn)生的送達地址，應(yīng)當(dāng)優(yōu)于其他送達地址而由人民法院直接適用。確認送達地址后，并非一概排除其他送達方式的適用，也即送達地址與送達地址確認制度是兩個獨立的概念。當(dāng)事人提供了送達地址后，只是意味著人民法院在送達時當(dāng)事人必須接受法律文書，但并不排除人民法院在其他地址直接向當(dāng)事人送達文書的效力，更不能排除人民法院可以向有委托代理權(quán)限的訴訟代理人送達的法律效力。送達地址確認制度的意義主要在于為人民法院送達法律文書提供了一項基本的保障，而非唯一的規(guī)范。

通常而言，送達地址的確認應(yīng)當(dāng)采用明示的方式，即通過送達地址確認書或者確認筆錄的方式，即使當(dāng)事人拒絕提供送達地址人民法院也應(yīng)當(dāng)予以及時記錄。但在特殊情形下，人民法院可以將強制締約權(quán)擴張到那些未經(jīng)過送達地址確認的領(lǐng)域，如人民法院在訴訟開始后依照其他送達地址向當(dāng)事人送達法律文書后，首次送達有效或推定有效（如當(dāng)事人拒收或有權(quán)利人代收）而當(dāng)事人未到庭參加訴訟，且訴訟終結(jié)前當(dāng)事人始終未對送達地址確認的，首次送達地址將產(chǎn)生當(dāng)事人擬制確認的效力。這是因為當(dāng)事人已經(jīng)通過首次送達地址知曉了與己相關(guān)的訴訟，其抗拒訴訟的行為既違反了程序法中合法使用權(quán)利的法定義務(wù)，也違反了誠實信用原則，因此當(dāng)事人的受送達義務(wù)也由其他射程轉(zhuǎn)提升到射程的核心，即使按上述地址再次送達無效，人民法院可以繼續(xù)送達并產(chǎn)生推定送達效力而無需另行尋求其他送達地址。

2.基于訴前約定的直接適用。從當(dāng)前訴前約定送達地址的實踐情況來看，法院對于依據(jù)訴前約定的送達地址進行送達依舊采取的是謹(jǐn)慎的態(tài)度，采取的是小范圍的推廣模式。①參見劉學(xué)在、劉鋆：《訴前約定送達地址問題研究》，載《河北法學(xué)》2019年第1期。這與案件性質(zhì)固然有所關(guān)聯(lián)，但更主要的是受傳統(tǒng)的送達理念影響，合理運用約定送達地址制度不僅可實現(xiàn)送達的最優(yōu)化，還可尊重當(dāng)事人的相應(yīng)權(quán)利，因此應(yīng)當(dāng)在訴訟開始前優(yōu)先適用該送達地址。不過在訴訟中，當(dāng)事人享有重新提供送達地址的權(quán)利，即與人民法院另行達成送達地址契約，該契約達成后產(chǎn)生的義務(wù)射程高于當(dāng)事人之間約定送達地址確定的義務(wù)射程，在之后的訴訟中需優(yōu)于原約定送達地址適用。

約定送達地址最直接的體現(xiàn)是當(dāng)事人在訂立合同時預(yù)先約定發(fā)生糾紛時的送達地址，包括雙方送達地址約定、法律后果告知、變更地址告知等內(nèi)容。此外，對于合同糾紛以外的身份關(guān)系、侵權(quán)責(zé)任所引起的糾紛，雖然在實體法領(lǐng)域不宜采用合同形式調(diào)整，但約定送達地址對實體權(quán)利義務(wù)并不構(gòu)成沖擊，且此類案件中當(dāng)事人對送達地址的處分權(quán)與合同案件并無實質(zhì)區(qū)別，基于約定送達隱含的“契約自由”所賦予的特殊意義，對于約定送達地址可以直接適用。②合同實體可能因存在欺詐、脅迫或重大誤解無效，但由于一般不涉及程序權(quán)利，因此本文也無必要討論約定地址無效的情形。至于以“脅迫、欺詐”等危及合同效力手段達成的合同，如合同包含了訴前約定送達地址條款，不妨礙該條款的繼續(xù)適用，因為人民法院享有確認上述合同無效的司法權(quán)，上述案件及時經(jīng)由人民法院審理反而有助于受脅迫或欺詐當(dāng)事人的利益保護?？上驳氖?，近年來人民法院對約定送達地址的適用已經(jīng)逐步擴展到了電子送達領(lǐng)域，如杭州鐵路運輸法院（現(xiàn)為杭州互聯(lián)網(wǎng)法院）直接采用電子送達方式向當(dāng)事人訴前約定的電子送達地址送達除判決書、裁定書、調(diào)解書以外的訴訟文書。③參見重慶市阿里巴巴小額貸款有限公司訴陳壯群小額借款合同糾紛案，杭州鐵路運輸法院（2017）浙8601民初943號民事判決書。約定送達地址已經(jīng)與訴中填寫的送達地址確認書相互補充，成為高效解決“送達難”的有效形式。

