張 全

（中國石化集團(tuán)國際石油勘探開發(fā)公司，北京 100029）

中國石油企業(yè)自1993年實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略以來，迄今已近30年，有成功的經(jīng)典案例，也有失敗的慘痛教訓(xùn)。國際石油投資合同是聯(lián)結(jié)石油資源國與他國石油公司的紐帶，是國際石油公司對(duì)資源國進(jìn)行勘探、開發(fā)及實(shí)施生產(chǎn)作業(yè)的法律依據(jù)[1]。本文從石油合同及法律的視角，分析我國石油企業(yè)在參與境外油氣勘探開發(fā)過程中法律糾紛的成因，并提出可行的解決建議。

1 法律糾紛案件特點(diǎn)

從實(shí)踐看，國際石油合同執(zhí)行中發(fā)生爭(zhēng)議糾紛的概率較高，主要集中在政治法律、社會(huì)、項(xiàng)目運(yùn)營管理、勞動(dòng)用工和健康安全環(huán)境（HSE）等領(lǐng)域[2]。國際石油合作項(xiàng)目糾紛案件呈現(xiàn)以下特點(diǎn)：

從涉案金額看，國際石油天然氣項(xiàng)目投資大、周期長，一旦發(fā)生糾紛，涉案金額較大。以中國一家從事境外石油勘探開發(fā)項(xiàng)目的專業(yè)化公司為例，重大案件數(shù)量雖只占總案件數(shù)量的17%，但涉案金額卻占總案值的99%。

從涉案主體來看，我國石油企業(yè)作為訴訟被告的案件居多，反映出在法律及合同管理過程中存在一定的欠缺或短板。

從區(qū)域分布來看，非洲法律糾紛案件較多，主要分部在尼日利亞、加蓬等國家，其次是南美、中東、中亞、北美等區(qū)域。

從案件類型來看，投資類和稅務(wù)類糾紛數(shù)量不多，但涉案金額占比高，屬于低頻高風(fēng)險(xiǎn)爭(zhēng)議。合同類糾紛相對(duì)而言數(shù)量和涉案金額均居中，屬于中頻中風(fēng)險(xiǎn)爭(zhēng)議。勞動(dòng)類糾紛、侵權(quán)及其他糾紛均數(shù)量大，但涉案金額不高，屬于高頻低風(fēng)險(xiǎn)爭(zhēng)議。

2 法律糾紛案件的成因

2.1 資源國司法環(huán)境差

有些國家采用訴訟費(fèi)用與訴訟標(biāo)的不掛鉤機(jī)制，導(dǎo)致好訴、濫訴成風(fēng)，一些案件標(biāo)的額虛高，但實(shí)際并沒有實(shí)質(zhì)理由和依據(jù)。如某國內(nèi)油企的A案件爭(zhēng)議，對(duì)方索賠標(biāo)的額高達(dá)6 900億美元，最終通過外交途徑協(xié)調(diào)到我國境內(nèi)法院才打贏官司。在加蓬，當(dāng)?shù)胤梢?guī)定，通過法院執(zhí)行判決獲得的賠償款，執(zhí)行法警可獲得20%的執(zhí)行費(fèi)，致使當(dāng)?shù)爻霈F(xiàn)嚴(yán)重的法警濫執(zhí)行現(xiàn)象。

2.2 利益相關(guān)者多，導(dǎo)致法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)高

國際油氣資源合作項(xiàng)目涉及利益相關(guān)者眾多，關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜。法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)較多、涉及面較廣，任何環(huán)節(jié)出問題都可能引發(fā)法律糾紛。一些國際上知名的油氣公司，雖具有較高管理水平，也難免因?qū)Ψ皆蚧蚱渌y以控制的因素引發(fā)糾紛。

2.3 油氣勘探開發(fā)行業(yè)面臨空前挑戰(zhàn)

國際上現(xiàn)有在產(chǎn)油氣田均進(jìn)入勘探開發(fā)的中后期，運(yùn)營成本高，安全隱患大，疊加2014-2020年低油價(jià)帶來巨大沖擊，油氣勘探開發(fā)行業(yè)面臨空前挑戰(zhàn)。目前國際油價(jià)高企，形勢(shì)也與以往不同，法律風(fēng)險(xiǎn)仍然存在。

