石化東,單文紅,薛 晶
(1.遼寧警察學院 科技處,遼寧 大連 116036;2.大連市甘井子區(qū)人民檢察院 刑檢二部 辦公室,遼寧 大連 116039)
近年來,非法集資犯罪出現(xiàn)與互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟緊密結合的新趨勢。犯罪分子利用互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)尚未完善之機,蒙蔽群眾,大肆進行非法吸收公眾存款與集資詐騙,嚴重影響金融安全與社會穩(wěn)定。中共中央于2017 年下發(fā)的一號文件中,提出對于互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)從鼓勵為主到以防范風險為主。[1]對新型非法集資犯罪進行深入研究與預防研判,具有重大的現(xiàn)實意義。
非法集資犯罪是一類嚴重干擾金融秩序、破壞社會穩(wěn)定的犯罪行為,是對非法吸收公眾存款和集資詐騙犯罪的統(tǒng)稱。一般來說,其犯罪構成要素須具備三個特征:一是主體非法性。在辦案實踐中,未經(jīng)金融主管部門批準從事非法經(jīng)營的情況比較少見,大部分是以合法經(jīng)營身份實施違反國家金融管理法律的犯罪行為。二是回報高利性。集資項目機構或集資人承諾的投資回報率遠高于市場平均回報率,以股權、貨幣、產(chǎn)品等形成利益誘餌。三是受眾社會性和宣傳公開性。募集資金的宣傳方式是向社會公開宣傳,以不特定對象為吸收資金的目標。
當前,在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的創(chuàng)新與變革帶來巨大經(jīng)濟機遇的同時,網(wǎng)絡金融犯罪也日益增多,以新型非法集資犯罪為代表的一系列網(wǎng)絡金融犯罪成為互聯(lián)網(wǎng)金融領域的一片沼澤。全國范圍內(nèi)的特大案件時有發(fā)生,使眾多的被害人身陷其中,對我國互聯(lián)網(wǎng)金融的創(chuàng)新有序發(fā)展形成阻礙。借助互聯(lián)網(wǎng)金融平臺實施的新型非法集資犯罪形成高發(fā)態(tài)勢,主要表現(xiàn)為以下三個特點。
1.全國非法集資特大案件基本都依托互聯(lián)網(wǎng)金融平臺。2019 年7 月,南京某金融信息咨詢有限公司非法吸收公眾存款 185 億特大案件宣判,一名主犯被判處有期徒刑15 年。2020 年7 月,上海某金融信息服務有限公司集資詐騙案宣判,兩名主犯被判處無期徒刑,這起案件的受害者達62 萬余人,波及全國,非法集資736.87億元。2020 年10 月,江蘇某公司“XX網(wǎng)”等互聯(lián)網(wǎng)平臺非法集資187 億特大案件宣判。曾轟動全國的安徽某互聯(lián)網(wǎng)平臺非法集資 762 億余元特大案件,兩名主犯被判處無期徒刑,2020 年1月開始進行資金清退等事宜。根據(jù)裁判文書數(shù)據(jù)統(tǒng)計顯示,從2001 年至2020 年6 月,已裁判的犯罪數(shù)額過億元的一審案件數(shù)量,非法吸收公眾存款罪為2874 件,集資詐騙罪為184 件。[2]
2.新型非法集資犯罪呈現(xiàn)出多發(fā)態(tài)勢。從全國范圍來看,南方經(jīng)濟發(fā)達省份是新型非法集資犯罪的重災區(qū),而北方各省經(jīng)濟犯罪總量近五年來同樣逐步攀升,例如某副省級城市經(jīng)濟犯罪總量便以年均6.8%的速度持續(xù)上升,特別是2017年以來,涉眾型非法集資犯罪開始集中爆發(fā)。利用互聯(lián)網(wǎng)實施的新型網(wǎng)絡涉眾犯罪不斷孳生并迅速蔓延,由個案轉(zhuǎn)變?yōu)轭惏付喟l(fā),全國此類犯罪走勢基本趨同。2018 年至2021 年9 月,全國公安機關依法查處的非法集資犯罪案件 3.3 萬余起。[3]
