樊 濤，陶 冉

(河南大學(xué) 法學(xué)院,河南 開封 475000)

2020年5月28日《中華人民共和國民法典》(以下簡稱為《民法典》)的亮相，標(biāo)志著我國民法發(fā)展進(jìn)入了新階段。此次的《民法典》內(nèi)容所涉亮點(diǎn)頗多，交易優(yōu)先原則在這次法典的問世中尤其的引人注目。交易優(yōu)先原則是民法典商法化的一種體現(xiàn)，更是為了應(yīng)對當(dāng)前我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的迅猛趨勢而衍生的一種新的發(fā)展原則。把握好交易優(yōu)先原則在《民法典》當(dāng)中的運(yùn)用，不僅可以最大程度地實(shí)現(xiàn)司法公正，也能夠更好地推動我國民商法的發(fā)展進(jìn)程。

一、《民法典》當(dāng)中交易優(yōu)先原則基本要義

把握《民法典》中的交易優(yōu)先原則，首先對交易優(yōu)先原則的由來進(jìn)行分析，進(jìn)而準(zhǔn)確把握交易優(yōu)先原則在當(dāng)前《民法典》背景下的時代內(nèi)涵，理解交易優(yōu)先原則設(shè)立的應(yīng)有之義。

(一)交易優(yōu)先原則的由來

保護(hù)交易、交易優(yōu)先原則，是適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展而演進(jìn)而來①。早期民法都是基于這個基礎(chǔ)上的而設(shè)立。縱觀中國立法史上民法的發(fā)展進(jìn)程，自1986年頒布《民法通則》以來，民法的發(fā)展日新月異。其頒布實(shí)施，不僅是當(dāng)時市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，更是為我國完善社會主義現(xiàn)代化發(fā)展進(jìn)程起到了良好的推動力和保障力[1]。而2020年《民法典》的誕生，不僅填補(bǔ)了我國民事法典的空白，也為調(diào)整我國的民事法律規(guī)范做出了巨大的改進(jìn)。法律的發(fā)展反映出當(dāng)前社會的進(jìn)步與發(fā)展，交易優(yōu)先原則突出強(qiáng)調(diào)了市場經(jīng)濟(jì)的作用，不僅是為了彰顯市場經(jīng)濟(jì)在推動社會發(fā)展進(jìn)程中的關(guān)鍵性作用，更重要的是積極響應(yīng)了習(xí)近平總書記的號召，在全面優(yōu)化營商環(huán)境的背景下促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢的迅猛發(fā)展也對我國當(dāng)前的法律體系提出了更高的要求。為了應(yīng)對當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展而不斷發(fā)展相適應(yīng)的法律體系是我國法律追求和努力的目標(biāo)。經(jīng)濟(jì)的發(fā)展使?fàn)I商環(huán)境指標(biāo)成為考量當(dāng)前我國市場活力的重要指標(biāo)。因此，在營商環(huán)境背景下不斷提高市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展活力，也是《民法典》作為權(quán)利基本法所應(yīng)當(dāng)積極響應(yīng)的[2]。

而《民法典》設(shè)立的社會背景即是如此，法律應(yīng)當(dāng)順應(yīng)時代的發(fā)展從而更好地服務(wù)于民眾。因此，交易優(yōu)先原則雖未明確規(guī)定卻滲透在了《民法典》條文中的字里行間。這不僅是對于當(dāng)下優(yōu)化營商環(huán)境的現(xiàn)實(shí)回應(yīng)，更重要的是響應(yīng)國家的號召不斷促進(jìn)社會主義法治現(xiàn)代化進(jìn)程的必然要求。

(二)交易優(yōu)先原則的含義

如何理解交易優(yōu)先原則的含義，對于如何更好地運(yùn)用該原則具有重要的意義。所謂交易優(yōu)先原則，其含義即指保護(hù)交易的順利有效進(jìn)行，在本人利益和第三人的利益沖突時，優(yōu)先考慮保護(hù)交易的成立。在交易進(jìn)程中，盡量滿足交易的繼續(xù)進(jìn)行。交易優(yōu)先原則體現(xiàn)了對于第三人權(quán)利的保護(hù)，也是效率原則在價(jià)值沖突發(fā)生時的一種取向。其實(shí)，交易優(yōu)先原則是我國民商合一的體系形式影響下的產(chǎn)物。傳統(tǒng)民法的初心主要是為了保護(hù)靜態(tài)的利益，本人的利益，也就是原所有人的利益，兼顧保護(hù)交易安全，是處于第二順位保護(hù)且并不主動保護(hù)的狀態(tài)。而我國商法的設(shè)立目的本身就是基于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要，更多的是為了保護(hù)交易安全，促進(jìn)交易優(yōu)先，此時對于交易的繼續(xù)進(jìn)行處于第一順位的保護(hù)狀態(tài)。

