趙雅晨

貴州民族大學(xué)，貴州 貴陽 550025

一、訟及訟師的定義

對(duì)于訟的定義，歷史上許多文學(xué)及正統(tǒng)典籍都對(duì)此作出了解釋。如《易·雜卦傳》稱“訟，不親也”，即認(rèn)為訟就是破壞親族關(guān)系的罪魁禍?zhǔn)?，正所謂“骨肉之恩親，爭(zhēng)訟之原息”①《史記》卷一一二《平津侯主父列傳》。；《史記·呂后本紀(jì)》也稱“訟，猶公也”，該典籍認(rèn)為將自身想法公開說出來就為訟；但更符合現(xiàn)代意義上訟之概念的還是《周禮》對(duì)“訟”所作的解釋，即“爭(zhēng)罪曰獄，爭(zhēng)財(cái)曰訟”②《周禮·大司寇》，又見《呂氏春秋·孟秋紀(jì)》。。該觀念認(rèn)為，訟就是因財(cái)產(chǎn)關(guān)系所引起的糾紛。本人認(rèn)為，《周禮》對(duì)于訟的定義則更趨向于現(xiàn)代意義上的民事訴訟法之內(nèi)涵。結(jié)合上面三種觀念，本人試圖對(duì)“訟”做一個(gè)基本定義，即訟是指為解決財(cái)產(chǎn)或鄰里關(guān)系糾紛，當(dāng)事人雙方將各自想法訴諸公堂，交由地方官審理，以獲得公正裁決的過程或方式。對(duì)于訟師，歷史上并無明確定義?，F(xiàn)代人通常認(rèn)為，古代訟師大致相當(dāng)于現(xiàn)代的律師，其主要以自身的專業(yè)法律知識(shí)謀生。所謂訟師，就是一群以專業(yè)法律知識(shí)運(yùn)用為謀生手段，幫人代寫訴狀、代為辯論，熟知公堂運(yùn)作程序與訴訟技巧的職業(yè)團(tuán)體。

二、訟師的歷史起源

通說認(rèn)為，訟師產(chǎn)生于宋，盛行于明清，其尤以江南地區(qū)的訟師團(tuán)體最為著名。在漫長的歷史長河中，注重歷史傳承的中國人格外重視對(duì)祖先的敬奉，故任何行業(yè)都有為后世所供奉、膜拜的祖師爺，在訟師行業(yè)也不例外。從查找的文獻(xiàn)綜述來看，我們大致可以斷定，私鑄竹刑的鄧析乃是訟師界之鼻祖。史書記載：“子產(chǎn)治鄭，鄧析務(wù)難之，與民之有獄者約：‘大獄一衣，小獄襦袴?！裰I(xiàn)衣襦袴而學(xué)訟者，不可勝數(shù)?！雹邸秴问洗呵铩るx謂》。在鄧析的帶動(dòng)下，社會(huì)上興訟之風(fēng)日盛，極大威脅了統(tǒng)治者賴以生存的社會(huì)基礎(chǔ)，故鄧析的厄運(yùn)也隨之到來。

