馬沐菲

本文對債務(wù)人自行管理模式與中小微企業(yè)重整的適配性進(jìn)行探討，并對完善我國的債務(wù)人自行管理模式發(fā)表一些淺見。

一、對債務(wù)人自行管理模式現(xiàn)行規(guī)定的評述

企業(yè)破產(chǎn)法第73條規(guī)定：“在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)”。據(jù)此，在我國，債務(wù)人自行管理以法院批準(zhǔn)為前提，但該條規(guī)定比較原則化，僅僅是確立了債務(wù)人自行管理的可能性，并未規(guī)定法院審查批準(zhǔn)其申請的前提條件，基本規(guī)則的缺失無疑會引發(fā)法律運(yùn)行的巨大風(fēng)險，也必然會影響債務(wù)人自行管理效用的發(fā)揮。

為了解決這一問題，《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第111條規(guī)定：“重整期間，債務(wù)人同時符合下列條件的，經(jīng)申請，人民法院可以批準(zhǔn)債務(wù)人在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)：（1）債務(wù)人的內(nèi)部治理機(jī)制仍能正常運(yùn)轉(zhuǎn)；（2）債務(wù)人自行管理有利于債務(wù)人繼續(xù)經(jīng)營；（3）債務(wù)人不存在隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為；（4）債務(wù)人不存在其他嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的行為。”與破產(chǎn)法相比，該規(guī)定無疑進(jìn)了一步，但一來目前沒有對企業(yè)全部經(jīng)營狀況的權(quán)威評價，二來企業(yè)誠信機(jī)制正在建設(shè)過程中，四個條件的識別標(biāo)準(zhǔn)，尚需經(jīng)過實(shí)踐的積累和總結(jié)，方能上升為規(guī)則而普遍適用。有鑒于此，以企業(yè)破產(chǎn)法的修訂為契機(jī)，規(guī)定債務(wù)人自行管理模式的適用條件，無疑會擴(kuò)大這種模式在實(shí)踐中的適用范圍，提高企業(yè)破產(chǎn)重整成功率。

二、債務(wù)人自行管理模式與中小微企業(yè)重整的適配性研究

首先，中小微企業(yè)的特征在于企業(yè)的“人身屬性和個人色彩”，經(jīng)營者對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營非常熟悉，而且企業(yè)的負(fù)債與經(jīng)營者具有較強(qiáng)的關(guān)聯(lián)性，特別是合伙企業(yè)和個人獨(dú)資企業(yè)的經(jīng)營者要對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由于企業(yè)與經(jīng)營者無法截然區(qū)分開，將企業(yè)交給其管理，有利于重整計(jì)劃的順利實(shí)施。更為重要的是，經(jīng)營者的個人利益與企業(yè)高度關(guān)聯(lián)，更有重整的積極性。

其次，中小微企業(yè)的經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)不可分的性質(zhì)，決定了在中小微企業(yè)的重整中，出資人可以以出資人和經(jīng)營者的雙重身份參與談判。況且中小微企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)不具有可流動性，不產(chǎn)生控股權(quán)交易，這決定了中小微企業(yè)所從事的重整，必須將原出資人繼續(xù)留在談判桌上和企業(yè)內(nèi)部。

第三，中小微企業(yè)往往都是“輕資產(chǎn)”企業(yè)，占比較大的是人力資本、現(xiàn)有的客戶資源以及知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)。正如此，中小微企業(yè)重整首先不是一個破產(chǎn)法的問題，而是一個人力資本的社會配置問題。

最后，企業(yè)體現(xiàn)了企業(yè)家人力資本的特殊性。這對中小微企業(yè)而言尤其如此。企業(yè)家人力資本具有“信息悖論、不可讓渡性、價值識別的困難性和非從屬性”的性質(zhì)，意味著它難以通過直接定價的方式進(jìn)行交易，甚至也不可能用勞動雇傭契約的方式加以利用。究其根本原因就是，企業(yè)家人力資本的市場交易效率低。那么，企業(yè)家如何才能有效地實(shí)現(xiàn)其人力資本價值呢？答案是自己創(chuàng)立企業(yè)，使自己成為企業(yè)剩余收入的獲得者，由此間接地實(shí)現(xiàn)自己的價值。因此，企業(yè)是企業(yè)家作為自己特殊人力資本價值實(shí)現(xiàn)的間接定價器而被創(chuàng)立起來的。同時，也正是由于有了企業(yè)家人力資本注入，企業(yè)的其他要素才真正融合為具有市場獲利能力的生命體。相較于破產(chǎn)管理人，重整企業(yè)的經(jīng)營者更熟悉企業(yè)的業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)狀況，更明確“危”源何起，“機(jī)”在何處。由此，債務(wù)人自行管理不僅可以最大程度上利用企業(yè)管理層的專業(yè)知識、豐富經(jīng)驗(yàn)以及業(yè)務(wù)關(guān)系，而且將節(jié)省管理人聘用成本，避免因管理人介入而導(dǎo)致的程序遲延，從而提高重整成功可能性及效率，降低重整費(fèi)用。