市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展以來，我國也在不斷地重視商事法律的發(fā)展，目前我國已經(jīng)先后制定一系列商事特別法。盡管我國奉行民商合一的立法體例，但是實(shí)踐中仍然在一定程度上區(qū)分民商事活動。一般在法律適用上我們認(rèn)為民法為一般法，商法為特別法，基于特別法優(yōu)先適用的原則，在商事法律沒有就相關(guān)問題作出特別規(guī)定時相關(guān)糾紛適用民事基本法的一般規(guī)則[3]。盡管當(dāng)前法律適用體系分明，但是如何將不同的立法指導(dǎo)思想的私法通過立法技術(shù)而緊密的結(jié)合在一起，這就需要深入研究兩者的立法指導(dǎo)思想。而交易優(yōu)先原則就是在面臨這種難題時迎合當(dāng)前發(fā)展商業(yè)的客觀需要而誕生的，將商事法律思維在民事法律當(dāng)中得以體現(xiàn)，其內(nèi)涵深刻將民商事法律在不斷發(fā)展與完善中相互融合，共同推進(jìn)當(dāng)前法治發(fā)展進(jìn)程。

(三)交易優(yōu)先原則的目的

討論交易優(yōu)先原則設(shè)立的目的，最重要的就是要了解目前我國出臺《民法典》社會背景和時代內(nèi)涵。自我國加入世界貿(mào)易組織以來，國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展對外依存度逐年提升[4]。黨的十九屆四中全會也明確要求要優(yōu)化營商環(huán)境，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展②。在我國大環(huán)境的變革下，如何應(yīng)對當(dāng)前經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展和法律的發(fā)展相協(xié)調(diào)適應(yīng)，是我國各項(xiàng)法律都需要面對的難題。而《民法典》作為一部保障公民各項(xiàng)權(quán)益的私法，其肩負(fù)起調(diào)整法律發(fā)展與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的之間關(guān)系的責(zé)任，那么就需要在起草《民法典》的過程當(dāng)中一直保持著一種鼓勵交易、保障交易的中心思想。于是，就有了設(shè)立交易優(yōu)先原則的目的。當(dāng)前民事立法已經(jīng)完成，立法解釋論是未來正確理解和適用民法規(guī)范的重要路徑。

不僅僅是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大環(huán)境催生出了交易優(yōu)先原則③[5]。在當(dāng)前的社會發(fā)展階段，我國的相關(guān)政策也傾向于保護(hù)交易優(yōu)先原則?；仡櫧灰變?yōu)選原則在理論界的發(fā)展，其實(shí)也體現(xiàn)出我國市場經(jīng)濟(jì)的變化，我們從鼓勵交易原則的提出到完善到今日，經(jīng)歷了社會的發(fā)展與時代的選擇④。尤其是現(xiàn)代物權(quán)法價(jià)值理念發(fā)生了重要轉(zhuǎn)向，也都是受到當(dāng)前社會環(huán)境的影響⑤[6]。諸如此類的相關(guān)法律規(guī)定及發(fā)展思想對于進(jìn)一步奠定交易優(yōu)先原則的確定，有著不可忽略的影響。因此，在今天的《民法典》當(dāng)中確立交易優(yōu)先的立法指導(dǎo)思想的目的，不僅僅是為了順應(yīng)時代發(fā)展的趨勢，同等重要的還有，明確保護(hù)在現(xiàn)階段社會發(fā)展進(jìn)程中的價(jià)值。

二、交易優(yōu)先原則在《民法典》當(dāng)中的具體體現(xiàn)

談及《民法典》如何體現(xiàn)交易優(yōu)先原則，這就要從法律條文入手分析。因《民法典》所涉及條文眾多，本文僅從總則和分則的角度來分別進(jìn)行闡述。