2.4 項(xiàng)目盡職調(diào)查不充分埋下風(fēng)險(xiǎn)隱患

在境外資產(chǎn)收并購階段盡職調(diào)查不夠充分，未能從技術(shù)能力、資金實(shí)力、聲譽(yù)信用、擅長業(yè)務(wù)領(lǐng)域等多方面因素來綜合判斷合作風(fēng)險(xiǎn)。如某油公司在收購國外資產(chǎn)，由于盡職調(diào)查不到位，對(duì)該資產(chǎn)租賃浮式生產(chǎn)儲(chǔ)油船（FPSO）設(shè)定了抵押未識(shí)別出來，導(dǎo)致與FPSO租賃商發(fā)生法律糾紛并敗訴，給這家石油企業(yè)造成大額損失。

2.5 收并購過度依賴代理或中介引發(fā)糾紛或損失

一方面，在代理過程中，因遇到一些不可預(yù)見的情況，代理協(xié)議沒有規(guī)定或規(guī)定不清時(shí)，容易發(fā)生爭(zhēng)議。如，國內(nèi)某油氣公司聘請(qǐng)代理，但最終未能實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目收購，代理公司卻以完成了代理協(xié)議規(guī)定義務(wù)為由，主張支付代理費(fèi)。另一方面，受到當(dāng)?shù)貒砉举Y源的限制，代理公司不具備上游勘探開發(fā)資質(zhì)和相應(yīng)的資金實(shí)力，但為進(jìn)一步獲得高額收益，要求參與項(xiàng)目權(quán)益，給投資埋下風(fēng)險(xiǎn)隱患。

2.6 合同管理粗放，存在較大管理漏洞

1）合同簽署流程不規(guī)范。很多資源國規(guī)定，在完成招投標(biāo)后，需要經(jīng)過國家層面審批才能簽署合同。但項(xiàng)目為了趕進(jìn)度，經(jīng)常采用中標(biāo)后先簽署意向函，待獲得批準(zhǔn)后再簽署正式合同的方式，要求承包商中標(biāo)后即依據(jù)意向函開展部分工作。但后續(xù)由于沒有獲得批準(zhǔn)或者由于項(xiàng)目變化，決定不再使用該承包商，從而導(dǎo)致爭(zhēng)議。

2）合同文本存在瑕疵。合同文本存在瑕疵是導(dǎo)致糾紛和爭(zhēng)議的常見問題，包括合同條款不健全或不嚴(yán)密，對(duì)關(guān)鍵事項(xiàng)未規(guī)定或規(guī)定不夠詳細(xì)、雙方權(quán)利義務(wù)不對(duì)等；合同對(duì)變更的條件、程序、時(shí)間和后果約定不明，缺乏可操作性；合同中未規(guī)定爭(zhēng)端解決機(jī)制或約定的方式不對(duì)等。

3）合同履行不嚴(yán)格。在合同履行階段，如果沒有嚴(yán)格按照合同規(guī)定履行合同義務(wù)、關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)風(fēng)險(xiǎn)管控不到位、對(duì)資源國相關(guān)法律法規(guī)不熟悉、合同變更過于隨意、都會(huì)發(fā)生爭(zhēng)議。

國內(nèi)某企業(yè)在中東開展油氣合作項(xiàng)目時(shí)，由于對(duì)資源國相關(guān)技術(shù)要求不了解，承包商所設(shè)計(jì)的裝置雖滿足合同中約定的功能性和效能性要求，但不滿足資源國當(dāng)?shù)貜?qiáng)制性的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)?shù)卣蟀磸?qiáng)制性的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)改裝，但承包商認(rèn)為已按合同規(guī)定完成了合同義務(wù)，拒絕改裝，并要求我方付款，從而與承包商發(fā)生爭(zhēng)議。另外，承包商選擇不當(dāng)、未有效關(guān)閉合同同樣給我國石油企業(yè)“走出去”帶來教訓(xùn)。