理論上討論的約定送達地址均為當(dāng)事人有明確約定的情形下展開，司法實踐中當(dāng)事人明確約定送達地址的數(shù)量仍不足，在此情形下，當(dāng)事人“默示認同”的送達地址是否能作為法定送達地址則需納入考量的范圍。法律并不排斥非成文合同的成立，當(dāng)事人依照誠實信用原則嚴(yán)格履行合同義務(wù)是意思自治的當(dāng)然要求；合同的嚴(yán)格履行不僅在于實體法上權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)，還應(yīng)及于糾紛發(fā)生后的處理?；诖耍砸环疆?dāng)事人履行合同時的住所作為法定送達地址，并未超出其因意思自治產(chǎn)生的接受送達義務(wù)范圍。至于履行合同的住所則應(yīng)審慎處理，并不能直接推定合同首個載明的地址是當(dāng)事人自愿以此接受送達的意思表示。為平衡當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)之間的關(guān)系，對于合同履行地應(yīng)賦予法官自由裁量權(quán)，既不能超出當(dāng)事人依誠實信用原則所應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的范圍，也不宜一概以未約定送達地址為由加重守約一方的義務(wù)，在此基礎(chǔ)上可以合理確定“接受貨幣所在地”、“接受服務(wù)或貨物所在地”等合同履行地作為法定送達地址。①此處借鑒了《民事訴訟法》及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋中的部分規(guī)定，但其與法定送達地址并不完全重合，適用中應(yīng)賦予當(dāng)事人相應(yīng)的舉證責(zé)任及法官一定的自由裁量權(quán)。

（二）合理適用：中等強度的受送達義務(wù)

基于公平原則產(chǎn)生的受送達義務(wù)并非直接由當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生，更多地是由民事主體在其他社會活動中所提供，因此強度較基于契約產(chǎn)生的受送達義務(wù)要弱，屬于中等強度的受送達義務(wù)，受送達義務(wù)確定的送達地址也可能會有多個。在確定法定送達地址時應(yīng)當(dāng)首先考量送達地址的來源、與當(dāng)事人的密切程度以及當(dāng)事人利用送達地址的時間波動等多方面因素，對受送達義務(wù)過低、與當(dāng)事人關(guān)系明顯不大的送達地址需嚴(yán)格排除。

《送達意見》第8條規(guī)定的幾種送達地址規(guī)定了先后順序，約定送達地址中受送達義務(wù)的強度高于其他，優(yōu)先適用并無異議。在沒有約定時，《送達意見》規(guī)定首先適用當(dāng)事人書面提交材料中載明的地址，因為當(dāng)事人提交書面材料時的地址是與本案關(guān)系最密切、時間跨度最短，由此產(chǎn)生的受送達義務(wù)強度較大，完全可以作為法定送達地址。沒有當(dāng)事人提交書面材料的，《送達意見》規(guī)定以一年內(nèi)其他訴訟、仲裁案件中提供的地址為送達地址，沒有上述情形時，以當(dāng)事人一年內(nèi)進行民事活動經(jīng)常使用的地址為送達地址。最高人民法院如此設(shè)定，顯然是基于對糾紛處理機構(gòu)的信任，但如果當(dāng)事人從事其他民事活動使用的地址是由自己主動提供且與當(dāng)事人關(guān)聯(lián)更密切、相距時間更近，受送達義務(wù)強度顯然也更高，由此優(yōu)先適用后者也更為合理，因此應(yīng)當(dāng)賦予人民法院自由裁量權(quán)，選擇適用對當(dāng)事人更為有利的送達地址。

