吳 勇

貴州貴達律師事務(wù)所，貴州 貴陽 550000

建筑工程合同以及其合同糾紛確實會影響到多方的合法權(quán)益保護問題，其中建筑工程分包合同的法律問題是研究的重點，建筑工程合同分包法律問題主要會在工程質(zhì)量、工期以及工人工資這三個方面有所體現(xiàn)。立法不完善以及法律文件標準不統(tǒng)一就會導致建筑工程分包合同規(guī)避法律監(jiān)管的現(xiàn)象發(fā)生，因此，在探析如何解決建筑工程分包合同法律問題時要注意從三個方面入手，著重注意法律監(jiān)管，妥善解決合同中所出現(xiàn)的法律問題。

一、建筑工程合同分包法律問題研究

（一）工程質(zhì)量問題研究

在具體的施工項目承包過程中，總承包商通常都會把自身發(fā)包下的工程項目發(fā)包給幾個截然不同的公司共同完成，而對他們公司的施工管理水平、人員的專業(yè)知識能力以及專業(yè)技能資格證書獲得情況，都缺乏準確全面地了解。當整個工程完成層層分包下來之后，總承包人既將補償在前期投資的大部分資金，也將扣留一部分工程款，而具體的總施工單位也將在其中留下預(yù)期的利潤和費用，這也將使得最后完成工程建設(shè)的所有人力費用、原材料費用，以及其他相關(guān)費用都大大達不到當初預(yù)算的數(shù)量［1］。而在建筑施工過程中，施工單位也將在建筑材料選用、質(zhì)量等方面有折扣以適應(yīng)各自的經(jīng)濟利益要求，而這樣也給日后重大安全事故的產(chǎn)生留下了很大隱患，也在較大程度上影響著建筑工程。

（二）工程延期問題研究

建筑施工過程中，各種因素存在均會對工程的完結(jié)造成不良影響。故此，施工延誤的情況時有出現(xiàn)。不過在分包流程中會進一步加劇這種不確定性。此外，多級承包方式下，承包商主要是根據(jù)項目提供的條件、目標、問題等進行，需經(jīng)歷極長的時間、經(jīng)過多道工序，才傳達至施工單位。這個過程導致加大了溝通成本，并造成進一步延長了時間。不過，工程款卻由于所承包層級過多，導致采取了各種方法、歷經(jīng)復(fù)雜的程序，才最終到達單位及所有員工手中。以上問題，均阻擋了工程的有序開展，延長了施工時間，并導致加大了管理困難。

（三）工人工資糾紛問題研究

通常，勞務(wù)單位都會與總承包方約定關(guān)于工人勞動時間長短、薪酬等事項的協(xié)議，但有時，并不能與具體的施工單位達成這一約定。而農(nóng)民工一般也會先與勞動單位簽訂合同，之后再接受勞動單位的安置分配并在工地上進行勞動工作。在各個階段的分包下，無論是在資金，或是有關(guān)資訊的傳送上都會有時間延誤，消耗了非常大的時間成本。因為這個現(xiàn)象在施工企業(yè)當中是比較常見的，不過同時也對勞動單位帶來了很大的工作壓力，甚至發(fā)生了工人辛苦工作，而無法及時領(lǐng)取酬勞的情況。此時，若管理人員不能及時處理，導致員工不良情緒出現(xiàn)堆積，對勞務(wù)單位產(chǎn)生了嚴重的不滿，甚至于因此消極工作，也會對工作進度和質(zhì)量帶來不利影響［2］。

二、建筑工程分包合同所面臨的法律困境

（一）有關(guān)立法還不夠完善

就我國立法體系而言，盡管曾經(jīng)出現(xiàn)過系列基礎(chǔ)建設(shè)立法，也曾構(gòu)建起相應(yīng)的工程立法體系。不過在實踐上，仍然存在眾多的不足，整體而言，尚未形成健全化的立法體系。

一方面，基于內(nèi)容語言的表達，存在嚴重的用詞模糊的現(xiàn)象，所規(guī)范的內(nèi)涵也不夠全面；另一方面，基于其中以眾多原則性規(guī)范為主，導致在司法實踐中，存在宣示性成效差、實用性低下的不足，根本無法在實踐中獲得良好運用。

（二）法律文件標準不一

除法律外，地方性法規(guī)和章程亦是施工中的關(guān)鍵性法律文件。

不過，基于我國地大物博，地區(qū)差異巨大。不同省份所制定的地方性法規(guī)和制度有所不同，對于關(guān)鍵性問題的規(guī)范亦存在偏差，或是某地方法律條文和司法判例產(chǎn)生了更為嚴重的沖突，對施工帶來了不利影響。

基于此，不僅為施工單位工作的落實帶來了阻滯，亦會造成一些施工單位鉆了地方性法規(guī)的空子，開展各種違法活動。故此，當前擺在施工企業(yè)面前最大的問題在于：地方法規(guī)不夠規(guī)范，造成了違法分包問題時有發(fā)生并屢禁不止。

