崔 建 遠(yuǎn)

《中華人民共和國(guó)民法典》(以下簡(jiǎn)稱《民法典》)及有關(guān)法律、法規(guī)關(guān)于利息的規(guī)定是零碎的，尚未形成邏輯自洽的完善體系，理論研究也似乎無(wú)暇顧及利息問(wèn)題?？墒?，利息在實(shí)務(wù)中隨處可見，如何對(duì)待并解決之，應(yīng)當(dāng)立刻著手研討。本文系梳理、思考利息及利息之債的嘗試之作，就教于大家。

一、利息及利息之債的基本理論

在實(shí)務(wù)中，基于合同約定或法律規(guī)定，貨幣之債通常應(yīng)附有利息。所謂利息，是指?jìng)鶆?wù)人為讓與以金錢形式存在的資本使用權(quán)而應(yīng)當(dāng)支付的報(bào)酬。報(bào)酬的數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)使用期限的長(zhǎng)短來(lái)計(jì)算，并且大多(不是必然的)以資本的百分比(利率)表示。利息之債，有以每期產(chǎn)生的利息作為標(biāo)的的(單利)，也有以各期具體的利息所衍生利息作為標(biāo)的的(復(fù)利)。利息原則上按本金數(shù)額的一定比例確定，故利息之債是種類之債，只不過(guò)是具有按一定比例確定基準(zhǔn)的特點(diǎn)罷了。

利息的產(chǎn)生不以債務(wù)人違約為要件，而罰息、逾期利息雖然含有利息的字樣，但因其以債務(wù)人拒絕還本付息、遲延還本付息為成立要件，故均非利息的范疇，而屬于違約責(zé)任的系列。至于是違約損害賠償還是違約金，既有贊同前者的，也有主張后者的。根據(jù)中國(guó)法及理論關(guān)于違約金的概念，將逾期利息界定為違約金，更為貼切。當(dāng)然，在逾期利息不具有懲罰性時(shí)，違約損害賠償與違約金在本質(zhì)上一致，在這個(gè)意義上，如何稱謂似乎無(wú)關(guān)緊要。其實(shí)，由于《民法典》允許違約金的數(shù)額可以應(yīng)違約方請(qǐng)求并舉證證明成功而調(diào)整(第585條第2款)，而違約損害賠償卻無(wú)此浮動(dòng)的效能，因而，采取違約金說(shuō)更有價(jià)值。當(dāng)然，對(duì)于逾期利息的體系歸屬，也可以考慮另外一種思路，即承認(rèn)它具有雙重屬性——利息和違約金。認(rèn)其為違約金，在構(gòu)成要件和數(shù)額調(diào)整等方面適用違約金規(guī)則；認(rèn)其為利息，可在主從關(guān)系和金融管制等方面適用法律關(guān)于利息的規(guī)定。

承攬合同中有報(bào)酬、租賃合同中有租金，但此處的報(bào)酬、租金不屬于利息的范疇，因其非為使用本金所產(chǎn)生的對(duì)價(jià)，而是承攬人完成工作所應(yīng)得的對(duì)價(jià)、承租人使用出租人的租賃物而應(yīng)支付的對(duì)價(jià)。報(bào)酬屬于承攬合同關(guān)系的組成部分，或曰承攬合同關(guān)系這種廣義之債中的狹義之債的組成部分，而非承攬合同關(guān)系的從屬關(guān)系，適用廣義之債、狹義之債的抗辯及抗辯權(quán)，不適用主從關(guān)系的抗辯及抗辯權(quán)。而利息問(wèn)題適用主從關(guān)系的抗辯及抗辯權(quán)，以及本金與孳息間關(guān)系的規(guī)則。租賃合同及租金的問(wèn)題也是如此，不再贅述。