1.互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)成為犯罪高風險地帶。通過對案件類型進行細化梳理可以發(fā)現(xiàn),有三種金融產(chǎn)業(yè)形態(tài)易被非法集資利用,按風險從低到高排列為:一是“寶寶”型理財產(chǎn)品。如“理財寶”等,依靠公眾對大型網(wǎng)絡公司的信任度,將廣大客戶的零散資金通過第三方支付平臺不斷匯集,沉淀成巨大的資金池,然后通過基金銷售公司等的運作形成利潤。這類網(wǎng)絡巨頭公司一般而言運作規(guī)范、監(jiān)督到位,但是公眾不容易分辨“真假寶寶”,才會有幾十萬人被蒙蔽。二是股權型模式。例如“天使匯”“人人投”這些以電商融資為渠道的資金眾籌,由于其產(chǎn)業(yè)運作模式具有回報性、公開性、廣泛性,與非法集資犯罪存在諸多天然的相似之處。因此,一旦出現(xiàn)資金鏈緊張甚至斷裂,或股權運作不規(guī)范等狀況,極容易滑落至犯罪深淵。三是風險最高的“P 類”網(wǎng)貸平臺。以“P2P(Peer-to-Peer lending)”為代表的一系列“P 類”產(chǎn)品引爆了2018 年開始的跑路潮。據(jù)“網(wǎng)貸之家”網(wǎng)站的統(tǒng)計,截至2019 年12 月底,“P2P”網(wǎng)貸行業(yè)累計平臺數(shù)量達到了6612 家,其中有6269 家停業(yè)或涉及其他問題,給金融秩序與安全造成了重大損害。2020 年11月,我國已經(jīng)將“P2P”平臺全部清零,但是該類平臺改頭換面后,其嚴重危害依然不容忽視。
2.非法集資名目多種多樣。傳統(tǒng)意義上的非法集資由于受到地域限制,通常要設立一個令受眾能夠看得見、摸得著的項目,比如說養(yǎng)殖項目、農(nóng)林基地投資等等。隨著現(xiàn)代經(jīng)濟高速發(fā)展,金融行業(yè)與互聯(lián)網(wǎng)的結合是大勢所趨,互聯(lián)網(wǎng)金融呈現(xiàn)出來的蓬勃商機成為我國經(jīng)濟創(chuàng)新發(fā)展的突出代表,但同時也容易被犯罪分子利用,針對社會公眾的投資需求與心理預期,在虛擬空間中包裝成各種名堂,實施犯罪行為。當前,涉案比較集中的非法集資名目有私募股權基金、網(wǎng)絡借貸股權轉(zhuǎn)讓、養(yǎng)老投資、慈善眾籌、金融眾籌、信息傳輸、網(wǎng)絡教育、軟件和信息技術服務等等,涉及大眾民生各個領域。
1.利用互聯(lián)網(wǎng)使非法集資對象泛化?;ヂ?lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)是金融。[4]非法集資與網(wǎng)絡經(jīng)濟相結合后,作案方式由傳統(tǒng)的犯罪分子主動出擊尋找目標,轉(zhuǎn)變?yōu)楦鼜V泛的受騙者愿者上鉤方式。利用銀行平臺、網(wǎng)絡借貸及眾籌平臺等互聯(lián)網(wǎng)金融的新形式大搞虛假宣傳,隱蔽性更強,迷惑性更大,由面向特定群體逐步擴大到更廣范圍的不特定對象。
2.針對易騙人群特點設定非法集資誘餌。通過對大量案件受害人進行的調(diào)查了解,可以明顯地發(fā)現(xiàn)被害癥候群存在著諸多共同特征。一是受害群體具有投資理財?shù)臒崆?,對高回報的承諾極為相信,不能進行理性的思考。二是受害群體具有了解新事物的意愿,他們雖然對互聯(lián)網(wǎng)金融不甚了解,但是經(jīng)過銷售人員的“洗腦式”宣傳,認為自己不能被時代發(fā)展的潮流所拋棄。三是受害群眾具有一定的閑散資金和經(jīng)濟自主權,可以自主實現(xiàn)投資行為。因此,有些非法集資犯罪集團會策劃所謂“量身定制”的合適項目,通過虛構理財產(chǎn)品、虛假“P2P”、校園貸等,化整為零,使投資者誤以為是正常的理財產(chǎn)品,或民間融資、供款行為,易使企業(yè)法人、退休老年人、中年婦女等,甚至是在校大學生卷入其中。
在新的歷史條件下,新型非法集資犯罪大案多發(fā),具有十分鮮明的時代特點和非常深刻的社會因素,是我國經(jīng)濟發(fā)展、社會管理、法治建設與司法辦案在互聯(lián)網(wǎng)領域中問題與矛盾的集中體現(xiàn)。
1.資本投資市場存在供需雙方難以對接的現(xiàn)象。改革開放后,我國民間資本形成了大量的財富積累,具有尋求投資回報的強烈意愿。在產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新的浪潮中,一些中小企業(yè)、小微企業(yè)處于成長期,資金需求十分旺盛,金融機構的信貸額度往往滿足不了大量的資金投入需求,因此民間借貸成為彌補資金缺口的重要渠道,利用互聯(lián)網(wǎng)搭建平臺的網(wǎng)絡借貸模式大行其道。原本這一平臺的功能定位是借貸雙方的信息中介,是金融行業(yè)的有益補充。但是,由于行業(yè)監(jiān)管水平滯后,網(wǎng)貸平臺并不甘于收取服務費用,而是違規(guī)吸納了大量資金,形成風險巨大的資金池,脫離管控,容易逃跑。