(一)交易優(yōu)先原則在《民法典》總則當(dāng)中的具體體現(xiàn)

《民法典》在基本原則當(dāng)中并沒有明確規(guī)定交易優(yōu)先原則，但是通過法條呈現(xiàn)出來的許多立法原則和指導(dǎo)思想當(dāng)中，都體現(xiàn)了交易優(yōu)先原則。例如，在《民法典》總則的第三章對法人的越權(quán)代表進(jìn)行了規(guī)定⑥。這就是在保護(hù)第三人的利益，能夠最大限度保護(hù)交易的繼續(xù)進(jìn)行，這就是交易優(yōu)先指導(dǎo)思想的最根本體現(xiàn)。在《民法典》中規(guī)定了法人的登記制度。其登記制度設(shè)立的目的就是為了做到信息公開對稱，保障交易安全，規(guī)范了在實(shí)際和登記情況不一致時要保護(hù)善意相對人，即第三人的利益，當(dāng)然這也是交易優(yōu)先原則在法典當(dāng)中的具體體現(xiàn)⑦。

在第六章民事法律行為的相關(guān)規(guī)定中，第147條至第151條規(guī)定了可撤銷的民事法律行為的類型⑧，而規(guī)定這些在出現(xiàn)重大誤解的情形，使用欺詐、脅迫等手段，或者利用危困狀態(tài)而使民事行為顯示公平的情況下，賦予受損失或者損害方可以撤銷的權(quán)利。第172條規(guī)定了表見代理，規(guī)定了不要求行為人有過錯就可以成立表見代理，也是保護(hù)交易思想在《民法典》當(dāng)中的體現(xiàn)⑨。

其實(shí)縱觀《民法典》總則當(dāng)中交易優(yōu)先原則的體現(xiàn)，主要集中在法人、民事行為的效力和代理等當(dāng)中。其他的部分有許多都是對于民法當(dāng)中的原則性規(guī)定，可能無法更多地展現(xiàn)出指導(dǎo)性思想。但是通過分析法條的具體內(nèi)容，我們不難看出立法者對于想要保護(hù)交易、支持交易優(yōu)先的立法態(tài)度是十分明確的。如果說法人尤其是營利法人其實(shí)也是商法所規(guī)范內(nèi)容的一部分，體現(xiàn)出交易優(yōu)先的商法思維也是理所應(yīng)當(dāng)，那民事法律行為的效力認(rèn)定則是十分明確的民法內(nèi)容，其體現(xiàn)出交易優(yōu)先原則不僅是為了追求商法效率的特性，也是為了在民事行為上鼓勵交易。而代理行為當(dāng)中的表見代理行為體現(xiàn)出的保護(hù)第三人的利益，交易優(yōu)先原則，是為了方便在代理行為當(dāng)中第三人受到保護(hù)。其相應(yīng)的交易優(yōu)先的法律思維也是我國立法技術(shù)的優(yōu)勢體現(xiàn)，其確立的交易優(yōu)先原則其實(shí)是在《民法典》中建立了兩條并行的法律規(guī)范，不僅保護(hù)了商事規(guī)范的發(fā)展，更是鼓勵在民事法律規(guī)范汲取商事法律規(guī)范的效率，在民商合一的立法背景下推進(jìn)民商事法律的進(jìn)一步融合。

(二)交易優(yōu)先原則在《民法典》各分則當(dāng)中的具體體現(xiàn)

在《民法典》第二編物權(quán)編當(dāng)中，第209條不動產(chǎn)的登記⑩，登記制度的設(shè)立，就是為了保障信息公開，保障第三人的交易安全。其實(shí)不只是不動產(chǎn)的登記制度，還有之前法人的登記制度，其實(shí)所體現(xiàn)出來的保障交易優(yōu)先的原則是一樣的。其實(shí)在物權(quán)出現(xiàn)之初，是為了保障物權(quán)所有人對物的處分，排除他人干涉物權(quán)。而隨著近代物權(quán)的不斷更迭和發(fā)展，物權(quán)法不再僅僅停留在保護(hù)物權(quán)不受侵犯，而鼓勵物權(quán)在社會當(dāng)中的流轉(zhuǎn)，實(shí)現(xiàn)物權(quán)法“從所有到利用”，順應(yīng)了資本市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，這就需要我們將目光放在交易優(yōu)先原則上，在發(fā)展物權(quán)的基礎(chǔ)上，實(shí)現(xiàn)物權(quán)在經(jīng)濟(jì)學(xué)上不斷地流轉(zhuǎn)發(fā)展，從而促進(jìn)社會財(cái)富增長。這就是我們在現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢的一種體現(xiàn)形態(tài)。