三、訟師職業(yè)團(tuán)體內(nèi)部構(gòu)成分析與實(shí)踐操作概覽

（一）訟師團(tuán)體內(nèi)部構(gòu)成

訟師團(tuán)體作為一個(gè)非官方的職業(yè)，其組織構(gòu)成亦十分復(fù)雜。從人員組成上看，其大多是科舉無門的落魄士人，即所謂的“學(xué)儒不成，棄而學(xué)律”④吳光耀《秀山公牘》（光緒二十九年刻本）自序。。除科舉無望的寒門子弟外，其間也不乏有世代承蔭的官宦子弟，到了后期，作為官方意志代表的官府差人也加入其中。從訟師職業(yè)內(nèi)部劃分，明代的職業(yè)訟師根據(jù)其業(yè)務(wù)能力的高低不同，可分為不同的等級(jí)，其業(yè)務(wù)能力最高者名曰“狀元”，業(yè)務(wù)能力最低者名曰“大麥”。狀元不僅可以憑此獲得豐厚的利潤，成家立業(yè)，過上富足的生活。而大麥者也亦以三寸不律足衣食，贍俯仰，從無有落寞饑餓死者。若狀元代理訴訟，其所生訴狀多妙筆生花、文采斐然，其堂內(nèi)辯論也總能收獲滿堂彩；若大麥者代為申冤，其訴狀多流于形式，其辯論也往往保守古板，不能勇敢出擊、擊中要害。從社會(huì)評(píng)價(jià)處考量，訟師內(nèi)部也可像金庸小說那樣分為兩大派別：一為訟師派，該派別屬于名門正派，其以解救蒼生、匡扶正義為己任，在執(zhí)業(yè)過程中也堅(jiān)持說理與育人相結(jié)合，善于運(yùn)用邏輯，分析解決一切問題。其制勝法寶只有兩件，一是證據(jù)事實(shí)，二是邏輯分析；與此次相對(duì)應(yīng)的則是另一旁門左道派，即所謂的訟棍派。該派別的門徒多心術(shù)不正，善于在法律的漏洞中來回穿梭。在實(shí)際運(yùn)作中，其多使用一些卑鄙下流的手段，如買通衙門之人、唆使純良之人作偽證、制造虛假證據(jù)等。該類群體的出現(xiàn)，使得官場(chǎng)風(fēng)氣政以賄成，社會(huì)更加動(dòng)蕩不堪。關(guān)于訟師與訟棍的區(qū)別，其清人也早已研究，即所謂的“奸宄之徒，無論姻黨，稍有睚眥，輒向公庭飾詞，作膚受訴，不直不休者，即為‘訟棍’。代人作詞以訴，視事之輕重而受值者，即為‘訟師’?！雹伲ㄇ澹┯狎?，《鄉(xiāng)曲枝辭·訟師果報(bào)記》。

（二）訟師實(shí)踐操作概覽

為了積攢聲譽(yù)、打響名氣，訟師們?cè)诮邮职讣r(shí)往往抱著十分小心謹(jǐn)慎的態(tài)度。對(duì)于婚姻案件，大多數(shù)訟師都是不愿意承接的，即使該案件有很大的勝訴把握，訟師們還是不大愿意染指這類官司。在古代的鄉(xiāng)土中國，“寧拆十座廟，不毀一樁婚”似乎成了金科玉律，若有訟師承接該類離婚官司，其大多會(huì)背上“多事”“挑撥離間”的罵名。對(duì)于其他普通案件，訟師多會(huì)從勝負(fù)率、社會(huì)評(píng)價(jià)的角度來考量接該案所花費(fèi)的成本，若案件具有典型意義，能激起民眾熱議，社會(huì)影響力大，為著自身名氣的考量，大多數(shù)訟師也多會(huì)承接該類案件。

到訴訟審理階段，訟師們更需要運(yùn)用些訴訟伎倆和心理戰(zhàn)術(shù)來達(dá)到出其不意的制勝效果。在審判開始前，熟悉于審判流程的訟師們總會(huì)對(duì)該場(chǎng)官司來個(gè)初期預(yù)判，并結(jié)合審判官的性格特點(diǎn)，投其所好地營造出獨(dú)具特色的出場(chǎng)氣勢(shì)。其出場(chǎng)方式或沉穩(wěn)、或活潑、或悲愴。在辯論過程中，訟師們?cè)诖綐屔鄤Φ耐瑫r(shí)也在默默地玩著心理戰(zhàn)。通過一虛一實(shí)的訴訟伎倆，來探清對(duì)方的真實(shí)境況，掌握更多于己有利的信息，從而主動(dòng)出擊，一舉拿下，大獲全勝。

四、訟師涌現(xiàn)之原因分析

（一）經(jīng)濟(jì)社會(huì)的急速發(fā)展

明清時(shí)期的經(jīng)濟(jì)發(fā)展較前代而言，有著質(zhì)的提升。就人口發(fā)展而言，明清時(shí)期，其人口增長迅猛，其間尤以清代增長最為猛烈。就耕地面積來看，兩朝開墾土地的數(shù)量呈不斷上升的趨勢(shì)。明朝時(shí)期，湖廣地區(qū)墾田面積成倍增長，所謂的“蘇湖熟，天下足”就是這個(gè)道理。到了清朝，其土地邊界已延伸至長江中下游的丘陵地帶以及關(guān)外的邊疆地區(qū)；就手工業(yè)生產(chǎn)而言，明清時(shí)的制茶業(yè)、絲織業(yè)、制瓷業(yè)也已發(fā)展到新的高度。就商業(yè)發(fā)展而言，明清時(shí)期，在江南地區(qū)已形成大大小小的中型城市和以手工業(yè)為主的專業(yè)城鎮(zhèn)。而后聲名大振的各大商幫也在此階段日益涌現(xiàn)，如我們耳熟能詳?shù)幕罩萆處?、山西商幫等……明清?jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展為訟師團(tuán)體的出現(xiàn)孕育了肥沃的經(jīng)濟(jì)土壤和豐厚的物質(zhì)基礎(chǔ)。富庶之處，其所生紛爭(zhēng)自然增多，有為地主過繼引發(fā)財(cái)產(chǎn)糾紛之事，也有為爭(zhēng)奪地產(chǎn)引發(fā)人身損害之事，種類繁多，不勝其數(shù)，此時(shí)，訟師的專業(yè)化出現(xiàn)就顯得尤為必要。