2.金融機構對各類市場主體的服務與支持不夠均衡。大型國有企業(yè)、民營企業(yè)、中小微企業(yè)、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、初創(chuàng)企業(yè)等不同的市場主體在融資、服務、監(jiān)管等方方面面都有不同待遇。由于我國征信機制仍在進一步構建與完善中,金融機構為了防控風險,很難靈活地適應市場需求,滿足企業(yè)需要。電商平臺的資金眾籌具有技術門檻低、運作成本低、操作流程簡單等優(yōu)勢,可在短時間內(nèi)實現(xiàn)資金注入。企業(yè)的集資行為一旦掌控不好資金使用流向等關鍵環(huán)節(jié),或者故意打政策的“擦邊球”,就容易構成非法集資犯罪。
1.各級政府對金融經(jīng)濟的風險防范意識不夠。從國際經(jīng)濟發(fā)展格局來看,我國的經(jīng)濟發(fā)展致力于在5G 時代搶占先機,互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟成為時代發(fā)展的大勢所趨。2017 年,國務院下發(fā)《關于強化實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略,進一步推進大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新深入發(fā)展的意見》,在“拓展企業(yè)融資渠道”部分著重提出“創(chuàng)新金融產(chǎn)品,擴大信貸支持,發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資,優(yōu)化投入方式,推動破解創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資難題”。有些地方政府在支持互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的過程中,沒有對其資質(zhì)、征信、監(jiān)管、風險等因素進行通盤考慮,有些公司宣傳中利用政府的公信力吸引公眾投資,一旦逃跑,不僅造成巨大的經(jīng)濟損失,也會帶來嚴重的社會影響。
2.行業(yè)自律準則缺乏機制保障。對于新興的互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè),在探索初期出現(xiàn)一些不規(guī)范現(xiàn)象是可以理解的,應當及時發(fā)現(xiàn)與糾正。這種糾偏機制的設定既需要來自外部的監(jiān)管,更需要來自行業(yè)內(nèi)部的自律。只有行業(yè)自律準則得到了真正的貫徹與遵守,才能保障行業(yè)健康、安全、長遠發(fā)展?;ヂ?lián)網(wǎng)金融行業(yè)應當建立并完善信息披露制度、風險預警制度、市場退出制度等,充分發(fā)揮行業(yè)自調(diào)機制,厘清與非法集資行為的界限,把企業(yè)做大做強。但是,許多互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)是抱著“撈一把就走”的動機注冊的,往往一哄而起,一拍而散,嚴重透支了互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的信譽度。
3.行政主管部門監(jiān)管流于形式。我國網(wǎng)絡金融平臺的監(jiān)管原則是市場自律輔以政府管控,這種監(jiān)管力度與動輒進出上億元資金的網(wǎng)絡金融平臺所應具備的安全防范等級是明顯不匹配的,社會各職能部門的監(jiān)管預警功能薄弱。國家雖然支持創(chuàng)新創(chuàng)業(yè),但對互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的準入審批依然要遵循金融企業(yè)的資金證明和信用證明的最低要求。目前,行政主管部門對金融企業(yè)的監(jiān)管并未采取具有足夠強度的有效措施,還多停留在只是進行備案的層面上,對其經(jīng)營狀況并不知情,沒有設置預防犯罪的防線。互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)督管理不完善,成為各種犯罪分子大肆作案的領地。新聞監(jiān)管不到位,新型非法集資犯罪常常披著新型網(wǎng)絡金融的外衣,利用法律上尚未對網(wǎng)絡金融犯罪進行明確界定的漏洞,或打著國家政策支持的旗號,欺騙投資者,對普通群眾具有相當大的迷惑性。