關(guān)于利息的意義有兩種觀點(diǎn)，其一是對(duì)價(jià)說(shuō)，其二是法定孳息說(shuō)。按照對(duì)價(jià)說(shuō)，利息乃使用本金的代價(jià)，或曰收益?？蓮囊韵聨c(diǎn)把握該說(shuō)：(1)利息之債以本金之債為前提，并從屬于本金之債。因此，沒有本金之債的終身定期金之債，就沒有利息。(2)利息乃使用流動(dòng)資本即金錢或其代替物的代價(jià)，使用固定資本即非代替物的土地、建筑物、機(jī)器等所生代價(jià)如地租、房租、租賃金等對(duì)價(jià)并非利息。(3)利息系使用本金的代價(jià)，即法定孳息，因此，本金的償還金、分期付款金等金錢并非利息。再者，逾期利息屬于損害賠償，也不同于利息。(4)利息按使用本金數(shù)額的期限以一定的利率計(jì)算確定。因此，同系使用本金的代價(jià)，而不依利率計(jì)算的，如酬謝金、酬金，均非利息。而且，與利率相關(guān)聯(lián)的利息和本金均為代替物，利息應(yīng)為同一種類的代替物。不過(guò)，有不少專家學(xué)者認(rèn)為，本金和利息均為代替物時(shí)，即使不是同一種類，只要按比例計(jì)算，就也是利息。這顯然是最廣義的利息說(shuō)，中國(guó)法借鑒之與否，需要思考。因?yàn)槿舫姓J(rèn)之，則對(duì)不同種類的本金和利息都要適用關(guān)于利息的規(guī)定。

對(duì)價(jià)說(shuō)雖可解釋約定利息，但就法定利息而言，因其不以本金的使用為絕對(duì)條件，只需本金的存在即可，是否使用本金，在所不問(wèn)，也就難謂利息系使用本金的代價(jià)。根據(jù)法定孳息說(shuō)，所謂利息，乃基于本金數(shù)額及其存續(xù)期限，依一定的比例，以金錢或其他代替物為給付的法定孳息。分解開來(lái)有以下三點(diǎn)含義：(1)利息為法定孳息之一種，系基于本金債權(quán)而產(chǎn)生的收益，如股息紅利。(2)利息是以本金數(shù)額及其存續(xù)期限，依一定比例計(jì)算的收益。所謂一定比例，是指本金的成數(shù)，也就是利率。利息=本金×利率×期限。由此可知，利率乃利息之債所必備要件，而利息的多寡又與利率的高低、期限的長(zhǎng)短成正比。(3)利息為本金所生利益，故利息以與本金同一種類較為妥適；若不同種類，亦無(wú)不可，但仍須受到最高法定利率的限制。例如，借錢可以實(shí)物大米給付利息。又因利息須依利率計(jì)算，故利息必須以代替物給付之，通常多以金錢給付之。

從利息牽連的當(dāng)事人關(guān)系的角度看，利息作為媒介形成利息之債。利息之債從屬于作為本金之債的金錢之債，其數(shù)額取決于金錢之債，其消滅的原因之一是金錢之債消滅。利息債權(quán)不是本金債權(quán)的一部分，而是個(gè)別的債權(quán)。只是利息債權(quán)以本金債權(quán)為前提，并從屬于本金債權(quán)。至于本金債權(quán)的處分是否伴隨著利息債權(quán)的變動(dòng)，與利息之債的性質(zhì)和種類有關(guān)。

二、利息及利息之債產(chǎn)生的原因

支付利息請(qǐng)求權(quán)可以因法律行為或法律規(guī)定而成立。利息之債基于法律行為而成立的典型例子是借貸合同所生利息之債，金錢保管合同也可產(chǎn)生利息之債，除非存在相反的約定。不過(guò)，并非只要有成立借貸合同、金錢保管合同的事實(shí)，就必然有利息。按照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》(以下稱《民間借貸合同解釋》)第24條的規(guī)定，在民間借貸合同的情況下，只要合同未約定利息，就不產(chǎn)生利息。自然人之間借貸對(duì)利息約定不明的，也不產(chǎn)生利息。除自然人之間借貸以外，借貸雙方對(duì)借貸利息約定不明，出借人主張利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合民間借貸合同的內(nèi)容，并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗虍?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣、市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率等因素確定利息。金錢保管合同的走向可能相反，因?yàn)楸９苋烁冻鰟趧?wù)、承擔(dān)保管風(fēng)險(xiǎn)，本應(yīng)獲得報(bào)酬，若令其承受利息的負(fù)擔(dān)，則導(dǎo)致權(quán)利和義務(wù)錯(cuò)位。有鑒于此，不妨承認(rèn)兩種情況下的利息：(1)金錢保管合同約定保管人須支付利息；(2)委托人允許保管人利用其保管的資金。

