劉哲源 李瑞秋

一、引言

在目前激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭環(huán)境下，融資與上市成為中小微公司共同的發(fā)展難題和追求目標(biāo)。上市募股可以給企業(yè)的發(fā)展注入源源不斷的資金支持，是企業(yè)擴(kuò)大規(guī)模、增長營收的堅(jiān)強(qiáng)保證，但相應(yīng)也產(chǎn)生了諸多的法律問題。只有正確認(rèn)識(shí)并合理解決這些問題，才能夠讓企業(yè)成功融資上市。

二、企業(yè)發(fā)展時(shí)代境遇

1.國際格局的變化

目前國際形勢(shì)依舊錯(cuò)綜復(fù)雜，波譎云詭。近年來出現(xiàn)的不少現(xiàn)象都說明了經(jīng)濟(jì)全球化時(shí)代背景下的機(jī)遇與挑戰(zhàn)。作為國內(nèi)企業(yè)，更應(yīng)該在迷霧中找到正確的前進(jìn)方向，實(shí)現(xiàn)發(fā)展的最優(yōu)化、利益最大化。

2.社會(huì)主要矛盾的轉(zhuǎn)變

黨的十九大報(bào)告指出：“我國社會(huì)主要矛盾已經(jīng)轉(zhuǎn)變?yōu)槿藗內(nèi)找嬖鲩L的美好生活需要和不平衡不充分發(fā)展之間的矛盾”，人民美好生活在物質(zhì)文化生活方面提出來更高要求，國內(nèi)企業(yè)就要對(duì)標(biāo)我國社會(huì)主要矛盾，走高質(zhì)量發(fā)展之路，對(duì)于具備實(shí)施條件的公司，應(yīng)當(dāng)著手準(zhǔn)備上市，更進(jìn)一步的發(fā)展。

3.目前政策及風(fēng)險(xiǎn)概述

在民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展領(lǐng)域，我國立法以及政策方面也確實(shí)給予了許多幫助，立法層面例如我國《中小企業(yè)促進(jìn)法》，政策層面例如2019年8月銀保監(jiān)發(fā)出的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資工作的通知》、2020年1月銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布的《中國銀保監(jiān)會(huì)關(guān)于推動(dòng)銀行業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的指導(dǎo)意見》、2021年6月財(cái)政部修訂并印發(fā)《中小企業(yè)發(fā)展專項(xiàng)基金管理辦法》等。進(jìn)一步發(fā)揮政府性融資擔(dān)?；鹱饔?，引導(dǎo)更多金融資源支持小微企業(yè)和三農(nóng)及戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展。

談及目前有關(guān)中小企業(yè)融資上市的政策與面臨風(fēng)險(xiǎn)，引用狄更斯的一句話再好不過 “這是最好的時(shí)代，也是最壞的時(shí)代”。由于種種原因和限制，并且基于當(dāng)前的金融體制，我國中小企業(yè)主要通過間接融資的方式進(jìn)行募集資金，即過度依靠銀行貸款等間接融資方式。其中，抵押貸款、信用貸款、擔(dān)保貸款是使用最多的間接融資方式，這也是我國中小企業(yè)間接融資占比過大的主要原因之一。因此也面臨著資金鏈斷裂、金融詐騙等諸多風(fēng)險(xiǎn)。

三、以該企業(yè)為例分析主要存在的問題

1.“鍋圈食匯”發(fā)展之路

鍋圈供應(yīng)鏈（上海）有限公司，以火鍋、燒烤食材為主，是涵蓋休閑零食、生鮮、凈菜、飲食、小吃等商品的便利店連鎖系統(tǒng)；以經(jīng)濟(jì)實(shí)惠、方便快捷的特點(diǎn)走入了千千萬萬消費(fèi)者的心中，以此為基礎(chǔ)，該企業(yè)自2017年創(chuàng)辦以來，獲得了飛速發(fā)展，在此再附上有關(guān)該企業(yè)的一些數(shù)據(jù)：

官網(wǎng)數(shù)據(jù)顯示，2021年4月，全國已有6000余家門店，覆蓋24個(gè)省3個(gè)直轄市和104個(gè)地市，河南實(shí)現(xiàn)全覆蓋。目前品牌產(chǎn)品SKU達(dá)500余款，共有十二大系列產(chǎn)品，鍋圈食匯門店500多種食材全部來自自研和自有品牌，上游ODM工廠已達(dá)到500余家，并擁有200多名專業(yè)買手直溯源頭。

用4年多的時(shí)間，在全國開出了7000多家實(shí)體店，并且完成6輪融資。這是多么令人瞠目結(jié)舌的成就，那么伴隨著其上市融資的籌備進(jìn)程究竟都有哪些存在的問題呢？接下來我們予以探討研究。