1.互聯(lián)網(wǎng)金融法律體系需要完善。近年來,我國在完善互聯(lián)網(wǎng)金融領域法律體系建設方面采取了一系列措施,如最高人民法院公布《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕18 號)、兩高一部印發(fā)《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》(2014 年3 月25 日)、國務院公布《關于進一步做好防范和處置非法集資工作的意見》(國發(fā)〔2015〕59 號)、兩高一部印發(fā)《關于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》(2019 年1 月30 日),2021 年3 月1 日施行的《中華人民共和國刑法修正案(十一)》對非法集資犯罪從嚴從重處罰,2021 年5 月1 日施行《防范和處置非法集資條例》,同時廢止《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》。然而,長久以來我國對民間融資行為還是缺乏法律規(guī)定。民間融資的合法性操作與非法集資的法律化偽裝外界常常難以辨別,使得企業(yè)發(fā)展缺少應有的法律保護,也使得不法分子有機可乘。當民間融資與互聯(lián)網(wǎng)結合后,情形更加復雜,犯罪日趨高發(fā),法律規(guī)制散落在刑法、民法及金融行業(yè)法律法規(guī)中,互聯(lián)網(wǎng)借貸平臺能夠以極低的違法成本攫取暴利。
2.現(xiàn)有法律在犯罪定性及正確統(tǒng)一適用方面存在盲區(qū)。當前,網(wǎng)絡金融領域的相關法律法規(guī)缺失,有些企業(yè)對金融政策解讀打“擦邊球”,一旦資金短缺,容易涉嫌非法集資。同時,人民法院在適用法律方面也常常面臨一些問題:集資詐騙犯罪的“非法占有目的”規(guī)定籠統(tǒng),難于認定;非法吸收公眾存款和集資詐騙的比例問題對罪名認定的影響;員工的投資人與被害人雙重身份界定;親友的范圍界定等。法律界限模糊與普法宣傳不足,使廣大群眾缺乏對新型非法集資犯罪的認知與警惕。
3.追訴共同犯罪的法律標準不明確。新型非法集資犯罪背后,一般會有第三方支付機構的存在。網(wǎng)絡非法集資平臺的慣常操作是公開宣傳該平臺資金完全由有資質(zhì)的第三方支付機構進行托管,以此來顯示其規(guī)范與安全。如果投資方所見到的資金支付接口確實是第三方支付機構提供的,當認定網(wǎng)絡平臺非法集資犯罪時,應當認定第三方支付機構為共同犯罪,不能逃脫法律的制裁。但在司法實踐中,由于缺少法律明文規(guī)定,對此類共同犯罪的追訴存在較大難度。
1.管轄、協(xié)作難。相較于傳統(tǒng)類型,通過互聯(lián)網(wǎng)進行非法集資犯罪的空間跨度大、地域廣,犯罪鏈條長。犯罪分子利用源代碼隨時可以封閉或開放網(wǎng)站,犯罪地點隨時變換。目前,公安機關的管轄權受到地域限制,對無形的網(wǎng)絡空間犯罪監(jiān)控不夠。跨區(qū)域的非法集資案件偵辦過程中,存在著資金審計難以完整準確、資金流向難以查明、資產(chǎn)查封難以實施等問題。司法機關及各行政部門尚未有效建立防范打擊犯罪協(xié)作機制,協(xié)作配合往往存在滯后問題,亟需形成線索移送、數(shù)據(jù)共享的同步聯(lián)動打擊模式。
2.偵查取證難。由于互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪過程具有非接觸性的隱蔽特點,案件偵破必須要現(xiàn)場獲取電子證據(jù),才能形成完整的證據(jù)鏈條。一旦犯罪分子成功作案或被打草驚蛇,會立即關閉網(wǎng)站,刪除數(shù)據(jù),更換手機、QQ、微信號,停用銀行賬戶,給偵破工作帶來極大難度。[5]更重要的是,此類公司在正常運營時會雇傭水軍“灌水”,以偽造業(yè)績,此類電子證據(jù)需進一步去除人為修改因素才能作為證據(jù)使用。收集電子證據(jù)與傳統(tǒng)的突破犯罪嫌疑人口供相比,更加需要網(wǎng)絡平臺建設與技術支持,這就要求公安機關必須加大經(jīng)偵隊伍的專業(yè)化建設與警力配備,加大科技集成、裝備投入與大數(shù)據(jù)分析力度。