而在《民法典》第三編合同編當(dāng)中，所體現(xiàn)出來的交易優(yōu)先原則色彩更是濃烈。例如第469條放寬了對合同成立的限制，締約方可以使用其他形式簽訂合同，而不僅僅是書面或口頭形式。這是為了減少合同形式的要求，以積極的方式鼓勵更多的合同。這就是對于鼓勵交易優(yōu)先的一種形式，還有第503條的規(guī)定，說明了對于合同成立并生效的方式，不僅可以通過法律或者雙方當(dāng)事人的協(xié)議約定，還可以通過行為默認(rèn)，最大程度保護(hù)合同能夠成立。還有第504條規(guī)定，法人的法定代表人或者非法人組織的負(fù)責(zé)人的超越代理權(quán)限的行為，規(guī)定了一般有效的原則，除非相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道超越代理權(quán)限這個例外規(guī)定，也是為了進(jìn)一步保障在交易進(jìn)行過程當(dāng)中出現(xiàn)合同內(nèi)容無效的情形，進(jìn)而保障交易可以優(yōu)先進(jìn)行下去。第505條規(guī)定了在訂立合同之后，不得以超越經(jīng)營范圍而主張合同無效，這也體現(xiàn)對于交易的保護(hù)，主張了交易優(yōu)先原則。其實(shí)合同編這一章，之所以保護(hù)交易優(yōu)先的立法思想如此強(qiáng)烈，主要就是合同涉及到商事領(lǐng)域更多一些。民事領(lǐng)域的合同規(guī)定也慢慢被商事領(lǐng)域合同所影響，不斷呈現(xiàn)出交易優(yōu)先原則的傾向。鼓勵交易原則源于對經(jīng)濟(jì)效率的社會追求，合同法與經(jīng)濟(jì)效率之所以有如此密切的關(guān)系，是因?yàn)殡S著社會分工和商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會資源的配置主要通過契約或交易行為來實(shí)現(xiàn)。合同本身就是高效利用資源、優(yōu)化資源配置、使社會財(cái)富最大化的手段，也是合同法效率價(jià)值的典型體現(xiàn)[7]。因此，合同編在各《民法典》分編中，體現(xiàn)出最多的交易優(yōu)先原則的立法指導(dǎo)思想。

《民法典》第四編人格權(quán)編是這次民法立法當(dāng)中的創(chuàng)新編，第一次在民法典當(dāng)中以一個獨(dú)立的分編亮相。而人格權(quán)編以保護(hù)人格自由和人格尊嚴(yán)為主，但是，交易優(yōu)先原則的立法指導(dǎo)思想還是深入人心。例如，第993條規(guī)定民事主體可以在不違反法律和公序良俗的基礎(chǔ)上許可他人使用自己的姓名、名稱或者肖像等權(quán)利，也是一定范圍內(nèi)對人格權(quán)交易的肯定，同樣體現(xiàn)出交易優(yōu)先原則。

《民法典》第五編婚姻家庭編，調(diào)整的范圍主要是因婚姻家庭而產(chǎn)生的民事法律關(guān)系。因?yàn)楹腿烁駲?quán)編一樣具有一定的身份關(guān)系屬性，所以這一編中交易優(yōu)先原則的體現(xiàn)相對較少。但是，還是能從細(xì)枝末節(jié)當(dāng)中找到交易優(yōu)先原則的具體體現(xiàn)，例如，第1049條中規(guī)定結(jié)婚雙方應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記，也承認(rèn)了事實(shí)婚姻的有效性，如果沒有進(jìn)行登記可以補(bǔ)辦登記。登記制度在上面的內(nèi)容當(dāng)中也提到過，是一種信息公開，保障第三人利益的一種體現(xiàn)形式，因此，這里婚姻登記的相關(guān)規(guī)定，體現(xiàn)了交易優(yōu)先原則的立法思想。

