周偉光

【摘要】合伙企業(yè)作為股權(quán)架構(gòu)搭建中重要的持股平臺，其合伙人在財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓過程中，存在被重復(fù)征稅的風(fēng)險。文章就該問題進行探討和分析，指出從合伙企業(yè)財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓過程中交易雙方的角度來看，并沒有重復(fù)征稅，只是對合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營征了一次稅而已；同時指出，明晰轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的計稅收入不應(yīng)當(dāng)包括合伙企業(yè)未分配的利潤，才是解決轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的合伙人出現(xiàn)重復(fù)征稅的正確方法。

【關(guān)鍵詞】合伙人；稅基；先分后稅；財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓

【中圖分類號】F812

一、引言

經(jīng)過改革開放，中國從計劃經(jīng)濟轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟，提升了資源配置的效率和經(jīng)濟的活力。與此同時，組織生產(chǎn)各要素的市場主體，也由包含國營企業(yè)和集體企業(yè)的單一公有制企業(yè)，發(fā)展為公有制企業(yè)為主導(dǎo)，多種所有制企業(yè)并存，共同繁榮[ 1 ]的新格局。在此期間，市場涌現(xiàn)了不少新的市場主體，如個體工商戶、個人獨資企業(yè)、有限責(zé)任公司、外資企業(yè)、合伙企業(yè)等。

這些新市場主體中的私營企業(yè)，隨著國家市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，從單一業(yè)務(wù)向多元化發(fā)展，從地方區(qū)域非上市公司向全球化上市公司邁向，從低端粗放生產(chǎn)向高端精密生產(chǎn)轉(zhuǎn)型，其企業(yè)治理結(jié)構(gòu)不斷得到完善和優(yōu)化。相應(yīng)地，其股權(quán)架構(gòu)的組織形式也發(fā)生了深刻的變化，以股東主體為標準來分，由最初的自然人股權(quán)架構(gòu)、法人平臺公司股權(quán)架構(gòu)，到合伙企業(yè)股權(quán)架構(gòu)、混合股權(quán)架構(gòu)和海外股權(quán)架構(gòu)。而合伙企業(yè)作為一種限制性少、安排靈活的組織形式，成為股權(quán)架構(gòu)搭建中重要的一環(huán)。其形式或單獨設(shè)立為持股平臺企業(yè)，或內(nèi)嵌到混合股權(quán)架構(gòu)和海外股權(quán)架構(gòu)中。

二、合伙企業(yè)的含義和優(yōu)勢

根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱〈合伙企業(yè)法〉）規(guī)定，合伙企業(yè)是指由自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)的合伙人依據(jù)本法規(guī)定承擔(dān)無限連帶責(zé)任和有限責(zé)任。

合伙企業(yè)相對于有限責(zé)任公司、一人獨資企業(yè)、外資公司等其他企業(yè)組織形式深受歡迎。主要是由于具有如下優(yōu)勢。

（一）普通合伙企業(yè)的合伙人數(shù)量不受限制，方便實施員工股權(quán)激勵

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙人是沒有人數(shù)限制的。當(dāng)集團企業(yè)實施員工股權(quán)激勵的時候，如果被激勵的員工人數(shù)多達數(shù)百人以上的，可以讓這些員工訂立合伙協(xié)議組成一家普通合伙企業(yè)或數(shù)家合伙企業(yè)，成為有限合伙企業(yè)的有限合伙人（LP），通過有限合伙企業(yè)持股集團核心企業(yè)，分享公司發(fā)展帶來的成果，如圖1所示。

（二）保持控制權(quán)的情況下實現(xiàn)融資

對于初創(chuàng)企業(yè)或處于快速發(fā)展階段的企業(yè)來說，對資金的渴求是巨大且急切的。但基于穩(wěn)健審慎的經(jīng)營理念，銀行等金融機構(gòu)對于這些沒有抵押物或明顯擔(dān)保不足的初創(chuàng)企業(yè)或發(fā)展快速的企業(yè)，原則上不會提供任何貸款。而且，對于企業(yè)來說，債權(quán)融資需要背負償還本金和利息的壓力。因此，這類型企業(yè)的融資方式都會傾向股權(quán)融資。但企業(yè)實控人為企業(yè)長期發(fā)展，一方面希望通過股權(quán)方式獲得大額融資，另一方面不希望自己的控制權(quán)被稀釋甚至被剝奪。那么，成立有限合伙企業(yè)作為持股平臺籌集資金就成了上述類型企業(yè)實控人的優(yōu)先選擇。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，上述類型企業(yè)的實控人可以根據(jù)合伙協(xié)議約定其另設(shè)的全資子公司（如圖1的B有限公司）作為有限合伙企業(yè)的普通合伙人（GP），盡管出資金額小，但行使合伙企業(yè)一切經(jīng)營決策權(quán)；而戰(zhàn)略投資者/供應(yīng)商/客戶作為合伙企業(yè)的LP，出資金額巨大，但只享有合伙企業(yè)利潤分配權(quán)。