定金、保證金、押金和質(zhì)保金發(fā)揮擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)切實(shí)實(shí)現(xiàn)的作用且為債權(quán)人占有，若令債權(quán)人就此付息，則與債權(quán)人要求他人提供擔(dān)保之意不合，難為債權(quán)人接受。支付定金、保證金、押金和質(zhì)保金所應(yīng)得到的“對(duì)價(jià)”，依商業(yè)邏輯、常理不由利息的形式來(lái)體現(xiàn)，而是滲透進(jìn)整體交易及具體安排之中，大多在法律關(guān)系的整體設(shè)計(jì)中加以考慮。《×××工程分包協(xié)議》就體現(xiàn)了這一點(diǎn)，其第5.1條第2款第11項(xiàng)約定：“(1)總承包商為分包商提供協(xié)調(diào)配合和總承包管理服務(wù)所需的費(fèi)用均已包含在總承包合同價(jià)款內(nèi)，除了水電押金和安全管理押金外總承包商不得以任何理由向分包商收取費(fèi)用，總承包商違反此項(xiàng)約定的違約金已由總承包合同約定。(2)總承包商向分包商收取水電押金和安全管理押金，其中水電押金的上限為2萬(wàn)元，同時(shí)兩項(xiàng)押金總額不能超過(guò)分包合同價(jià)款的0.5%。除合同約定之外，總承包商向分包商收取的費(fèi)用均為違規(guī)費(fèi)用?！?/p>

不過(guò)，以上所論不是絕對(duì)化的，在當(dāng)事人約定或法律規(guī)定產(chǎn)生利息的情況下，應(yīng)依約定或法定，在法律規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)定時(shí)尤應(yīng)如此。例如，1999年中國(guó)人民銀行發(fā)布的《人民幣利率管理規(guī)定》第13條規(guī)定“金融機(jī)構(gòu)經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)收取的保證金，按照單位存款計(jì)息、結(jié)息”，第17條規(guī)定“保險(xiǎn)公司在中國(guó)人民銀行的保證金存款按金融機(jī)構(gòu)準(zhǔn)備金存款利率計(jì)息，在其他金融機(jī)構(gòu)的存款按單位存款利率計(jì)息”。這表明，保證金也可以產(chǎn)生利息。