《民法典》第六編繼承編同樣是主要以人身關(guān)系為主的民事法律關(guān)系。而在繼承編當(dāng)中有些規(guī)定，例如，第1158條規(guī)定了遺贈撫養(yǎng)協(xié)議，雖然民法典法條中沒有明確規(guī)定遺贈撫養(yǎng)協(xié)議，法定繼承和遺囑遺贈的先后順序，但是我國的《繼承法》第5條中有明確的法律規(guī)定，規(guī)定了在所有形式的繼承中，遺贈撫養(yǎng)協(xié)議處于最優(yōu)先的位置。這也體現(xiàn)了優(yōu)先于合同或者協(xié)議約定，體現(xiàn)一種鼓勵協(xié)議或者合同約定，保護(hù)交易安全的指導(dǎo)思想。

《民法典》第七編侵權(quán)責(zé)任編中很多的相關(guān)法律規(guī)定都體現(xiàn)出保護(hù)被侵權(quán)人的利益。而因?yàn)榍謾?quán)責(zé)任的主體主要是侵權(quán)人和被侵權(quán)人兩方主體，因此也可以得出很少有保護(hù)第三人利益的情況，但是保護(hù)交易優(yōu)先原則仍是有跡可循的。例如，第1254條中規(guī)定高空拋物的責(zé)任認(rèn)定，被列為侵權(quán)人范圍內(nèi)的第三人只要可以證明自己不是侵權(quán)人，沒有實(shí)施侵權(quán)行為，則可以免除責(zé)任。這就是在保護(hù)不是侵權(quán)人的第三人的利益，不讓其承擔(dān)一定的侵權(quán)責(zé)任。

通過對《民法典》各分則的具體內(nèi)容進(jìn)行分析，可以看出交易優(yōu)先原則確實(shí)存在于各編的具體內(nèi)容中，尤其是在合同編中體現(xiàn)得尤為明顯。加上對于總則中具體內(nèi)容的分析，可以看到交易優(yōu)先原則已經(jīng)滲入到《民法典》的各個條文中，從而體現(xiàn)了民商合一編撰體系下的立法指導(dǎo)思想的轉(zhuǎn)變。這對于我們進(jìn)一步理解商事主義思想在民法當(dāng)中的運(yùn)用有著十分重要的意義。

三、當(dāng)前《民法典》中交易優(yōu)先原則改善的建議

交易優(yōu)先原則對于我們認(rèn)識民法典民商合一的編撰體系有著十分重要的影響，但是從法理層面上來說，雖然民法和商法都屬于私法，卻并不相同。民法主要的調(diào)整對象是平等主體之間的法律關(guān)系，而商法主要調(diào)整的是因商事活動而產(chǎn)生的法律關(guān)系。所謂民商合一，合而不同，民法和商法本質(zhì)上還是兩種不同的法律，在此基礎(chǔ)上如何做好區(qū)分民商法的合與分，把握民法與商法各自的特點(diǎn)，才是全面認(rèn)識民法和商法的關(guān)鍵。當(dāng)前《民法典》建立了兩套規(guī)則體系，已經(jīng)在民商合一的基礎(chǔ)上前進(jìn)了一大步，但是仍然有改善的空間。

(一)對《民法典》的內(nèi)容進(jìn)行類型化保護(hù)

關(guān)于《民法典》當(dāng)中交易優(yōu)先原則的確立，以及分析了過度倡導(dǎo)交易優(yōu)先原則的弊端之后，對于民法典當(dāng)中的交易優(yōu)先原則該如何完善和改善才能更好地在《民法典》當(dāng)中發(fā)揮自己的作用，這是在法律不斷完善和發(fā)展的過程中我們應(yīng)當(dāng)面對的問題。本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)針對民法典的各編內(nèi)容進(jìn)行分類，通過分類確立類型化的保護(hù)。