這種股權(quán)架構(gòu)的安排可以避免重蹈1號店創(chuàng)始人喪失公司控制權(quán)并被迫離開的覆轍。2010年，1號店與平安集團達成投資協(xié)議，中國平安最終通過收購非管理層股東股份和增資擴股結(jié)合的方式獲得1號店79.90%的股權(quán)。后來，全球零售商巨頭沃爾瑪通過受讓中國平安持有1號店的股權(quán)及后期對1號店股權(quán)增持至51%。2015年5月，1號店創(chuàng)始人于剛和劉峻嶺清退所有股份，辭去董事長職務(wù)并離開1號店。

（三）減少一道所得稅

根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅〔2008〕159號）第二條規(guī)定：合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。由此可知，合伙企業(yè)是所得稅的透明體，由合伙人作為納稅義務(wù)人繳納所得稅。如果合伙人是自然人，那么生產(chǎn)經(jīng)營所得只需繳納一道個人所得稅，而不像公司制企業(yè)，生產(chǎn)經(jīng)營所得要先交納企業(yè)所得稅（一般為25%[4]），再繳納個人所得稅（一般為20%[5]），凈利潤才分至自然人。

（四）經(jīng)營管理靈活

普通合伙人參與合伙企業(yè)事務(wù)擁有同等權(quán)利，也可以委托一名或多名對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。在不違反法律法規(guī)的情況下可以通過訂立協(xié)議來約定相關(guān)事項，甚至可以通過后期協(xié)商來約定相關(guān)事項，如出資方式、決策形式、利潤分配、投資方向（部分合伙人投資某些項目并分配收益承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險）等。

三、轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的稅收問題

（一）企業(yè)上市要求股權(quán)架構(gòu)調(diào)整

盡管合伙企業(yè)在股權(quán)架構(gòu)搭建中作為持股平臺有一定的優(yōu)勢，但隨著企業(yè)的發(fā)展壯大及融資方式的調(diào)整，尤其是謀劃通過二級市場公開發(fā)行股票上市籌集資金，合伙企業(yè)的稅收劣勢將顯現(xiàn)出來。因為集團核心企業(yè)上市后，大股東以自然人身份直接持股更有優(yōu)勢。而員工、戰(zhàn)略投資者、供應(yīng)商、客戶等利益相關(guān)主體參加契約型資管信托計劃間持有上市公司的股權(quán)在稅務(wù)方面也更具有優(yōu)勢。因此，合伙企業(yè)在集團核心企業(yè)上市前都會將其持有的集團核心企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給大股東本人，以及員工個人將合伙企業(yè)財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給大股東以實現(xiàn)退出，在集團核心企業(yè)上市后通過資管計劃參與員工激勵。

（二）股權(quán)架構(gòu)調(diào)整過程中，合伙人就其所得交兩次所得稅

由于合伙企業(yè)持有的集團核心企業(yè)經(jīng)過了多年的發(fā)展，其凈資產(chǎn)賬面價值或公允價值都增加了很多。因此當(dāng)合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓其持有的集團核心企業(yè)股權(quán)給大股東時，個人合伙人（包括大股東自己及員工）需要根據(jù)稅法相關(guān)規(guī)定即“先分后稅”的原則，就合伙企業(yè)取得的利潤按出資比例，按照生產(chǎn)經(jīng)營所得交納個人所得稅（即使合伙企業(yè)利潤尚未分配），稅率一般都會達到35%。當(dāng)合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓其持有的集團核心企業(yè)股權(quán)后，員工將合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給合伙企業(yè)的GP（即大股東）時，又要就財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓價與投資成本的差額再交一道財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓個人所得稅。

因此，不少業(yè)內(nèi)人士認為合伙人在轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的時候，應(yīng)當(dāng)調(diào)整其持有財產(chǎn)份額的計稅基礎(chǔ)，從而避免合伙人重復(fù)納稅。