為他人墊付資金的情況，至少可分為兩類。第一類是墊付資金者和被墊付資金者之間存在合同關(guān)系，墊付資金者代被墊付資金者履行對(duì)第三人所負(fù)義務(wù)。于此場(chǎng)合，有無(wú)利息，首先取決于當(dāng)事人的約定；其次取決于法律的規(guī)定；除此以外，宜綜合各種因素進(jìn)行判斷，而后下結(jié)論。就法律規(guī)定而言，如《民法典》第921條規(guī)定：“委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用并支付利息。”又如，《中華人民共和國(guó)票據(jù)法》第70條第1款第2項(xiàng)規(guī)定：“匯票金額自到期日或者提示付款日起至清償日止，按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的利率計(jì)算的利息。”其第71條第1款第2項(xiàng)規(guī)定了相同的規(guī)則。與此有別，在交通肇事案中，保險(xiǎn)人在機(jī)動(dòng)車強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)墊付搶救費(fèi)用的，《民法典》僅僅明確保險(xiǎn)人有權(quán)向交通事故責(zé)任人追償(第1215條第2款)，而未規(guī)定產(chǎn)生利息。在機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)税l(fā)生交通事故后逃逸的情況下，由道路交通事故社會(huì)救助基金墊付被侵權(quán)人人身傷亡的搶救、喪葬等費(fèi)用的，《民法典》同樣僅規(guī)定社會(huì)救助基金的管理機(jī)構(gòu)有權(quán)向交通事故責(zé)任人追償(第1216條后段)，而無(wú)產(chǎn)生利息的文字。第二類是墊付資金者和被墊付資金者之間無(wú)合同關(guān)系，墊付資金者主動(dòng)代被墊付資金者履行對(duì)第三人所負(fù)義務(wù)。于此場(chǎng)合，宜適用《民法典》第524條第1款關(guān)于“債務(wù)人不履行債務(wù)，第三人對(duì)履行該債務(wù)具有合法利益的，第三人有權(quán)向債權(quán)人代為履行；但是，根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定只能由債務(wù)人履行的除外”的規(guī)定，進(jìn)行判斷和確定。稍微展開些說(shuō)，如果墊付資金者對(duì)墊付資金不具有合法利益，卻擅自墊付資金，那么，墊付資金者無(wú)權(quán)請(qǐng)求被墊付資金者支付利息，很可能還應(yīng)當(dāng)對(duì)被墊付資金者承擔(dān)損害賠償責(zé)任；如果墊付資金者對(duì)墊付資金具有合法利益(如墊付資金者擬收購(gòu)甲公司，主動(dòng)代甲公司繳納稅款、罰款或登記費(fèi)用，以避免甲公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照甚至被注銷)，那么，可考慮賦權(quán)墊付資金者請(qǐng)求被墊付資金者支付適當(dāng)?shù)睦ⅰ?/p>

值得注意的還有，實(shí)務(wù)中存在一定數(shù)量的依指令而受領(lǐng)資金的案型，如甲和乙訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓、知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)施許可或轉(zhuǎn)讓、有體物買賣之類的合同，受讓人/買受人乙本應(yīng)向轉(zhuǎn)讓人/出賣人甲支付轉(zhuǎn)讓款/價(jià)款，卻與甲約定或甲指令乙將轉(zhuǎn)讓款/價(jià)款轉(zhuǎn)賬到丙的賬戶。丙受取轉(zhuǎn)讓款/價(jià)款，其原因可能有多種，如甲償付乙的欠款，或結(jié)算甲、乙和丙之間的債務(wù)，或?yàn)橄?、乙相互?dān)心對(duì)方不履行義務(wù)而讓丙暫管轉(zhuǎn)讓款/價(jià)款。在最后一種原因的場(chǎng)合，甲、乙和丙之間約定產(chǎn)生利息的，依其約定；雖無(wú)約定，但丙可自由利用該筆款項(xiàng)的，可類推適用《民間借貸合同解釋》第24條的規(guī)定，綜合各種因素后下結(jié)論；除此以外的情形，不宜產(chǎn)生利息。至于甲和乙商定由丙負(fù)擔(dān)利息，按照合同相對(duì)性，這不得約束丙，可適用《民法典》第523條關(guān)于“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任”的規(guī)定。

利息之債基于法律規(guī)定而生的情形，如《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第33條規(guī)定：“商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)保證存款本金和利息的支付，不得拖延、拒絕支付存款本金和利息。”其第44條、第69條第2款、第70條、第71條第2款等條款都規(guī)定本金產(chǎn)生利息。

如果采取逾期利息同時(shí)具有利息和違約金雙重屬性的觀點(diǎn)，那么，《民法典》第676條關(guān)于“借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息”的規(guī)定，以及《民間借貸合同解釋》第28條第2款關(guān)于“未約定逾期利率或者約定不明的，人民法院可以區(qū)分不同情況處理：(一)既未約定借期內(nèi)利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起參照當(dāng)時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的利息承擔(dān)逾期還款違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；(二)約定了借期內(nèi)利率但是未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持”的規(guī)定，都算作利息可因法律規(guī)定而產(chǎn)生的例證。