2.7 勞工合同管理不善導(dǎo)致勞工糾紛

一般來說，我國石油公司用工可分為國內(nèi)對(duì)外派遣、資源國當(dāng)?shù)貑T工和國際員工等。國內(nèi)對(duì)外派遣的員工有的屬于油公司直接管理，有的通過系統(tǒng)內(nèi)借聘或通過社會(huì)第三方簽署用工協(xié)議實(shí)現(xiàn)對(duì)海外項(xiàng)目派駐，因此，相應(yīng)的薪酬福利制度不可能與油公司正式簽署勞動(dòng)合同的員工相同。第三方公司人員到海外工作時(shí)，由于協(xié)議約定不明，薪酬發(fā)放等管理不規(guī)范，員工主張與油公司構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，要求簽署長期勞動(dòng)合同并支付報(bào)酬，導(dǎo)致糾紛案件的發(fā)生。

在我國石油企業(yè)開展國際化經(jīng)營過程中，推定解雇引起的法律糾紛案件較為常見。推定解雇是指用人單位刻意為勞動(dòng)者制造惡劣的工作環(huán)境導(dǎo)致勞動(dòng)者被迫主動(dòng)辭職的情形。如國內(nèi)某石油公司的海外機(jī)構(gòu)調(diào)整管理層，將一名外籍高管的匯報(bào)路徑做了調(diào)整，雖然沒有降低職位，但調(diào)整后權(quán)限降低。該高管主張構(gòu)成當(dāng)?shù)胤梢?guī)定的推定解雇。雖然我方認(rèn)為對(duì)方接受了該調(diào)整，但沒有書面證據(jù)，最終以一定代價(jià)和解，造成損失。

2.8 稅務(wù)條款約定不清晰，或與當(dāng)?shù)囟惙ㄒ蟛环?/h3>

一般來說，各資源國均有自身的稅務(wù)體系和稅法，在境外執(zhí)行項(xiàng)目過程中，如果對(duì)稅務(wù)條款研讀不清、理解不到位，極易引起稅務(wù)爭(zhēng)議。如，國內(nèi)某石油企業(yè)在非洲的項(xiàng)目發(fā)生了一系列稅務(wù)審計(jì)爭(zhēng)議。其中一項(xiàng)核心爭(zhēng)議是該石油企業(yè)為供應(yīng)商代繳的稅款能否作為其所得稅的稅前扣除項(xiàng)。同時(shí)，該石油企業(yè)與供應(yīng)商合同約定了包含代繳稅上浮的合同金額，導(dǎo)致合同金額與發(fā)票金額不一致，因此，稅局拒絕該石油企業(yè)代繳稅款作為所得稅稅前抵扣。

3 提高法律糾紛防控能力的建議

3.1 投資并購審慎選擇合作伙伴及合作方式

1）審慎選擇合作伙伴。做好合作伙伴資質(zhì)調(diào)查和審核是合作的前提和必要條件。至少應(yīng)包括：合作伙伴的資質(zhì)和合規(guī)性；合作伙伴的財(cái)務(wù)實(shí)力和信用、聲譽(yù)；合作伙伴的技術(shù)水平和特長、行業(yè)地位；合作伙伴在資源國的經(jīng)營情況和影響力等。

2）合理確定合作方式及合作范圍。在合資、合伙與聯(lián)合作業(yè)的模式選擇上，應(yīng)結(jié)合實(shí)際需求和資源國相關(guān)投資環(huán)境進(jìn)行選擇。合資與合伙方式是非常緊密的合作方式，對(duì)合作伙伴的選擇應(yīng)更為慎重。在聯(lián)合作業(yè)模式中，合作伙伴各自相對(duì)獨(dú)立，更加靈活，仍是國際油氣行業(yè)合作的優(yōu)選合作方式。在相關(guān)合作協(xié)議中，對(duì)合作范圍應(yīng)作清晰界定。原則上，應(yīng)避免采取排他性合作模式，一旦約定排他性合作，范圍不宜過寬。