例如，《民法典》第五編婚姻家庭編、第六編繼承編可以劃分為家事法編，而家事法通常調(diào)整的是身份關(guān)系，因而可以在這兩編中明確不需要交易優(yōu)先原則來進(jìn)行解釋規(guī)范。而《民法典》第四編人格權(quán)編主要涉及人身關(guān)系，可以分門別類，對于可以進(jìn)行交易和處分的權(quán)利，可以參照交易優(yōu)先原則進(jìn)行保護(hù)，例如許可他人合法使用自己的肖像權(quán)。而對于不能交易、法律規(guī)定不能處分的權(quán)利，可以規(guī)定不需要交易優(yōu)先原則進(jìn)行解釋規(guī)范。《民法典》第七編侵權(quán)責(zé)任編，主要涉及侵權(quán)人和被侵權(quán)人兩方當(dāng)事人，在這一編中需要明確的是侵權(quán)責(zé)任關(guān)系而不應(yīng)該是第三人的利益。所以，也應(yīng)當(dāng)明確不需要交易優(yōu)先原則的保護(hù)。

那在《民法典》，第二編物權(quán)編和第三編合同編則需要明確交易優(yōu)先原則。主要原因還是在于對物權(quán)的所有權(quán)進(jìn)行保護(hù)，其中處分權(quán)還是物權(quán)中很重要的權(quán)利。保護(hù)物權(quán)的處分權(quán)、鼓勵權(quán)利流轉(zhuǎn)這是現(xiàn)代物權(quán)法保護(hù)的新趨勢，這是能夠順應(yīng)時代經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢的。而看合同編的具體合同類型，例如買賣合同、租賃合同、承攬合同等，本身就是商事性質(zhì)的合同，自然體現(xiàn)和貫徹交易優(yōu)先原則是理所應(yīng)當(dāng)?shù)摹?/p>

因此，對《民法典》進(jìn)行類型化保護(hù)、明確貫徹交易優(yōu)先原則的范圍主要是在物權(quán)編和合同編；明確不需要交易優(yōu)先原則作為立法指導(dǎo)思想的是婚姻家庭編、繼承編和侵權(quán)責(zé)任編。而總則和人格權(quán)編則需要通過判定規(guī)范的具體內(nèi)容來明確是否需要適應(yīng)交易優(yōu)先原則。

(二)區(qū)分《民法典》中民商合一體系下民商保護(hù)交易的不同

認(rèn)識好交易優(yōu)先原則主要還是需要區(qū)分在民事上保護(hù)交易和商事上保護(hù)交易的不同。民事法律在調(diào)整交易的時候，體現(xiàn)了民法作為一種救濟(jì)法保護(hù)的是靜態(tài)的利益，主要是在保護(hù)當(dāng)事人的利益，也就是本人的利益，是為了保護(hù)人的權(quán)利。而商事法律在面對交易的時候主要保護(hù)的就是效率，體現(xiàn)了商法主要是保護(hù)動態(tài)的利益，為了先讓交易成立，也就是我們說的交易優(yōu)先原則。因此，即使是同樣保護(hù)交易安全，我們也應(yīng)該區(qū)分究竟是保護(hù)民法視角下的保護(hù)交易還是商法視角下的保護(hù)交易的不同。

要想改善《民法典》中的過度提倡交易優(yōu)先原則，除了上面提到的類型化保護(hù)，對于一些未明確區(qū)分究竟是不是適用交易優(yōu)先原則的情況，能夠認(rèn)識并區(qū)分民商合一體系下民商保護(hù)交易的不同，才能在具體問題具體分析中得出最準(zhǔn)確的答案。例如，在《民法典》第928條中規(guī)定了委托合同按約定給予報(bào)酬，如果沒有約定就視為無償。而這條法條主要是來自《合同法》第405條規(guī)定，而在具有商事性質(zhì)的合同法當(dāng)中規(guī)定有償為原則。但是這條法條寫入民法典之后，就有了民法保護(hù)靜態(tài)的、本人的利益在里面，追求了公平和正義。這就是面對同樣一件委托合同民法和商法所展現(xiàn)出來的態(tài)度。因此，強(qiáng)調(diào)區(qū)分在《民法典》當(dāng)中民商事保護(hù)的不同也是為了能夠在民商合一的體系下，民法和商法都能夠發(fā)揮出自己最大的法律效力，從而實(shí)現(xiàn)司法正義的最大化。