2.主要存在的問題

（1）法律保障程度不高

目前，我國在法律層面只有《中小企業(yè)促進(jìn)法》予以規(guī)范，但這部法律并沒有針對(duì)中小企業(yè)融資上市等環(huán)節(jié)的實(shí)體性規(guī)定，因此這部法律在實(shí)踐上有所欠缺，這也是應(yīng)當(dāng)完善中小企業(yè)融資法律立法的原因之一。鍋圈供應(yīng)鏈（上海）有限公司作為籌備上市的企業(yè)，目前法律上存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，既有可能因此被損害法益，也有可能因此做出越界行為，損害他人法益。

（2）應(yīng)收賬款融資領(lǐng)域缺乏監(jiān)管

目前，我國在應(yīng)收賬款融資方面發(fā)展速度較為落后，其原因在于沒有相對(duì)完善的監(jiān)管體系。目前我國常見的幾種融資類型要承擔(dān)的法律責(zé)任各不相同，并且在融資貿(mào)易中時(shí)常發(fā)生定義劃分不夠明確的問題，因此，要使質(zhì)權(quán)人的權(quán)利得以保障，不僅要滿足其合同中規(guī)定的權(quán)利，還要采取法律法規(guī)手段加強(qiáng)約束力，從而避免實(shí)現(xiàn)權(quán)利之時(shí)所面臨的風(fēng)險(xiǎn)。

（3）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押易引發(fā)所有權(quán)歸屬糾紛

動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押會(huì)面臨一系列法律方面的問題：首先，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)立在法律層面仍面臨諸多爭論與分歧。在《擔(dān)保法》與《物權(quán)法》等法律中可以找到學(xué)界具有爭議之處（現(xiàn)隨著我國《民法典》的生效已失效，但仍舊體現(xiàn)在《民法典》中）。其次，交由第三方進(jìn)行托管的動(dòng)產(chǎn)也同樣有引發(fā)法律糾紛的風(fēng)險(xiǎn)。其原因可能是其監(jiān)管的方式不合理從而造成質(zhì)押物受到破壞。因此，委托方與被委托方要加強(qiáng)彼此權(quán)利與義務(wù)的完善工作，明確雙方職責(zé)所在，從而在發(fā)生追責(zé)事故時(shí)，做到權(quán)責(zé)分明，也有利于進(jìn)一步保障融資環(huán)境的穩(wěn)定。除此之外，由于動(dòng)產(chǎn)的價(jià)值隨著市場(chǎng)需求量的變化而發(fā)生相應(yīng)的改變，因此，對(duì)動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行實(shí)時(shí)估價(jià)相對(duì)困難，可參考類似仲裁方式，尋找專業(yè)公司對(duì)所質(zhì)押的動(dòng)產(chǎn)實(shí)時(shí)估價(jià)，并且還要進(jìn)一步明確好被委托方在此過程當(dāng)中的職責(zé)范圍及其所享有的權(quán)利。

（4）企業(yè)外部融資渠道的法律問題

首先，目前公司籌備上市的主要方式便是通過外部融資，而外部融資又可以分為以下三種主要方式。

第一種方式是股權(quán)融資，這種融資方式具有成本低、時(shí)效快的特點(diǎn)。但股權(quán)融資也存在一些法律風(fēng)險(xiǎn)和問題，比如關(guān)于未實(shí)繳注冊(cè)資本的繳納，投資方一般都會(huì)要求公司的原始股東在規(guī)定的期限解決未實(shí)繳注冊(cè)資本的交付問題；其次，是股權(quán)的“代持還原”問題，投資方為了避免潛在的股權(quán)糾紛而選擇在未上市的公司中選擇代持股東；

債券融資是公司外部融資的第二種方式，但這種方式在法律法規(guī)的條款下有諸多的限制，像合伙公司、獨(dú)資公司以及中小公司，都不可以直接發(fā)行公司債券，因此也一定程度上限制了中小型企業(yè)的發(fā)展模式。

私人貸款是公司外部融資的第三種方式，但是目前國家法律對(duì)私人貸款缺乏較為明確的限制和規(guī)范，所以如果通過此種方式，例如大家經(jīng)常聽說的“過橋貸款”，會(huì)給公司產(chǎn)生被高利貸纏身的潛在風(fēng)險(xiǎn)。

四、上市籌備法律問題解決對(duì)策研究

1.完善股權(quán)融資相關(guān)法律制度

在公司法領(lǐng)域可以著重對(duì)擴(kuò)充投資者退出渠道進(jìn)行完善。對(duì)于有限公司股權(quán)回購，《公司法》應(yīng)該將第七十四條中的強(qiáng)制性規(guī)定理解為授權(quán)性規(guī)定，也就是應(yīng)該將公司股權(quán)回購也作為股東退出公司的方式之一；對(duì)于股份有限公司股權(quán)回購，可以允許股份公司用自有資金進(jìn)行回購然后再將回購的股份有償轉(zhuǎn)讓給其他股東，最終實(shí)現(xiàn)股權(quán)在退出股東和新投資股東之間的傳遞。