（二）司法審判的專業(yè)化、程序化

明清時(shí)期經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展與資本主義萌芽的出現(xiàn)，滋生了大量的民事糾紛，在社會(huì)上也激起了一陣健訟的熱潮。為了維護(hù)社會(huì)的秩序與穩(wěn)定，統(tǒng)治者較之前相比，更加熱衷于推廣“息訟”思想。但理想的制度建設(shè)與現(xiàn)實(shí)的周遭環(huán)境之間的差異總是巨大的，盡管官家一直在普及“無訟”“息訟”思想，倡導(dǎo)矛盾沖突鄰里化解，但其民間案件仍是源源不斷地進(jìn)入衙門，健訟思想蔚然成風(fēng)。為了短時(shí)間迅速消滅這種“污濁之氣”，官府只好在訴訟制度上下功夫。通過頒布務(wù)限法、被告限訴法和訴狀限字法等法律制度，來限制百姓?qǐng)?bào)官的時(shí)間、內(nèi)容。如明代中期王陽明在江西吉安要求百姓告狀，“興詞但訴一事，不得牽連，不得過兩行，每行不得過三十字。”［1］。該制度設(shè)計(jì)的原意本是減少官府案件受理量，遏制健訟之風(fēng)，但卻在客觀上為訟師職業(yè)團(tuán)體的出現(xiàn)提供了其相應(yīng)的制度基礎(chǔ)。正是由于官府受理案件的流程日益規(guī)范化、程序化，才使得訟師們擁有大量的業(yè)務(wù)市場(chǎng)，并且使得其內(nèi)部團(tuán)體的職業(yè)化傾向日益明顯。

（三）民間法律思想的推廣

盧梭曾言，“真正的法律，不是刻在銅表上，也不是刻在大理石柱上，而是刻在人民心中?！泵髑鍟r(shí)期，其法律思想的推廣宣傳總是自上而下的。就封建帝王而言，其頒布的圣諭榜文往往能最直接地反映出統(tǒng)治者最真實(shí)的法律意志，在這倆朝代中，圣意的發(fā)布往往通俗易懂、傳播廣泛。如明朝的朱元璋所頒布的《教民榜文》，其以通俗易懂、貼近民眾而流傳于世，與此相類似的還有清代康熙所頒布的“圣諭十六條”以及雍正時(shí)期的《圣諭廣訓(xùn)》；就法律的推廣者與踐行者——地方衙門而言，其所做的推廣工作也尤為重要。為了方便民眾知悉繁瑣的法律，大多數(shù)官府都會(huì)派專業(yè)人士對(duì)朝廷發(fā)布的法律予以篩選、細(xì)化，并按通俗語言編制出精簡(jiǎn)的法律教育讀本，供民眾學(xué)習(xí)、閱讀。部分地區(qū)的官員還會(huì)在農(nóng)閑時(shí)期組織學(xué)法知法用法活動(dòng)，從而使法律思想深入人心；最后是官僚和士子們所做的貢獻(xiàn)，作為“為天地立心、為生民立命、為往圣繼絕學(xué)、為萬世開太平”的讀書人，他們?cè)谒庉嬁痰挠?xùn)俗格言中也將法律條款加以俗講，使其律令內(nèi)容通俗化為最起碼的道德行儀，貫穿于百姓的日常生活中。

五、訟師現(xiàn)象的出現(xiàn)對(duì)明清社會(huì)的影響

（一）地方司法審判制度改革緩慢推進(jìn)