利息之債附隨于本金之債，不局限于從屬于借款合同等法律行為，故在借款合同等法律行為無(wú)效或被撤銷的情況下，用款人已經(jīng)利用所借款項(xiàng)的，在許多情況下仍須支付相應(yīng)的資金占用費(fèi)。在實(shí)質(zhì)上，資金占用費(fèi)也是利息的一種表現(xiàn)形式，只不過(guò)其計(jì)算依據(jù)不是借款合同等合同的約定，而是法定的利率。實(shí)際上，借款合同等法律行為無(wú)效、被撤銷時(shí)有無(wú)利息產(chǎn)生，需要區(qū)分情況而定。(1)在民刑交叉的案件中，借款合同僅僅是犯罪的工具、手段的，會(huì)被認(rèn)定為無(wú)效。在出款人系罪犯的情況下，按照《中華人民共和國(guó)刑法》第59條、第176條等條款以及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，本金要被沒收，更無(wú)利息可言。(2)在非法吸收公共存款罪等案件中，出借人盡管系受害人，但也時(shí)常不能獲取利息?！斗婪逗吞幹梅欠Y條例》第25條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得從非法集資中獲取經(jīng)濟(jì)利益。因參與非法集資受到的損失，由集資參與人自行承擔(dān)?！弊罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見》第5條規(guī)定：“向社會(huì)公眾非法吸收的資金屬于違法所得。以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報(bào)，以及向幫助吸收資金人員支付的代理費(fèi)、提成等費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)依法追繳。集資參與人本金尚未歸還的，所支付的回報(bào)可予折抵本金?！?3)借款合同即使與犯罪無(wú)關(guān)，在被依法確定為無(wú)效的情況下，也不產(chǎn)生利息，至多存在資金占用費(fèi)。

正因?yàn)槔⒅畟诫S于貨幣之債，利息源自本金，所以在買賣合同的場(chǎng)合出賣人遲延交貨、在承攬合同的場(chǎng)合承攬人遲延完成工作、在貨運(yùn)合同的場(chǎng)合承運(yùn)人逾期把貨物運(yùn)至交貨地點(diǎn)等，因交貨、工作、運(yùn)貨均非本金及其支付，都不產(chǎn)生利息，只是可以要求出賣人、承攬人、承運(yùn)人支付違約金或承擔(dān)違約損害賠償。

三、利息、利率的法律規(guī)制

(一)利率之高低

對(duì)于金融機(jī)構(gòu)作為貸款人訂立借款合同，國(guó)家曾經(jīng)設(shè)有明確的利率上限，現(xiàn)在不再如此，允許貸款人按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定每筆貸款利率，并在借款合同中載明(《貸款通則》第13條)。這表明國(guó)家對(duì)于利率仍設(shè)限制。首先，金融機(jī)構(gòu)所定利率不得形成高利貸(《民法典》第680條第1款后段)。在民間借貸的領(lǐng)域，《民間借貸合同解釋》第28條第1款規(guī)定：“借貸雙方對(duì)逾期利率有約定的，從其約定，但是以不超過(guò)合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍為限?！逼浯?，在某些領(lǐng)域，對(duì)某些貸款的種類，法律設(shè)有強(qiáng)制性規(guī)定。例如，1998年5月中國(guó)人民銀行發(fā)布的《個(gè)人住房貸款管理辦法》第12條規(guī)定：“用信貸資金發(fā)放的個(gè)人住房貸款利率按法定貸款利率(不含浮動(dòng))減檔執(zhí)行。即，貸款期限為1年期以下(含1年)的，執(zhí)行半年以下(含半年)法定貸款利率；期限為1至3年(含3年)的，執(zhí)行6個(gè)月至1年期(含1年)法定貸款利率；期限為3至5年(含5年)的，執(zhí)行1至3年期(含3年)法定貸款利率；期限為5至10年(含10年)的，執(zhí)行3至5年(含5年)法定貸款利率；期限為10年以上的，在3至5年(含5年)法定貸款利率基礎(chǔ)上適當(dāng)上浮，上浮幅度最高不得超過(guò)5%?！痹偃纾秲?chǔ)蓄管理?xiàng)l例》規(guī)定：儲(chǔ)蓄存款利率由中國(guó)人民銀行擬訂，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后公布，或者由國(guó)務(wù)院授權(quán)中國(guó)人民銀行制定、公布(第22條)。儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)必須掛牌公告儲(chǔ)蓄存款利率，不得擅自變動(dòng)(第23條)。還如，《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》第18條和第28條也對(duì)企業(yè)債券的利率設(shè)定了上限。