（三）慎重適用：較弱強度的受送達義務(wù)

相比較于程序法規(guī)范產(chǎn)生的法定受送達義務(wù)以及實體法規(guī)范產(chǎn)生的意定受送達義務(wù)，由主體法規(guī)范產(chǎn)生的受送達義務(wù)強度最弱，處于受送達義務(wù)的邊緣。《送達意見》規(guī)定，按第8條規(guī)定不能確認送達地址的，自然人以其戶藉登記的住所或者在經(jīng)常居住地登記的住址為送達地址，法人或者其他組織以其工商登記或其他依法登記、備案的住所地為送達地址。山東省高級人民法院探索將企業(yè)等市場主體的登記住所確認為法律文書送達地址，對此，如果將上述地址作為送達地址并無不可，但作為法定送達地址并要求當(dāng)事人承擔(dān)“推定送達”的效力，則需要進一步考慮。

主體法規(guī)范對民事主體的限制主要是一種管理性的規(guī)范，民事主體違反該規(guī)范時，依據(jù)主體法規(guī)范承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任并無不妥。但主體法規(guī)范直接跨入程序法規(guī)范領(lǐng)域，則可能使違反管理性規(guī)范的民事主體承擔(dān)程序法上的不利后果，繼而對民事實體權(quán)利產(chǎn)生影響，這種跨越無疑太過激進。因此，主體法規(guī)范產(chǎn)生的間接受送達義務(wù)不宜在民事送達程序中獨立適用，但可以與其他法規(guī)范（如公平原則）產(chǎn)生的受送達義務(wù)相互配合，確定當(dāng)事人的法定送達地址；也可以作為一種輔助送達方式，在依照自然人的戶藉地或經(jīng)常居住地、法人或者其他組織的工商登記或其他依法登記備案地送達無效時，進一步采取公告送達方式以保障當(dāng)事人權(quán)利。①實踐中多地人民法院在依照自然人的戶藉地或經(jīng)常居住地、法人或者其他組織的工商登記或其他依法登記、備案地送達被退回后，繼續(xù)采用公告送達的方式，而非徑行開庭。

四、法定送達地址制度的保障

民事訴訟的目的在于解決當(dāng)事人之間的“私益糾紛”，如果為了私益而讓國家權(quán)力廣泛介入，則必使國家逾越自己權(quán)力行使的邊界，且不可忘記尊重當(dāng)事人也是民事訴訟法的基本價值。②參見【日】伊藤真：《民事訴訟法》（第四版），有斐閣2014年版，第22頁。因此有必要對當(dāng)事人接受送達義務(wù)作出限定，從而將公權(quán)力約束在合理的范圍內(nèi)。

（一）明確當(dāng)事人的證明責(zé)任

依據(jù)我國《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，當(dāng)事人起訴時需要有明確的被告。該規(guī)定雖然沒有直接明確當(dāng)事人需要提供被告的送達地址，但如不提供被告的送達地址，既無法明確被告身份的唯一性，人民法院也無法對案件的管轄權(quán)問題進行審核，因此提供被告的送達地址無疑是“明確被告”的隱含之意。遺憾的是該規(guī)定只要求原告提供的地址能“足以使被告和他人相區(qū)別”即可，對當(dāng)事人提供的被告地址是戶籍地、經(jīng)常居住地抑或是其他地址并沒有做出強制性的規(guī)定。在立案登記制背景下，原告通常僅含糊列明被告住某地人民法院便可立案，③根據(jù)最高人民法院《關(guān)于立案是否要提供被告人身份證信息的答復(fù)》，即使沒有自然人被告身份證號碼也應(yīng)該依法登記立案，這固然方便了人民群眾行使訴訟權(quán)利，但也造成了諸多問題，就送達程序而言，如何核實被告的住址成為送達問題之一。至于被告是否居住在此、該地址是否可送達，則需要人民法院立案后通過送達程序慢慢摸索，因為人的趨利性可能造成當(dāng)事人對法院職權(quán)送達的過度依賴而放棄對送達地址的主動收集，這無疑也是造成送達難問題的原因之一。