3.資金追蹤難。打擊新型非法集資犯罪,其關鍵環(huán)節(jié)在于成功鎖定資金流的來龍去脈。一般而言,經(jīng)偵部門要采取五個步驟:一是查實涉案人員的真實身份及公司背景。由于沒有投資人準入審核監(jiān)管,投資人只用手機操作驗證碼就能夠成為平臺用戶,所以身份信息不實不全的現(xiàn)象較為普遍。二是調(diào)取銀行流水。因為第一步掌握的信息資料存在一人多號、非實名投資等問題,從相關銀行調(diào)取的賬單也就存在數(shù)據(jù)不全、缺目少項問題。三是分析資金進出。這一步驟的難點在于資金零散、交易頻繁,查賬工作量極其龐大,會耗費大量時間與人力。四是收集口供,詢問、訊問涉案人員,形成證據(jù)鏈。這一步驟的難點在于網(wǎng)貸平臺通常在全國多地設立分支機構,涉案人員分散,到案率低。五是凍結、扣押涉案財產(chǎn)及各類資金憑證。這一步驟的難點在于往往會出現(xiàn)人去樓空、卷款跑路的情況,公安機關在追贓時難見實效。
新型非法集資犯罪大案多發(fā)的態(tài)勢,嚴重干擾了案發(fā)地區(qū)的經(jīng)濟秩序和社會穩(wěn)定,給人民財產(chǎn)安全造成重大損失。對于這一互聯(lián)網(wǎng)時代經(jīng)濟與社會交織衍生的新問題,我們應持有清醒的認識,采取保護金融法益與防控犯罪一體推進的綜合治理措施。隨著我國“十四五”規(guī)劃的實施,國民經(jīng)濟進入高質(zhì)量發(fā)展階段,營造互聯(lián)網(wǎng)金融健康有序的發(fā)展環(huán)境不僅十分必要,而且極為迫切。應當在經(jīng)濟、行政、司法、社會管理等多方面補齊短板,建立健全防控新型非法集資犯罪的科學化、社會化、規(guī)范化體系。
1.在社會經(jīng)濟整體推進框架下有序發(fā)展。創(chuàng)新不等于脫離現(xiàn)實,互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新發(fā)展要符合地區(qū)經(jīng)濟社會發(fā)展現(xiàn)狀與需求,不能違背基本的經(jīng)濟規(guī)律。在資本市場、行業(yè)監(jiān)管、法律法規(guī)、服務運營均不成熟的情況下草率而為,本身就是危險的投機行為,與非法集資犯罪僅一步之遙。要加強對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管,[6]資本逐利的天性一定要受到抑制才能安全與長遠。具有重大影響力且估值龐大的金融科技和平臺經(jīng)濟領域企業(yè),仍然上市尋求更大的流動資金注入,再依托云計算、數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡域名托管等技術壟斷,必將會導致在線支付、財富管理和金融服務上形成巨大的“虹吸效應”。對一家公司的依賴性如此之強,絕非金融發(fā)展的安全路徑。因此,在放飛網(wǎng)絡金融創(chuàng)新發(fā)展的風箏時,要時刻握緊監(jiān)管與制約的控制線。互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品要真正回歸融資發(fā)展的基本定位,才能有利于自身的成長壯大。
2.在服務實體經(jīng)濟的軌道上向前推進。一是堅定網(wǎng)絡金融發(fā)展正確方向?;ヂ?lián)網(wǎng)的虛擬空間,使金融服務擺脫了面對面辦理的束縛,使服務更便捷、財富積累更快速,但同時也在很大程度上導致了網(wǎng)絡經(jīng)濟與實體經(jīng)濟的脫鉤。新型非法集資犯罪的泛濫,使大量的社會資本表現(xiàn)出脫實向虛的傾向,與國家導向相悖,危害巨大。因此,金融行業(yè)與監(jiān)管機構應引導網(wǎng)絡投資轉(zhuǎn)到服務實體經(jīng)濟發(fā)展的正確軌道上來。二是加大金融服務普惠力度。