值得指出的是，最高人民法院對(duì)民間借貸利率的態(tài)度曲曲折折。1991年8月13日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》認(rèn)可銀行同期貸款利率4倍及其以下的利率約定(第6條)。2015年出臺(tái)的《民間借貸合同解釋》承認(rèn)年利率24%及其以下的利率約定，禁止年利率36%以上的利率，24%和36%之間的年利率約定可被借款人于事后否定，但已經(jīng)支付相應(yīng)的利息的，不得請(qǐng)求返還(第26條)。這引發(fā)了相當(dāng)多專家學(xué)者的激烈批評(píng)。最高人民法院接受批評(píng)意見，于2020年8月18日出臺(tái)《最高人民法院關(guān)于修改〈關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定〉的決定》，將2015年出臺(tái)的《民間借貸合同解釋》第26條修改為“出借人請(qǐng)求借款人按照合同約定利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持，但是雙方約定的利率超過(guò)合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍的除外”(第20條第1款)，“前款所稱‘一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率’，是指中國(guó)人民銀行授權(quán)全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心自2019年8月20日起每月發(fā)布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率”(第20條第2款)；將2015年出臺(tái)的《民間借貸合同解釋》第33條修改為“本規(guī)定施行后，人民法院新受理的一審民間借貸糾紛案件，適用本規(guī)定”(第32條第1款)，“借貸行為發(fā)生在2019年8月20日之前的，可參照原告起訴時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍確定受保護(hù)的利率上限”(第32條第2款)，“本規(guī)定施行后，最高人民法院以前作出的相關(guān)司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)”(第32條第3款)。這有違法不溯及既往原則。于是，最高人民法院又于2020年12月23日出臺(tái)《民間借貸合同解釋》，承認(rèn)合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率4倍及其以下的年利率(第25條以下)；“2020年8月20日之后新受理的一審民間借貸案件，借貸合同成立于2020年8月20日之前，當(dāng)事人請(qǐng)求適用當(dāng)時(shí)的司法解釋計(jì)算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院應(yīng)予支持；對(duì)于自2020年8月20日到借款返還之日的利息部分，適用起訴時(shí)本規(guī)定的利率保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算”(第31條第2款)；“本規(guī)定施行后，最高人民法院以前作出的相關(guān)司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)”(第31條第3款)。這種區(qū)分不同階段的民間借貸合同而適用與之相匹配的司法解釋的理念及規(guī)定，最為可取。