事實上，人民法院雖然是公權(quán)力的行使者，但在案件審理前對當(dāng)事人的詳細信息無從知曉，甚至查詢當(dāng)事人的戶籍信息或登記信息也有賴于其他單位協(xié)助，至于當(dāng)事人之間是否有送達地址的約定更是無從知曉。由于原被告之間存在的實體法律關(guān)系，反倒是原告對被告實際的住所地應(yīng)該有更充分了解。實踐中送達人員也不得不反復(fù)要求原告提供被告的信息并反復(fù)送達，造成司法資源的浪費?！睹袷略V訟法》中關(guān)于“明確的被告”并非簡單指被告的名稱，應(yīng)當(dāng)蘊含與訴訟相關(guān)的被告的全部信息，因此要求原告將被告的住所情況在起訴時全部列明，并非加重當(dāng)事人的負擔(dān)，而是符合有利于法定送達的基本要求。

鑒于目前原告書寫起訴狀形成的習(xí)慣，人民法院可以在原告立案時要求其填寫被告的送達地址信息，如約定送達地址、登記地或戶籍地等，并對此提供相應(yīng)的證據(jù)。需要說明的是，此處的“送達地址證據(jù)”并不是強制要求當(dāng)事人提供，如當(dāng)事人確實無從取得上述地址，僅以被告戶籍地或注冊登記地起訴的，人民法院也應(yīng)當(dāng)受理，不過在此情形中當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)無法確定當(dāng)事人法定送達地址所產(chǎn)生的成本（如訴訟周期延長）。如此要求，與立案登記制也并無沖突。

（二）順位與不順位：推定原則及其例外

依受送達義務(wù)射程體系產(chǎn)生的多種送達地址，按照前一種送達地址無法有效送達時，是否有必要進行送達地址順位？從當(dāng)事人實體權(quán)利保護方面來說，窮盡一切送達方式似乎是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)享有的一種權(quán)利，但這種觀念與法定送達地址的前提設(shè)定無疑是相悖的。當(dāng)事人的受送達義務(wù)決定了法定送達地址是一種法律擬制地址，它推定當(dāng)事人在此地址負有接受送達的義務(wù)，如違反此義務(wù)產(chǎn)生的法律后果由受送達人自行承擔(dān)，因此送達人以此地址進行送達時，無論送達結(jié)果如何均應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生推定送達的效果。在當(dāng)事人負受送達義務(wù)時，其已經(jīng)具有了接受不利后果的預(yù)期，如果送達人仍需窮盡其他方式保障受送達人實質(zhì)上的權(quán)利，則又回到“送達難”“送達亂”的舊路上來。

當(dāng)然，這一原則并非絕對一成不變。送達實踐中通過電子送達系統(tǒng)送達時，受送達人有時提出要求變更送達地址。要求變更送達地址意味著其提供了新的送達地址，屬于送達地址的訴訟確認，由于各地法院基本都已購置配備電話錄音設(shè)備，為擴大送達地址確認制度的適用范圍，不妨將經(jīng)電話確認身份、告知法律后果之后當(dāng)事人提供、確認的行為視同填寫送達地址確認書，①參見陳杭平：《“粗疏送達”：透視中國民事司法缺陷的一個樣本》，載《法制與社會發(fā)展》2016年第6期。從而作為優(yōu)于上述送達地址的新法定送達地址，但受送達人僅以不在受送達地址居住為由拒不提供新送達地址的不在此列。