四、結(jié)語

《民法典》其實(shí)是一個迎合了當(dāng)前社會主義經(jīng)濟(jì)市場需求而誕生的法典，它符合當(dāng)代社會背景和發(fā)展環(huán)境，鼓勵經(jīng)濟(jì)發(fā)展，促進(jìn)社會進(jìn)步。但是較為濃烈地促進(jìn)交易、鼓勵交易也喪失了民法典設(shè)立的初心。因此鼓勵交易、促進(jìn)效率是我們應(yīng)當(dāng)保護(hù)的社會價(jià)值之一，但也應(yīng)該適量。過度提倡交易優(yōu)先原則并不利于民法的發(fā)展。如何在民商法體系下找到民法和商法在法典制定過程之間的度，可能是未來很長一段時間我們需要研究和探索的問題。希望未來民商法在法律條文中能夠相輔相成，相得益彰，共同推動我國社會主義法律體系的進(jìn)步。

注釋：

①民法原則的誕生，可以追溯到古希臘，古羅馬時期。古希臘時期，民法原則主要體現(xiàn)在平等、正義和法制等觀念上，但并未形成明確的原則概念。古羅馬法時期，民法原則進(jìn)一步發(fā)展，確立了平等、物權(quán)法定、契約自由等原則，在原則的產(chǎn)生和傳承中發(fā)揮了重要的作用，是近現(xiàn)代民法中許多基本原則和制度的淵源。

②2019年10月31日中國共產(chǎn)黨第十九屆中央委員會第四次全體會議決定：各級政府要深入推進(jìn)簡政放權(quán)、放管結(jié)合、優(yōu)化服務(wù)，深化行政審批制度改革，改善營商環(huán)境，激發(fā)各類市場主體活力。

③例如，鼓勵交易原則于1999年第一部《合同法》的立法過程中被一些法學(xué)專家提起，其認(rèn)為鼓勵交易應(yīng)該是合同法的基本原則之一。即使鼓勵交易沒有寫入《合同法》，也不能否認(rèn)鼓勵交易在市場交易中越來越頻繁地出現(xiàn)，為市場經(jīng)濟(jì)作出巨大的貢獻(xiàn)，并且與立法指導(dǎo)原則中促進(jìn)貿(mào)易和實(shí)現(xiàn)貿(mào)易安全相呼應(yīng)。

④參見王利明: 《合同法研究》(第一卷)，中國人民大學(xué)出版社 2015 年版，第 202—210 頁; 崔建遠(yuǎn): 《合同法》，法律出版社 2016 年版，第 11 頁；楊立新: 《債與合同法》，法律出版社 2012 年版，第 297—299 頁; 肖峋、魏耀榮、鄭淑娜: 《中華人民共和國合同法釋論》，中國法制出版社 1999 年版，第 68 頁。

⑤陳晉：《論我國〈物權(quán)法〉》中的“鼓勵交易思想”》，載《云南大學(xué)學(xué)報(bào)》(法學(xué)版)2012年第3期?！拔餀?quán)社會化”的思潮開始流行，物權(quán)法不再將視線僅停留在所有權(quán)之神圣不可侵犯，而將目光流轉(zhuǎn)到鼓勵物的利用上，重視物盡其用，實(shí)現(xiàn)資源的最優(yōu)化配置和最大化利用，從而增進(jìn)社會最大多數(shù)人之福利。

⑥《中華人民共和國民法典》第61第3款:“法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人?！?/p>

⑦《中華人民共和國民法典》第63條：“法人以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。依法需要辦理法人登記的，應(yīng)當(dāng)將主要辦事機(jī)構(gòu)所在地登記為住所。”第64條：“法人存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)依法向登記機(jī)關(guān)申請變更登記。”第65條：“法人的實(shí)際情況與登記的事項(xiàng)不一致的，不得對抗善意相對人。”第66條：“登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法及時公示法人登記的有關(guān)信息。”

⑧《中華人民共和國民法典》第147條：“基于重大誤解實(shí)施的民事法律行為，行為人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷?！钡?48條：“一方以欺詐手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷?！钡?49條：“第三人實(shí)施欺詐行為，使一方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，對方知道或者應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為的，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷?！?第150條：“ 一方或者第三人以脅迫手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受脅迫方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。”第151條：“一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時顯失公平的，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。”

⑨《中華人民共和國民法典》第172條：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效?！?/p>

⑩《中華人民共和國民法典》 第209條：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外?！?/p>