三、完善我國破產(chǎn)法債務(wù)人自行管理模式的構(gòu)想

債務(wù)人自行管理模式能夠使重整收益遠(yuǎn)超過成本消耗，具有較高的市場價值。陷入困境的債務(wù)人一般情況下更愿意申請重整程序并直接從事財(cái)產(chǎn)管理與經(jīng)營活動，這對債務(wù)人來講則具有無比優(yōu)越的激勵機(jī)制，因?yàn)閭鶆?wù)人更希望重整成功而走向復(fù)興。在管理層不存在違反信義義務(wù)行為或者重大過失行為的情況下，將對企業(yè)財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的控制權(quán)交給最了解企業(yè)情況的管理層，可以節(jié)省破產(chǎn)管理費(fèi)用、提高企業(yè)拯救效率，并且可以激勵管理層及時拯救困境企業(yè)并盡最大努力管理好重整中的企業(yè)。對中小微企業(yè)而言，債務(wù)人自行管理是重整計(jì)劃得以順利實(shí)施的關(guān)鍵，在很大程度上講，決定了企業(yè)重整的成功率。美國、日本等國家對中小微企業(yè)的重整都規(guī)定了有別于大企業(yè)的債務(wù)人自行管理模式，也充分說明這種模式符合中小微企業(yè)的性質(zhì)。鑒于債務(wù)人自行管理模式與中小微企業(yè)破產(chǎn)重整的高度契合性，立法應(yīng)當(dāng)考慮從以下幾個方面構(gòu)建專門適用于中小微企業(yè)破產(chǎn)重整的債務(wù)人自行管理模式。

（一）明確法院批準(zhǔn)債務(wù)人自行管理的條件

鑒于債務(wù)人自行管理對中小微企業(yè)重整具有極大地促進(jìn)功能，因此，法院在批準(zhǔn)債務(wù)人自行管理方面，應(yīng)當(dāng)持寬松的態(tài)度，不應(yīng)對債務(wù)人施加過高的證明標(biāo)準(zhǔn)，從而使債務(wù)人自行管理成為中小微企業(yè)重整的常態(tài)。根據(jù)審判實(shí)踐積累的經(jīng)驗(yàn)，我們認(rèn)為，法院批準(zhǔn)債務(wù)人自行管理，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

一是重整企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)能夠正常運(yùn)轉(zhuǎn)。重點(diǎn)審查：企業(yè)產(chǎn)權(quán)是否明晰；出資人、經(jīng)營者、監(jiān)督者制衡機(jī)制是否健全并正常運(yùn)轉(zhuǎn)；經(jīng)營者的權(quán)利是否得到有效的保障和監(jiān)督；財(cái)務(wù)制度是否健全，特別是資產(chǎn)和負(fù)債賬冊是否齊全；自行管理團(tuán)隊(duì)的獨(dú)立性以及經(jīng)營管理能力等。

二是企業(yè)的誠信情況。重點(diǎn)審查：各類交易以往的違約和履行情況；銀行等金融機(jī)構(gòu)征信情況；在法院或仲裁機(jī)關(guān)訴訟和仲裁情況；逃廢債情況；與債權(quán)人或者其他利害關(guān)系人之間的信任關(guān)系等。

三是是否已經(jīng)制定有重整計(jì)劃或方案（草案）。債務(wù)人提交自行管理申請的同時提交有重整計(jì)劃或方案（草案）的，法院應(yīng)當(dāng)對計(jì)劃或方案（草案）進(jìn)行審查后予以批準(zhǔn)。

（二）明確債務(wù)人在申請重整的同時可以提出債務(wù)人自行管理的申請

如果債務(wù)人同時提出重整申請和債務(wù)人自行管理申請，而法院同時批準(zhǔn)兩方面申請，債務(wù)人也就無需將其財(cái)產(chǎn)和業(yè)務(wù)移交于管理人，這樣就避免了重整程序開始后債務(wù)人將財(cái)產(chǎn)和業(yè)務(wù)移交于管理人，管理人在法院批準(zhǔn)債務(wù)人自行管理后又將財(cái)產(chǎn)和業(yè)務(wù)交回債務(wù)人所造成的時間延遲，提高重整程序的效率。

（三）賦予債權(quán)人對債務(wù)人自行管理的異議權(quán)

自行管理債務(wù)人在重整程序中不僅要維護(hù)重整企業(yè)的利益，更主要的是要保障全體債權(quán)人以及出資人等相關(guān)主體的利益。為防止管理團(tuán)隊(duì)可能濫用債務(wù)人自行管理，通過各種手段操控重整，損害債權(quán)人的利益，實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)建立機(jī)制允許債權(quán)人適度參與重整，賦予債權(quán)人對債務(wù)人自行管理的異議權(quán)。債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人自行管理會損害債權(quán)人利益的，法院應(yīng)當(dāng)拒絕批準(zhǔn)債務(wù)人自行管理。

（四）明確管理人的監(jiān)督權(quán)限

由于我國實(shí)行的是管理人監(jiān)督下的債務(wù)人自行管理模式，因此，應(yīng)當(dāng)本著“不越位、不缺位”的原則，建立縝密的監(jiān)督機(jī)制，細(xì)化管理人的監(jiān)督權(quán)限，促使自行管理的債務(wù)人更為謹(jǐn)慎而誠信地從事重整活動。應(yīng)當(dāng)賦予管理人享有對債務(wù)人重整業(yè)務(wù)經(jīng)營行為的檢查權(quán)，對債權(quán)債務(wù)狀況、債務(wù)人的資產(chǎn)狀況進(jìn)行調(diào)查，使管理人真正發(fā)揮應(yīng)有的監(jiān)督作用。

（作者單位：吉林大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院）