2.針對(duì)應(yīng)收賬款融資

我國《民法典》中對(duì)“應(yīng)收賬款質(zhì)押”方面的相關(guān)規(guī)定并不完善，并未從具體實(shí)踐要求來規(guī)定應(yīng)收賬款的適用范圍，同樣無法滿足各種領(lǐng)域融資的基本需求。在供應(yīng)鏈融資中，要對(duì)供應(yīng)鏈應(yīng)收賬款這點(diǎn)加以明確規(guī)定，從而規(guī)避各種風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性。

建立相應(yīng)的規(guī)章制度，有利于更進(jìn)一步對(duì)權(quán)利質(zhì)押予以規(guī)范化管理。要制定好權(quán)利質(zhì)押的根本條件，才能保障權(quán)利質(zhì)押中擔(dān)保權(quán)益與價(jià)值的更好實(shí)現(xiàn)。建立健全應(yīng)收賬款質(zhì)押登記機(jī)制。另外，征信部門也要加大審核力度。

3.針對(duì)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押方面

建立動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防機(jī)制。為加快動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押融資的順利進(jìn)行，就要著眼于實(shí)際情況，這樣不僅有助于質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)，還有助于規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。與此同時(shí)，銀行在與融資方以及物流部門簽訂監(jiān)管等相關(guān)協(xié)議時(shí)，要本著真實(shí)性與謹(jǐn)慎性的原則，從而有效預(yù)防動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)在設(shè)立進(jìn)程中所面臨的風(fēng)險(xiǎn)。

4.注意避免融資過程中的撤資、法律糾紛

“企業(yè)發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。”在企業(yè)上市籌備中，盡管鍋圈供應(yīng)鏈（上海）有限公司已經(jīng)獲得了五輪融資，前景大好，但是仍舊應(yīng)該注意最后緊要關(guān)頭大股東的撤資導(dǎo)致的相關(guān)情況。

五、展望與建議

1.國家有關(guān)部門應(yīng)該出臺(tái)相關(guān)法律

（1）我國有必要制定相應(yīng)的中小企業(yè)銀行法

基于銀行成本和風(fēng)險(xiǎn)因素的考慮，目前我國中小企業(yè)并沒有較好地分享到金融事業(yè)的發(fā)展成果，如果可以通過立法從中國的商業(yè)銀行體系里分離出主要針對(duì)中小企業(yè)商業(yè)銀行的體系，讓中小企業(yè)有特定中小企業(yè)專業(yè)商業(yè)銀行為其匹配服務(wù)，應(yīng)該是中小企業(yè)融資現(xiàn)狀的有效解決策略。

（2）應(yīng)針對(duì)民間借貸立法

結(jié)合我國實(shí)際情況，民間借貸現(xiàn)象依舊橫行，因此應(yīng)該出臺(tái)一部調(diào)整民間借貸的部門法，因?yàn)槿绱吮憧赏ㄟ^明確規(guī)定雙方各自的權(quán)利義務(wù)，推動(dòng)融資市場(chǎng)健康有序地發(fā)展。

2.公司其他方面的注意事項(xiàng)

（1）加強(qiáng)理念創(chuàng)新，推動(dòng)科學(xué)管理

面對(duì)市場(chǎng)發(fā)展現(xiàn)狀與傳統(tǒng)管理理念的沖突，相關(guān)企業(yè)管理人員應(yīng)根據(jù)企業(yè)自身情況與時(shí)俱進(jìn)，一起通過管理理念的創(chuàng)新和應(yīng)用推動(dòng)企業(yè)健康可持續(xù)發(fā)展。要將綠色發(fā)展理念和節(jié)約資源等新時(shí)代社會(huì)發(fā)展要求與企業(yè)經(jīng)營管理理念聯(lián)系起來。

（2）完善人力資源，優(yōu)化員工環(huán)境

企業(yè)員工是企業(yè)運(yùn)營和產(chǎn)品生產(chǎn)的最直接人員，對(duì)企業(yè)整體的發(fā)展和產(chǎn)品質(zhì)量有重要的作用。而針對(duì)部分企業(yè)人力資源體系不完善等問題，相關(guān)企業(yè)應(yīng)著力研究創(chuàng)新解決方案：例如創(chuàng)新招聘方式、完善培訓(xùn)體系等。

六、結(jié)語

綜上所述，無論是單一地看鍋圈食匯這一個(gè)企業(yè)也好，還是更高角度地看目前我國中小企業(yè)的總體也好，上市是企業(yè)為獲取長足發(fā)展的必由之路，那么上市前如何運(yùn)用法律防范風(fēng)險(xiǎn)、做好融資等各個(gè)領(lǐng)域的籌備就顯得至關(guān)重要。

中小企業(yè)融資問題的成因是多方面的，既有宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)以及經(jīng)濟(jì)環(huán)境帶來的影響，也有企業(yè)自身的限制而產(chǎn)生的不足。所以通過法律等形式對(duì)中小企業(yè)融資進(jìn)行規(guī)范和監(jiān)管，以法律保障的形式為中小企業(yè)提供幫助是十分有必要的，這些措施能促使中小企業(yè)的成長，同時(shí)促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展。