訟師這個(gè)職業(yè)化團(tuán)體的出現(xiàn)，在促進(jìn)民眾法律意識(shí)提高的同時(shí)，也給地方各大官員敲響了警鐘。他們意識(shí)到，對(duì)待上訴案件絕不能像以往那樣簡(jiǎn)單粗暴地審理，而是應(yīng)將各個(gè)過程予以具體化、專業(yè)化，避免訟師們鉆法律的空當(dāng)，給其以可乘之機(jī)。就案件審理而言，官府們除根據(jù)務(wù)限法、被告限訴法、訴狀限法等官方法律進(jìn)行限制外，其自身也規(guī)定了相應(yīng)的狀式。所謂狀式就是告狀的基本書面形式，它規(guī)定了許多限制性的內(nèi)容，即不受理案件的情形，通過此種方式，來規(guī)范訴狀的格式和要求。在當(dāng)堂審理階段，審判官的審判水準(zhǔn)也因訟師的加入而精進(jìn)不休。如在庭審問供環(huán)節(jié)，明清兩朝均總結(jié)了盤問原被告時(shí)所應(yīng)用的技巧策略。明代問刑衙門對(duì)于發(fā)問次序有一個(gè)基本要求，“其引問一干人證，審原告詞因明白，然后放了原告，拘喚被告審問，如被告不服，則審干證人。若干證人供與原告同詞，卻問被告。如各執(zhí)一詞，則喚原被告、干證人一同對(duì)問。”［2］。到了清朝，官員們的問供方式則更加精巧，他們?cè)谇按拔迓牎钡幕A(chǔ)上，推陳出新，演繹出了問供七法，其分別為：鉤法，襲法，攻法，逼法，攝法，合法，撓法。在文書制作方面，官員們也開始注重法律語言的準(zhǔn)確性、法律格式的規(guī)范性、工整性、遣詞造句的嚴(yán)謹(jǐn)性，其法學(xué)功底大為長進(jìn)。

（二）對(duì)傳統(tǒng)封建體制造成一定沖擊

任何新事物的出現(xiàn)都可能會(huì)滋生陰暗面，訟師團(tuán)體的涌現(xiàn)也不例外。在倡導(dǎo)鄰里和睦的鄉(xiāng)土中國，訟師的活躍無疑給穩(wěn)定的鄉(xiāng)村社會(huì)埋下深深的隱患。明清時(shí)期，民間健訟已經(jīng)成為一大公害。就訟師團(tuán)體而言，其內(nèi)部成員良莠不齊，那些打著“訟師”名號(hào)欺壓百姓的訟棍們，實(shí)為一大禍端。除此之外，訟師的專業(yè)化執(zhí)業(yè)也對(duì)封建官僚體制造成了一定程度的沖擊。在歷代“無訟”“息訟”的主流觀點(diǎn)影響下，官府審理案件多遵循“隨案隨判”的審理原則，以追求結(jié)案率為目標(biāo)，小審快審。但訟師們卻總能在既定的事實(shí)證據(jù)中找到蛛絲馬跡推翻原先判決或者慫恿相關(guān)人證所述口供前后不一，使案件更為撲朔迷離。使得官府案件的積壓率越來越高，行政效率大為降低，從而給整個(gè)封建官僚體制帶來了新的挑戰(zhàn)。

六、結(jié)語

訟師作為我們觀察和理解中國傳統(tǒng)法律文化的一個(gè)視角，它的榮辱興衰、利弊得失無不深嵌其中，它是經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的必然產(chǎn)物，是法律思想普及化的一種必然體現(xiàn)。在歷史長河的悠悠歲月中，訟師們總能在王朝的興衰更迭中找到自己的生存空間，且在明清兩朝發(fā)展至頂峰。訟師現(xiàn)象的蔚然成風(fēng)，追根溯源，其定與當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的迅猛發(fā)展與民間“健訟”之風(fēng)的興盛息息相關(guān)，在廣闊的市場(chǎng)前景和供不應(yīng)求的交易市場(chǎng)的相互作用下，訟師集團(tuán)內(nèi)部也開始走向兩極化、專業(yè)化。隨著訟師利益團(tuán)體的逐漸成熟和日益細(xì)化，其民眾法律意識(shí)也有了質(zhì)的提升，官府的審判方式和能力也大有進(jìn)益，極大提高了整個(gè)國家的法律素質(zhì)，使民間社會(huì)儼然成為了維權(quán)社會(huì)。但訟師的大量滋生也造成了一些新的社會(huì)問題，如大量訟棍的泛濫成災(zāi)，打破了原有的鄉(xiāng)村和睦關(guān)系，激起了社會(huì)的不安與動(dòng)蕩，觸碰了統(tǒng)治者賴以維系的社會(huì)基礎(chǔ)；訟師大量的干預(yù)訴訟，也使得案件審理更為不易，令當(dāng)朝官員苦不堪言。但一言以蔽之，訟師的出現(xiàn)仍是利大于弊的，它為傳統(tǒng)的封建專制帶來挑戰(zhàn)的同時(shí)，也反面促進(jìn)了古代司法審理制度的革新與完善，從而使得法律思想深入人心，使明清社會(huì)成為一定意義上的“法治社會(huì)”。