(二)復(fù)利和高利貸及其規(guī)制

中國(guó)現(xiàn)行法區(qū)分高利貸與復(fù)利。對(duì)于高利貸，《中華人民共和國(guó)合同法》的態(tài)度曖昧，回避了它；《民法典》在總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，明確“禁止高利放貸”(第680條第1款前段)。至于復(fù)利，即利息的利息，在金融機(jī)構(gòu)作為貸款人的借款合同的領(lǐng)域，法律并不完全禁止之，如《人民幣利率管理規(guī)定》第20條第2款后段規(guī)定：“對(duì)貸款期內(nèi)不能按期支付的利息按貸款合同利率按季或按月計(jì)收復(fù)利，貸款逾期后改按罰息利率計(jì)收復(fù)利。最后一筆貸款清償時(shí)，利隨本清?！痹撘?guī)定第21條第2款后段、第25條中段、第28條第1款后段和第2款后段都規(guī)定在一定條件具備時(shí)可以計(jì)收復(fù)利。在民間借貸合同的領(lǐng)域，《民間借貸合同解釋》也不直接否定復(fù)利。這從其第27條關(guān)于“借貸雙方對(duì)前期借款本息結(jié)算后將利息計(jì)入后期借款本金并重新出具債權(quán)憑證，如果前期利率沒有超過(guò)合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍，重新出具的債權(quán)憑證載明的金額可認(rèn)定為后期借款本金。超過(guò)部分的利息，不應(yīng)認(rèn)定為后期借款本金”(第1款)，“按前款計(jì)算，借款人在借款期限屆滿后應(yīng)當(dāng)支付的本息之和，超過(guò)以最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù)、以合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍計(jì)算的整個(gè)借款期限的利息之和的，人民法院不予支持”(第2款)的規(guī)定不難看出來(lái)。以上所述，絕不意味著中國(guó)法放任復(fù)利橫行。相反，中國(guó)法采用不得構(gòu)成高利貸的方式對(duì)其進(jìn)行限制，這將在下文中論及。

互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室、P2P網(wǎng)貸風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室于2017年12月1日印發(fā)并實(shí)施的《關(guān)于規(guī)范整頓“現(xiàn)金貸”業(yè)務(wù)的通知》第1條第2款規(guī)定：各類機(jī)構(gòu)以利率和各種費(fèi)用形式對(duì)借款人收取的綜合資金成本應(yīng)符合最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的規(guī)定，各類機(jī)構(gòu)向借款人收取的綜合資金成本應(yīng)統(tǒng)一折算為年化形式；《小額貸款公司網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治實(shí)施方案》第2條第4項(xiàng)規(guī)定了與此相同的內(nèi)容；《關(guān)于規(guī)范整頓“現(xiàn)金貸”業(yè)務(wù)的通知》第4條第1項(xiàng)規(guī)定：禁止P2P網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)設(shè)定高額逾期利息、滯納金、罰息等。

依據(jù)《人民幣利率管理規(guī)定》，在短期貸款領(lǐng)域，對(duì)貸款期內(nèi)不能按期支付的利息按貸款合同利率按季或按月計(jì)收復(fù)利，貸款逾期后改按罰息利率計(jì)收復(fù)利。最后一筆貸款清償時(shí)，利隨本清(第20條第2款后段)。在中長(zhǎng)期貸款的場(chǎng)合，對(duì)貸款期內(nèi)不能按期支付的利息按合同利率按季計(jì)收復(fù)利，貸款逾期后改按罰息利率計(jì)收復(fù)利(第21條后段)。逾期貸款或擠占挪用貸款，從逾期或擠占挪用之日起按罰息利率計(jì)收罰息，直到清償本息為止，遇罰息利率調(diào)整分段計(jì)息。對(duì)貸款逾期或挪用期間不能按期支付的利息按罰息利率按季(短期貸款的場(chǎng)合也可按月)計(jì)收復(fù)利。若同一筆貸款既逾期又被擠占挪用，則應(yīng)擇其重，不得并處(第25條)。

值得注意的是，實(shí)務(wù)中出現(xiàn)了把本為高利貸而分拆為若干部分，一部分以利率稱之，不超出法定的利率上限，另外的部分以“顧問(wèn)協(xié)議”“咨詢協(xié)議”“委托協(xié)議”等形式約定“顧問(wèn)費(fèi)”“咨詢費(fèi)”“服務(wù)費(fèi)”等費(fèi)用，實(shí)為利息的一部分，總計(jì)起來(lái)可能形成高利貸。于此場(chǎng)合，應(yīng)把“顧問(wèn)協(xié)議”“咨詢協(xié)議”“委托協(xié)議”等協(xié)議認(rèn)定為虛假的意思表示，適用《民法典》第146條第1款，令其無(wú)效；而將隱藏的法律行為挖掘出來(lái)，適用《民法典》第680條第1款前段和第153條第1款正文的規(guī)定，對(duì)實(shí)為高利貸的約定認(rèn)定其為無(wú)效。