三、建筑工程分包合同法律問題解決策略

（一）針對工程質(zhì)量問題的解決策略

首先，工程合同訂立以前，一定要根據(jù)程序進行審查，同時也要邀請律師根據(jù)指紋來擬定法律操作。在工程合同訂立以后，簽訂合同的雙方都必須確保沒有違反協(xié)議中的條款，同時仔細研讀條文，使雙方民事主體的合法權(quán)益有所保證，但一旦雙方出現(xiàn)的具體條款內(nèi)容和義務(wù)上不一致時，也就必須通過一些舉措使法律風險減至最低。為了避免有關(guān)于工程質(zhì)量方面的具體條款問題的發(fā)生，給企業(yè)、公司造成經(jīng)營上和聲譽上的損害，需謹慎對待［3］。

其次，要求對施工承包資質(zhì)作出嚴格的審核，在頒布《民法典》后，最高法對其作出了系統(tǒng)的解讀，其中也涵蓋了涉及施工合同的部門。亦規(guī)定了非法承包協(xié)議之法律效力，從而做到了生動、全面了解司法機構(gòu)對于非法承包現(xiàn)象的可否定性評估。

最后，規(guī)范了施工單位是否具備代位權(quán)的問題。在轉(zhuǎn)包人和非法承包人無法良好履行其權(quán)益時，施工人亦可通過物上代位予發(fā)包人行使，如此一來，便有效地保障了實體施工單位和工作之權(quán)益，降低了非法承包活動對施工工作的開展及職工合法權(quán)益的影響，保障了施工工作的有序開展。

由此可見，嚴格地遵循法律規(guī)范，深度落實并防止違規(guī)轉(zhuǎn)包和非法承包問題的出現(xiàn)，在建筑工程的實踐中，應(yīng)被視作工程發(fā)展和良好運行的首要任務(wù)。故此，要求公司全面做好對承包者施工資格審核工作，只有那些合乎經(jīng)營資格、技術(shù)等級要求的公司，才允許擔任其中的總承包方，由此達到由源頭上規(guī)范承包方資質(zhì)，堵截不合規(guī)企業(yè)地混進，進而更良好地處理各類質(zhì)量問題，促進工程的有序開展。此外，還需盡可能地防止缺乏資格，甚至毫無資質(zhì)的企業(yè)蒙混過關(guān)，以免為建筑施工帶來安全隱患。對此，要求相關(guān)部門之間做到有效溝通，以絕后患［4］。

同時，在施工時，還需要以相關(guān)資質(zhì)為依據(jù)，以免發(fā)生超出資質(zhì)范圍導致不能有效開展活動或影響項目有序開展的問題。更不能發(fā)生為獲得項目而借用甚至盜用有資格公司的名目開展業(yè)務(wù)。可見，想要對建筑施工承包方實現(xiàn)有力監(jiān)督，首要條件是對承包資質(zhì)的嚴審力度，以此為后續(xù)工作的良好開展、實現(xiàn)有效管理打好基礎(chǔ)，為安全、質(zhì)量、工期保駕護航。

（二）針對工程延期問題的解決策略

建構(gòu)建筑工程承包法律檢查機制，前文簡要地分析了建筑承包機構(gòu)可能存在的法律風險及面臨的法律困境，對于問題的緩解或處理，提出構(gòu)建統(tǒng)一的管理體系和規(guī)范，立足于此，對建筑承包機構(gòu)予以全面的監(jiān)管，產(chǎn)生更為完善的管理體系，以此促進建筑承包工作更合理、規(guī)范化地開展，為我國建筑業(yè)的良性發(fā)展貢獻力量。

此外，司法解釋還對質(zhì)量問題作出了規(guī)定，要求發(fā)包人遵循于相應(yīng)的過錯責任，做到依法行政，同時對承包單位資質(zhì)予以嚴審，以免出現(xiàn)質(zhì)量問題需要擔責。只有在所有機關(guān)和建筑單位的共同努力下，分包檢查機制才將全面發(fā)揮其價值，取得良好的成效。

故此，為了進一步促進建筑工程分包工作更為嚴格地實施，首先要求構(gòu)建相應(yīng)的檢查機制。這就要求我們高屋建瓴，首先搭建針對全國建筑工程分包的檢測監(jiān)督框架，立足于此，推動各省市、區(qū)域構(gòu)建統(tǒng)一的檢測規(guī)范，以此促進此項工作的規(guī)范化開展。此外，要求基于建筑工程的實際需要，立足于客觀事實，逐步構(gòu)建分包工作機制，促進各部門間良好的信息交流和協(xié)調(diào)，采取積極措施，共同推動工程質(zhì)量管理的良好開展。