同時(shí)，在開展國際油氣資源合作過程中，應(yīng)注重增強(qiáng)自身業(yè)務(wù)開發(fā)的能力和敏銳性，建立多層次、多維度的信息網(wǎng)和朋友圈。全面充分開展盡職調(diào)查，科學(xué)合理開展技術(shù)和經(jīng)濟(jì)評(píng)估。

3.2 加強(qiáng)合同全要素和全生命周期管理

在合同準(zhǔn)備和訂立階段，規(guī)范招投標(biāo)流程并嚴(yán)格執(zhí)，審慎選擇合同相對(duì)方。應(yīng)通過多種途徑調(diào)查合同相對(duì)方的主體資格、資信情況、資質(zhì)證明和履約能力等，優(yōu)先選擇資質(zhì)優(yōu)、資信好、實(shí)力強(qiáng)的合同相對(duì)方開展業(yè)務(wù)合作。合同文本內(nèi)容和條款應(yīng)合法、完備、準(zhǔn)確、可執(zhí)行。起草和審查合同時(shí)，應(yīng)對(duì)合同文本完整性、合法性、可行性、經(jīng)濟(jì)性進(jìn)行全面考量和綜合審查。對(duì)于重要或重大協(xié)議，若缺乏判斷是否存在重大影響的能力，可聘請(qǐng)外部律師協(xié)助起草或修改。

合同執(zhí)行過程中，應(yīng)嚴(yán)格履行合同的有關(guān)條款，同時(shí)，合同的爭(zhēng)議解決條款尤為重要，應(yīng)根據(jù)合同特點(diǎn)選擇適當(dāng)?shù)臓?zhēng)議解決機(jī)制。重大合同爭(zhēng)議解決應(yīng)力爭(zhēng)采取第三國國際仲裁的方式，而不是在資源國訴訟，也要避免選擇獨(dú)任仲裁和臨時(shí)仲裁等方式。

在合同履行階段，應(yīng)嚴(yán)格依約履行，提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，及時(shí)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警和應(yīng)對(duì)。第一，負(fù)責(zé)履行合同的人員和團(tuán)隊(duì)要熟悉合同，梳理和解讀清楚合同中各方的權(quán)利義務(wù)、重大時(shí)間節(jié)點(diǎn)等重要內(nèi)容，實(shí)際履行中實(shí)時(shí)對(duì)照，及時(shí)糾偏糾錯(cuò)。第二，合同履行中要妥善管理合同文檔。重要事項(xiàng)書面交流、書面確認(rèn)，并注意留存合同全過程中產(chǎn)生的書面文件，包括電子郵件、會(huì)議記錄、個(gè)人工作筆記等。一旦發(fā)生爭(zhēng)議，這些文件將會(huì)成為重要證據(jù)，為爭(zhēng)議解決提供重要支撐。

在合同關(guān)閉階段，最為重要的是要依約依法關(guān)閉。對(duì)于正常履行完畢的合同，要及時(shí)關(guān)閉，做好歸檔和評(píng)價(jià)總結(jié)。對(duì)于沒有履行完畢，需要關(guān)閉的合同，確實(shí)需要提前終止的合同，要科學(xué)決策，嚴(yán)格履行合同規(guī)定的程序完成終止。

3.3 熟知資源國稅收體系，提前預(yù)防和檢查

由于稅務(wù)問題導(dǎo)致的法律糾紛也較為常見，因此，要通過不斷提升自身的稅務(wù)管理水平，避免爭(zhēng)議的發(fā)生。涉及礦稅、石油利潤稅的爭(zhēng)議往往金額大，動(dòng)輒上億美元，對(duì)項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)效益影響重大。從項(xiàng)目經(jīng)營之初，應(yīng)厘清征收的比例和征收的方式。如果法律和石油合同規(guī)定不清晰，應(yīng)與相關(guān)稅務(wù)部門或監(jiān)管部門及早澄清，并通過書面形式確認(rèn)。一旦明確后，必須嚴(yán)格執(zhí)行。