(三)違法利率的民法后果

(四)利息的預(yù)先扣除

所謂利息的預(yù)先扣除，俗稱“砍頭息”，是指成立借款合同時(shí)計(jì)算約定本金數(shù)額的利息，將此部分利息預(yù)先從本金數(shù)額中扣除。如此，借款人實(shí)際取得的借款金額少于合同約定的數(shù)額，對(duì)借款人極為不利。有鑒于此，《民法典》第670條規(guī)定：“借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息?！薄蛾P(guān)于規(guī)范整頓“現(xiàn)金貸”業(yè)務(wù)的通知》第4條第1項(xiàng)規(guī)定：禁止P2P網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)從借貸本金中先行扣除利息等費(fèi)用。

四、利息與違約金、違約損害賠償之間的關(guān)系

利息，除去逾期利息和罰息的類型，在常態(tài)、適當(dāng)?shù)那闆r下，應(yīng)為本金的孳息，遵守原物與孳息之間關(guān)系的規(guī)則，不以違約與否為條件。即使沒有利用資金的事實(shí)，利息也是本金的孳息。與之不同，違約損害賠償必以違約的實(shí)際發(fā)生為條件，反倒與資金的利用無(wú)關(guān)，其確定不遵循資金與其利用對(duì)價(jià)之間關(guān)系的規(guī)律，而是根據(jù)違約行為給債權(quán)人造成的損失。既然除逾期利息、罰息以外的利息與違約損害賠償?shù)谋举|(zhì)屬性及所遵循的規(guī)律不同，功能存在差異，那么，在同一個(gè)案件中將兩者并用，可以說(shuō)有其理由。只是民法不高舉懲罰的大旗，而關(guān)注損失的填補(bǔ)，力求雙方當(dāng)事人之間的利益關(guān)系達(dá)到平衡，因而在債權(quán)人一并主張利息和違約損害賠償時(shí)應(yīng)有限額的考量。

同理，因違約損害賠償在本質(zhì)上相同于《民法典》第585條第1款設(shè)置的賠償性違約金，故逾期利息、罰息以外的利息與賠償性違約金可以并存。換句話說(shuō)，債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人支付逾期利息、罰息以外的利息時(shí)，還可以請(qǐng)求債務(wù)人支付違約金。同樣，在債權(quán)人一并主張利息和賠償性違約金時(shí)，應(yīng)有限額的考量。

除逾期利息、罰息以外的利息與懲罰性違約金在本質(zhì)屬性及功能上確實(shí)不同，因而債權(quán)人一并主張利息和懲罰性違約金時(shí)應(yīng)予支持，并且原則上不應(yīng)設(shè)置上限，不適用《民間借貸合同解釋》第29條的規(guī)定。

至于逾期利息、罰息，如上文所述，在本質(zhì)上應(yīng)屬違約金。其屬于《民法典》第585條第1款設(shè)置的賠償性違約金的，與違約損害賠償在本質(zhì)上相同或相似，故可按照利息與違約損害賠償之間的關(guān)系予以處理；當(dāng)然，應(yīng)當(dāng)適用《民間借貸合同解釋》第29條關(guān)于“出借人與借款人既約定了逾期利率，又約定了違約金或者其他費(fèi)用，出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費(fèi)用，也可以一并主張，但是總計(jì)超過(guò)合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍的部分，人民法院不予支持”的規(guī)定。

如果逾期利息、罰息在性質(zhì)上屬于懲罰性違約金的，此類利息不同于違約損害賠償，系對(duì)違約及債務(wù)人的主觀狀態(tài)予以否定的表現(xiàn)形式，與違約損害賠償可被債權(quán)人一并主張。