同時，執(zhí)行基礎(chǔ)建設(shè)協(xié)議時，民事主體必須監(jiān)督其條款執(zhí)行的狀況，并要把各方面的協(xié)同合作做好。有些時候，民事主體也能夠進行資料搜集和梳理工作（基礎(chǔ)材料、原始資料等），同時民事主體也能夠通過社會各界對其的關(guān)注實現(xiàn)一些監(jiān)督作用，這一方面確保自身的生活質(zhì)量，另一方面也可以確保施工方不會在合作過程中出現(xiàn)工期拖延等問題，使得總包人、分包人與施工方之間合作進行得更加協(xié)調(diào)。

（三）針對工人工資糾紛問題解決的策略

從具體的社會實際狀況出發(fā)，在建筑行業(yè)中誠實與信用準則也并不能全面落實和獲得社會各個單位的廣泛認同與貫徹，相應(yīng)的機制發(fā)展與體制建立上仍有許多缺陷。所以，搭建建筑行業(yè)誠信平臺有著非常重大的歷史意義。在2005年，曾經(jīng)有相關(guān)文件發(fā)布，對從政府的視角出發(fā)來評估建筑行業(yè)內(nèi)各公司的商業(yè)信譽，具有至關(guān)重要的意義。通過進一步加強落實建材行業(yè)信用平臺的建設(shè)，可以基本確立建材行業(yè)在誠實信用管理方面的發(fā)展目標，將有助于進一步探討和研究過程當中建立具體的問責制度，把責任落在所有有關(guān)部門和施工企業(yè)頭上，從而使所有的工程企業(yè)都加入信用平臺的監(jiān)管當中，對不能進入到監(jiān)管平臺當中的工程，政府不得準許其繼續(xù)開展施工。通過搭建起這一誠信平臺并強化監(jiān)督機制的實施，不但可以有效地加強社會組織與政府部門對建筑行業(yè)中各個工程項目的質(zhì)量監(jiān)督和管理，還可以建立起一人一崗的質(zhì)量責任落實機制。此外，在信用平臺建設(shè)過程中，我們可以將目前一些經(jīng)營情況良好的平臺也有機地集成起來，由此建立起一個綜合性更強、覆蓋面更廣的誠信信息平臺。利用這一平臺的監(jiān)督機制，對所有建筑工程承包的違法行為實現(xiàn)更有效的監(jiān)督，從而推動建筑承包工作開展得更為規(guī)范，進而促進建筑承包管理工作的開展更為標準化和有序化［5］。

在建設(shè)誠信平臺之后，還需要確保施工單位有錢發(fā)工資，這樣才可以從監(jiān)管以及實踐兩方面確保工人工資可以發(fā)放到位。這就要求政府依法嚴格監(jiān)管工程建設(shè)款回收，而建設(shè)公司的工程建設(shè)所產(chǎn)生的經(jīng)濟效益有許多，其中：建設(shè)公司有權(quán)按照約定回收工程建設(shè)款（這是在工程建設(shè)目標任務(wù)達成之后）。一旦與施工單位或者企業(yè)之間發(fā)生了索要糾紛等情形時，施工單位或者企業(yè)之間也可以通過非訴訟方法進行協(xié)調(diào)，又或者雙方也可以采取進行民事訴訟的方法進行協(xié)調(diào)。但是施工單位或者企業(yè)之間在原則上是必須收回工程款的，才能采取非訴訟手法，從而在之后進行結(jié)算清付時，盡量把雙方發(fā)生合同糾紛甚至爭議的可能性減至最小，而又以免給單位和企業(yè)之間帶來某些無謂的經(jīng)濟損失。

有這么個例子：甲公司將某項目發(fā)包給了無施工資質(zhì)的乙公司（但是甲公司不知道乙公司無施工資質(zhì)），然后乙公司又與王某某做了合同施工分包并由王某某進行了施工，最后因施工款未到賬，王某某又將甲、乙公司訴至最高人民法院，要求甲、乙公司給付施工款及其利息，并要求甲、乙公司承擔連帶清償責任。最后人民法院作出了判決書，支持王某某要求甲、乙公司承擔連帶清償責任及給付施工款的訴訟請求，并駁回了王某某其他訴訟請求。這就是很典型的施工人的合法權(quán)益在建筑分包過程中沒有得到保護的案例。在這一案例中，由于乙公司是沒有施工資質(zhì)的，而且甲公司沒有及時對乙公司做監(jiān)督，這就最終導致了拖欠工程款的結(jié)果發(fā)生，使得甲公司的信譽蒙受損失，這就凸顯了前文所說施工資質(zhì)要求，誠信平臺建設(shè)的重要性。通過這些方法可以極大地在建筑工程分包過程中避免拖欠工程款等法律問題的出現(xiàn)。

四、結(jié)語

建筑工程合同的法律問題已經(jīng)隨著時代發(fā)展凸顯出來了。從具體的實際情形出發(fā)，要對建筑工程分包合同中所出現(xiàn)的工程質(zhì)量、工期以及工人工資這三個法律問題加以解決，在解決法律問題的過程中，工程的分包人必須做好自我管理工作，而工程的總承包方則要做好對分包人的管理與監(jiān)督工作，貫徹誠實信用準則，以最大限度地減少違法行為的出現(xiàn)。