對(duì)于在日常經(jīng)營管理過程中一些稅務(wù)的征收，應(yīng)詳細(xì)解讀資源國相關(guān)法律規(guī)定，必要時(shí)聘請(qǐng)當(dāng)?shù)囟悇?wù)顧問協(xié)助解讀，并在日常經(jīng)營中和簽署相關(guān)合同中做到符合法律規(guī)定。對(duì)于資源國經(jīng)常開展稅務(wù)檢查和審計(jì)的項(xiàng)目或機(jī)構(gòu)，建議定期聘請(qǐng)稅務(wù)顧問開展稅務(wù)健康檢查，防范稅務(wù)爭(zhēng)議風(fēng)險(xiǎn)。

3.4 依法合規(guī)管理勞動(dòng)關(guān)系，建立溝通對(duì)話機(jī)制

1）強(qiáng)化勞動(dòng)合同管理。在勞動(dòng)合同方面，勞動(dòng)合同條款必須符合資源國的強(qiáng)制法律要求，同時(shí)，走出去企業(yè)應(yīng)將自身勞動(dòng)管理制度合法合規(guī)地融入到勞動(dòng)合同中。

2）員工崗位調(diào)整應(yīng)加強(qiáng)溝通對(duì)話和風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)。員工崗位調(diào)整時(shí)，特別是高管崗位的調(diào)整，應(yīng)充分做好工作前的風(fēng)險(xiǎn)分析和應(yīng)對(duì)。第一，應(yīng)分析勞動(dòng)合同及當(dāng)?shù)胤芍杏嘘P(guān)推定解雇的要求。第二，應(yīng)充分與當(dāng)事人進(jìn)行溝通協(xié)商，達(dá)成一致后再實(shí)施調(diào)整，溝通過程要留下書面證據(jù)。第三，雙方應(yīng)重新簽署勞動(dòng)合同，確認(rèn)新崗位及匯報(bào)路徑。

3）員工解雇須嚴(yán)格按照法律和勞動(dòng)合同規(guī)定的程序進(jìn)行。針對(duì)海外分支機(jī)構(gòu)人員調(diào)整，特別是規(guī)模性裁員，應(yīng)事先做好裁員計(jì)劃，分析風(fēng)險(xiǎn)，做好預(yù)案，充分履行相關(guān)程序，給予的補(bǔ)償不應(yīng)低于當(dāng)?shù)胤梢?guī)定。

4 結(jié)語

當(dāng)今世界正經(jīng)歷百年未有之大變局。社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)等方面的變化給國際油氣資源合作帶來了前所未有的挑戰(zhàn)和沖擊，因此，在油氣項(xiàng)目評(píng)估階段，必須高度重視對(duì)資源國法律、財(cái)稅等環(huán)境的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，并基于可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)制定切實(shí)可行的防范措施。

法律糾紛管理的關(guān)鍵在于公司全員參與，在于事前預(yù)防。從事國際化經(jīng)營的石油企業(yè)，要不斷提升全員的依法合規(guī)意識(shí)。一方面，要將境外項(xiàng)目合同文本進(jìn)行深度解剖，做到全員清晰、全員掌握，對(duì)合同中的關(guān)鍵條款理解到位。另一方面，依據(jù)公司自身需要和當(dāng)?shù)刭Y源國情況，完善相應(yīng)的合同管理制度及流程，以法律化、科學(xué)化和規(guī)范化的方式避免合同管理中風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

在應(yīng)對(duì)國際油氣合作過程中發(fā)生的糾紛或者案件，每一個(gè)細(xì)節(jié)將直接影響到案件最終發(fā)展的結(jié)果或者走向，應(yīng)在第一時(shí)間尋到針對(duì)本案件最好的律師或律師團(tuán)隊(duì)，配置最佳的后勤服務(wù)團(tuán)隊(duì)和證人支撐團(tuán)隊(duì)。同時(shí)，應(yīng)積極采取多元化方式，在日常開展經(jīng)營管理過程中，主動(dòng)做好與相關(guān)利益方、當(dāng)?shù)刭Y源國政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及我國駐資源國使領(lǐng)館等方面的公共關(guān)系，在特定情況下積極協(xié)調(diào)政府外交層面的介入，推進(jìn)棘手問題的有效解決，這是國際石油企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力和國際化經(jīng)營能力的重要體現(xiàn)。