要滿足以小微企業(yè)為主的市場主體的業(yè)務需求,解決小微企業(yè)因信用保障及貸款保證保險等問題而難于獲得資金支持的困境,從源頭上打消新模式、新業(yè)態(tài)企業(yè)打眾籌集資“擦邊球”的意愿,使其成為金融機構服務的熱點行業(yè)。三是加大金融市場多面向、多層次、多元化建設。針對大型國企、企業(yè)集團、中小企業(yè)、網(wǎng)絡小微企業(yè)等,量身訂作不同類型的服務方式與金融產(chǎn)品,充分發(fā)揮區(qū)域性股權市場、期貨市場以及國內(nèi)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的作用,推動網(wǎng)絡金融與實體經(jīng)濟互相促進、共同發(fā)展。
3.在建立健全制度體系上務求實效。制度要具體到能被執(zhí)行才具有存在的價值,要具體到可追究責任才能夠被真正落實。監(jiān)管科技與刑法規(guī)制需要聯(lián)動。[7]總體來看,對互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的服務與監(jiān)管有三個環(huán)節(jié)的制度不可或缺。一是準入審核制度。銀監(jiān)會、證監(jiān)會等主管部門牽頭負責出臺及修訂互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的準入制度,對企業(yè)經(jīng)營范圍、注冊資本、從業(yè)資格、技術規(guī)格、征信體系、信息公開、資金托管、風險準備、利率水平等各方面進行嚴格的準入性審查。工商部門應成立專業(yè)的互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務科室,負責審查申報入市的企業(yè)主體資格、資金規(guī)模、平臺數(shù)據(jù)、風險承擔能力等相關資質(zhì)的真實性,堵塞毫無金融公司運營經(jīng)驗的人員“借殼撈金”的漏洞。二是行業(yè)自律制度。國家鼓勵互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的健康發(fā)展是大勢所趨,解決發(fā)展中出現(xiàn)的新型非法集資犯罪等問題,除了嚴格監(jiān)管、防控等外力作用,更重要的是要加強內(nèi)部規(guī)范,避免挫傷金融創(chuàng)新的積極性。政府主管部門應支持相關新型金融行業(yè)建立行業(yè)協(xié)會和自律組織,推行底線標準和負面清單管理模式?;ヂ?lián)網(wǎng)金融行業(yè)就眾籌等業(yè)務模式協(xié)商設定信息公開和資金托管等底線標準,設定了包括不得設立資金池、不得承諾回報等的負面清單,經(jīng)歸口管理部門和地方金融管理部門審查后,由行業(yè)協(xié)會和自律組織定期向社會公布。在司法實踐中,最高人民檢察院認定判斷金融業(yè)務的非法性,以且僅以現(xiàn)行刑事法律和金融管理法律規(guī)定為直接依據(jù)。單位或個人假借開展網(wǎng)絡借貸信息中介業(yè)務之名,未經(jīng)依法批準,歸集不特定公眾的資金設立資金池,控制、支配資金池中的資金,并承諾還本付息的,構成非法吸收公眾存款罪。即使不具有非法占有目的,由于資金池業(yè)務滾動募集和分離定價的特征,將導致募款不能得到清退,也符合《中華人民共和國刑法》第176 條規(guī)定的“非法吸收公眾存款罪”的成立要件?;ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展日新月異,行業(yè)自律制度也應是動態(tài)的、開放的。加強行業(yè)自律、推行底線標準和負面清單管理模式有利于保護互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的空間,免受新型非法集資犯罪的利用,是踐行依法治理、正規(guī)監(jiān)管和營商服務相結合的重要路徑。三是信息披露制度。具有合法經(jīng)營資質(zhì)的互聯(lián)網(wǎng)金融平臺是公眾對其金融產(chǎn)品產(chǎn)生信任的重要依據(jù),因此,平臺對與其相關的金融產(chǎn)品與活動負有監(jiān)管義務、承擔連帶責任?;ヂ?lián)網(wǎng)金融平臺是將融資企業(yè)、投資方和行政監(jiān)管部門三者連接在一起的唯一紐帶,在平臺上如實披露企業(yè)或項目的真實經(jīng)營狀況,既促進企業(yè)經(jīng)營的規(guī)范化與透明化,又實現(xiàn)了投資方的知情權,也有利于相關部門進行監(jiān)管。同時,當出現(xiàn)金融公司違法犯罪情形時,平臺不會被卷入其中。