（三）適用與不適用：受送達義務(wù)的限制

為了推動訴訟的進程，對當(dāng)事人設(shè)定受送達的訴訟義務(wù)是程序與實體的雙重要求，不過要避免無謂地增加當(dāng)事人的訴累。法定送達地址制度雖然盡可能包羅所有的可能，但司法實踐的豐富遠遠超出一項制度設(shè)立時所能考慮到的范圍。弱強度的受送達義務(wù)固然可以通過訴訟轉(zhuǎn)化為高強度的受送達義務(wù)，高強度受送達義務(wù)在一定情形下也可以轉(zhuǎn)為弱強度送達義務(wù)，此時再引用高強度受送達義務(wù)規(guī)范則不符合公正原則。因此法定送達制度的構(gòu)建應(yīng)當(dāng)考慮到當(dāng)事人受送達義務(wù)的例外情形，在此情形下不宜推定當(dāng)事人可以接受送達，仍應(yīng)根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定在其他送達無效時適用公告送達。

1.自始無義務(wù)之例外

受送達義務(wù)的“射程”體系設(shè)定雖然盡可能包含各種可能發(fā)生的情形，但實踐的復(fù)雜性與法律的滯后性決定了其不可能窮盡所有問題，無論是理論上還是實踐中都可能出現(xiàn)自始無受送達義務(wù)的情形。在此情形中自然也無從確定當(dāng)事人的法定送達地址，仍需要人民法院窮盡可能的送達手段來保障當(dāng)事人權(quán)利。不過在有證據(jù)可以證實當(dāng)事人以明示（拒絕確認）或默示（規(guī)避送達）等形式導(dǎo)致人民法院不能或無法進行確認的，屬于當(dāng)事人對誠實信用原則的違反，基于此產(chǎn)生的送達地址，人民法院可以作為法定送達地址直接適用。

2.義務(wù)沖破之例外

當(dāng)事人的受送達義務(wù)雖原本包含在義務(wù)“射程”中，但也非永久存在，在特定情形下受送達義務(wù)的強度會產(chǎn)生變化，由此產(chǎn)生的法定送達地址也應(yīng)該隨之調(diào)整。法律雖然不提倡當(dāng)事人均通過訴訟的形式解決糾紛，但也不能無限度地保護“躺在權(quán)利上睡覺的人”。如相對人長時間怠于行使權(quán)利的，則當(dāng)事人依誠實信用原則產(chǎn)生的保障義務(wù)將逐步減弱，最終可依照遷徙自由的權(quán)利沖破法定送達義務(wù)對其的束縛，這與實體法設(shè)立訴訟時效制度的理念是一致的?！端瓦_意見》第8條中對部分法定送達地址超出時間的已作出了規(guī)定，該規(guī)定也應(yīng)延伸至其他法定送達地址。此外，如當(dāng)事人明知對方負有受送達義務(wù)，但訴訟過程中始終未將該義務(wù)的情形向人民法院披露，則應(yīng)當(dāng)視為對方受送達義務(wù)的主動放棄，需承擔(dān)由此帶來的時間及其他成本。

3.公告送達的保障

“法不強人所難”，如有明確證據(jù)證實當(dāng)事人確已下落不明，則當(dāng)事人自始不存在規(guī)避送達的故意，其已不可能承擔(dān)實體法律中產(chǎn)生的受送達義務(wù)。此時當(dāng)事人享有受送達義務(wù)的豁免權(quán)利，人民法院應(yīng)當(dāng)通過公告送達的方式來對當(dāng)事人權(quán)利進行保障?！笆芩瓦_人‘下落不明’是一個極具彈性和裁量余地的概念”，①陳杭平：《“粗疏送達”：透視中國民事司法缺陷的一個樣本》，載《法制與社會發(fā)展》2016年第6期?！睹袷略V訟法》及相關(guān)的文件并沒有對何種情形屬于“下落不明”作出規(guī)定。受送達義務(wù)的體系或許可以為此提供依據(jù)，除了受送達義務(wù)非常嚴(yán)格的情形外（如送達地址確認、約定送達地址），對于較低強度受送達義務(wù)產(chǎn)生的送達地址，在送達不成功后應(yīng)視作當(dāng)事人“下落不明”的情形之一，為保障當(dāng)事人權(quán)利應(yīng)進行公告送達，這也應(yīng)當(dāng)作為法定送達地址制度的保障機制。