1.建立專門機構開展整治工作?!盎ヂ?lián)網(wǎng)+”時代,非法集資犯罪不再是個體簡單的犯罪活動,它的形成與擴散需要利用媒體、銀行、電信等多個部門的社會職能作用,才能搭建起運作網(wǎng)絡。因此,此類新型犯罪的防控模式要突破傳統(tǒng)的公、檢、法等政法機關打擊犯罪的局限性,各級政府應強化打擊非法金融活動領導小組辦公室(以下簡稱“打非辦”)職能,提高社會治理社會化、法治化、智能化、專業(yè)化水平,為新時代經(jīng)濟社會持續(xù)健康發(fā)展創(chuàng)造安全穩(wěn)定的社會環(huán)境。
2.地方金融辦牽頭搭建共享的產(chǎn)品數(shù)據(jù)庫。組織成員單位充分利用大數(shù)據(jù),打破信息壁壘,以期建立不同部門登記備案的金融產(chǎn)品在各監(jiān)管歸口部門和公、檢、法部門之間形成常態(tài)化的溝通平臺。詳細記錄備案各類創(chuàng)新產(chǎn)品的模式、特征等,開發(fā)專門的軟件系統(tǒng)來檢測、評估特定對象的非法集資風險。
3.“打非辦”對網(wǎng)絡借貸平臺重點監(jiān)管。應體現(xiàn)在加強對平臺資金流動性的監(jiān)管上,重點監(jiān)管平臺的資金來源、結算等程序,從而避免平臺介入非法集資、洗錢或其他的商業(yè)詐騙活動。對違背底線標準和負面清單管理的企業(yè),由歸口管理部門和“打非辦”約談預警,協(xié)商處置,做好對此類企業(yè)風險的監(jiān)管和防范。
4.全方位管控虛假宣傳。一是進一步加強對融資類廣告的管理。工商、新聞、電信等多部門聯(lián)動,推動加快出臺金融類廣告正面清單、負面清單,明確金融機構以外任何組織和個人不得發(fā)布任何融資類廣告,力爭從源頭上鏟除非法集資土壤。二是對報道內(nèi)容嚴格審查,實行問責,避免宣傳途徑被非法利用。工商、新聞、電信等部門應聯(lián)合開展整治互聯(lián)網(wǎng)廣告的專項行動,重點查驗投資咨詢、金融咨詢、代辦金融業(yè)務廣告發(fā)布者是否具備相應主體資格,是否具有相應經(jīng)營范圍,對印刷品廣告、戶外廣告等進行普查和互查,全面清查涉嫌非法集資企業(yè)的虛假宣傳廣告。三是適時在權威媒體發(fā)布非法集資犯罪“黑名單”,起到宣傳、警示、教育等作用,避免“割韭菜”式打擊,謹防死灰復燃,預警犯罪風險。
1.對民間融資行為進行立法規(guī)制。非法集資與民間合法融資一定要有法律明文規(guī)定的界限,才能有效減少非法集資違法犯罪行為?!吨腥A人民共和國民法典》的正式頒布,為民間融資行為立法提供了有利條件,應當適時制定出臺“民間融資法”以及相應的地方性法規(guī)及部門規(guī)章,進一步完善我國民事法律體系。
2.對互聯(lián)網(wǎng)金融行為進行立法規(guī)制。隨著我國互聯(lián)網(wǎng)金融的極速發(fā)展,行業(yè)內(nèi)部立法也有待全面規(guī)范,亟需用明確的法律法規(guī)進行治理。一個實體企業(yè)需要經(jīng)營發(fā)展很久才能在市場競爭中占有一席之地,而一家網(wǎng)絡公司只需依托平臺虛構項目就能在數(shù)月內(nèi)動輒集資上億元的資金,而且違法成本極低,這種現(xiàn)象危害極大,決不可以聽之任之,應當建立并逐步完善防控互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪的綜合法律體系。[8]
3.審判機關正確統(tǒng)一適用法律,依法保護互聯(lián)網(wǎng)金融經(jīng)濟。2017 年8 月,最高人民法院印發(fā)《關于進一步加強金融審判工作的若干意見》(法發(fā)〔2017〕22 號),提出嚴打互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪、懲治非法集資犯罪是重點、探索設立金融審判庭等30 項意見。各地應結合本地區(qū)實際,出臺具體實施細則。堅持劃分責任、寬嚴相濟、區(qū)別對待,打擊與保護并重;堅持嚴格依法辦案與注重挽回損失相結合;既要對國家鼓勵的金融創(chuàng)新交易模式依法予以保護,又要堵塞以金融創(chuàng)新為名實施犯罪的法律漏洞。
1.情報信息收集采用“新平臺”。為了實現(xiàn)對新型非法集資犯罪“打早、打小”的工作要求,情報信息收集工作應形成長期化、日常化、全域化采集機制,依托一體化聯(lián)合作戰(zhàn)機制,實現(xiàn)高效打擊。一是建設平臺共享預警機制。轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)意義上的“等案上門”模式,加強與金融監(jiān)管部門的溝通協(xié)作。監(jiān)管部門負責對網(wǎng)貸平臺的運行過程進行日常監(jiān)管,一旦發(fā)現(xiàn)存在可疑現(xiàn)象,應立即通知公安機關啟動預警機制,開展調(diào)查工作,核實疑點。二是建設信息研判資料庫。經(jīng)偵部門將平時搜集到的情報信息等,保存到專門的資料庫,完成收集、整理與存貯,適時交由相關專業(yè)人員分析比對,查找線索。網(wǎng)絡金融犯罪一般都是跨省作案,各省市公安機關應將信息研判資料鏈接共享,使影響全國的大案能夠被及早發(fā)現(xiàn)。三是加強大數(shù)據(jù)分析能力建設。建立預警機制、定期研判制度,大數(shù)據(jù)分析能力發(fā)揮著核心作用。應著重培養(yǎng)精通金融、互聯(lián)網(wǎng)、數(shù)字建模等專業(yè)技術的專家型干警,不斷提升對重大線索進行智能化分析研判的能力,充分運用網(wǎng)上查詢比對、通訊數(shù)據(jù)分析、信息研判、技術偵查等多種科技手段,使科技成為打擊新型非法集資犯罪的發(fā)展方向和重要支撐。
2.偵查取證注意“新特點”。公安機關需要緊緊圍繞新型集資詐騙犯罪非法性、利誘性、社會性和公開性的犯罪特點進行偵查取證,密切執(zhí)法協(xié)作,形成工作合力。一是把握介入時間。為防止犯罪分子逃脫或銷毀證據(jù),公安機關應加強初查的隱蔽性,把握好布控出擊的節(jié)奏。要適時布控與取證,與各涉案地警方加強溝通聯(lián)系,形成聯(lián)動機制,打好整體戰(zhàn)。二是信息引導偵查。要針對借助網(wǎng)絡犯罪的特點,加強信息導偵,打好科技戰(zhàn)。對一些特大案件,檢察機關應提前介入,加強引導偵查力度,形成合力。三是規(guī)范提取證據(jù)。電子證據(jù)量大、無形、難發(fā)現(xiàn)、易損壞,因此經(jīng)偵人員要第一時間對涉案存儲設備、電腦、手機、平臺服務器等進行查封扣押,及時提取融資項目的情況,重點固定所有涉案人員的開戶資料、資金往來等證據(jù),其他的物證書證也要及時采集。針對主犯、財務人員、技術人員要制定不同的訊問方案,從多角度反映案情,獲取關鍵的言詞證據(jù),把案件辦成經(jīng)得起歷史檢驗的“鐵案”。
3.社會防控要有“新媒體”。一是利用新型非法集資案件公開審判的時機,開展以案釋法活動。此類案件社會關注度高,可以采用群眾旁聽、網(wǎng)絡直播等方式進行預防犯罪宣傳,揭示犯罪伎倆。二是對犯罪分子易瞄準的群體進行重點宣講。特別是要教育中老年人群體,在投資時要認真考察投資項目,看自己是否真正了解該項目的運作方式和市場前景,是否被高利息所誘導;要充分征求家人和朋友的意見,避免因上當受騙產(chǎn)生家庭矛盾與過大的心理壓力;要從自身經(jīng)濟實力出發(fā),了解自己是否具備抗風險能力和心理素質(zhì),不能把養(yǎng)老錢、買房錢去投資,警示犯罪風險。三是在傳統(tǒng)的發(fā)放宣傳手冊、社區(qū)走訪座談的基礎上,應當充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)的宣傳優(yōu)勢,以豐富多彩的形式大力宣傳,使防范非法集資的意識深入人心。要大力普及法律知識,重點介紹判別非法集資的三個“是否”:首先,融資是否合法。除企業(yè)營業(yè)執(zhí)照外,是否取得相關金融牌照或經(jīng)金融管理部門批準。其次,收益是否理性。要注意投資回報率高于10%的項目都極具風險,那些宣傳“有擔保、無風險、高收益、穩(wěn)賺不賠”的項目都不是合規(guī)的。最后,經(jīng)營模式是否真實。沒有實體項目的運作并不可靠。要切實提升人民群眾的防范意識和能力,打贏防范化解金融風險攻堅戰(zhàn),增強廣大人民群眾的獲得感、幸福感和安全感。