如圖2所示，C合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓D公司100%股權(quán)后，取得400萬元利潤，根據(jù)“先分后稅”原則，A合伙人分攤200萬元的所得，需繳納個人所得稅200×35%-6.55=63.45萬元，當(dāng)A合伙人轉(zhuǎn)讓C合伙企業(yè)財產(chǎn)份額時需要繳納（500×0.5-50）×20%=40萬元，則200萬元的所得分別按生產(chǎn)經(jīng)營所得和財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳了兩次稅，共計103.45萬元。

（三）業(yè)內(nèi)人士提出調(diào)整合伙人持有財產(chǎn)份額的稅基，解決重復(fù)征稅問題

由于200萬元的利潤已經(jīng)繳納了生產(chǎn)經(jīng)營個人所得稅，因此調(diào)整C合伙企業(yè)的計稅基礎(chǔ)由50萬元增加200萬元至250萬元，這樣A合伙人轉(zhuǎn)讓C合伙企業(yè)財產(chǎn)份額時所得為250-250=0元，無需重復(fù)繳納個人所得稅。

此類操作的文件依據(jù)參考如下：1.根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）[ 6 ]附件3有關(guān)規(guī)定，個人從事金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)取得的金融商品轉(zhuǎn)讓收入免征增值稅。2.根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局 中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知》（財稅〔2009〕167號）第八條規(guī)定，對個人在上海證券交易所、深圳證券交易所轉(zhuǎn)讓從上市公司公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場取得的上市公司股票所得，繼續(xù)免征個人所得稅。3.《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于資管產(chǎn)品增值稅有關(guān)問題的通知》（財稅〔2017〕56號文）第一條規(guī)定，資管產(chǎn)品管理人（以下稱管理人）運營資管產(chǎn)品過程中發(fā)生的增值稅應(yīng)稅行為（以下稱資管產(chǎn)品運營業(yè)務(wù)），暫適用簡易計稅方法，按照3%的征收率繳納增值稅。另外，參與資管信托的員工個人投資者是否應(yīng)當(dāng)繳納個人所得稅，目前還有模糊的地方，即使要繳也是按20%的稅率繳財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓個人所得稅，比合伙企業(yè)的個人合伙人繳納可能高達35%的生產(chǎn)經(jīng)營個人所得稅要好得多。

四、合伙人重復(fù)繳納所得稅的破局

（一）調(diào)整合伙人持有財產(chǎn)份額稅基，不具邏輯合理性

參照圖2，C合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓其持有的D公司股權(quán)時，A個人合伙人就分攤的利潤按生產(chǎn)經(jīng)營所得繳納個人所得稅，是A個人合伙人與C合伙企業(yè)基于出資關(guān)系取得利潤而繳納的個稅；而A個人合伙人轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額繳納的個稅是基于財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間交易而產(chǎn)生的。兩者關(guān)系完全不一樣，邏輯上沒有必然聯(lián)系。延用上述例子，合伙企業(yè)持有公司股權(quán)增值400萬元，屬于A個人合伙人的增值為200萬元，此時不代表A個人合伙人財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓收益就有200萬元（行情差時可以賣200萬元，投資成本50萬元，增值就為150萬元）。因此不能因為個人合伙人繳納了生產(chǎn)經(jīng)營所得個稅而調(diào)整其持有合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的計稅基礎(chǔ)。

（二）調(diào)整合伙人持有財產(chǎn)份額稅基，將導(dǎo)致稅收失衡

參照圖3，假設(shè)稅法允許A個人合伙人調(diào)整其持有合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的稅基為250萬元。當(dāng)A個人合伙人將財產(chǎn)份額以250萬元的價格平價賣給新的法人合伙人E時，A個人合伙人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額不需繳納財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓個人所得稅，而E持有合伙企業(yè)初始成本為250萬元。當(dāng)C合伙企業(yè)將400萬元利潤分配給B、E合伙人時，那么E法人合伙人在收到200萬元稅后利潤后，其持有的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的價值變成50萬元。此時，E法人合伙人以50萬元賣給下一個新的合伙人，那么E法人合伙人就產(chǎn)生了200萬元虧損，可以減少應(yīng)繳納的企業(yè)所得稅。也就是說從C合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓持有的D公司股權(quán)到E法人合伙人轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的全過程，200萬元的利潤繳納了生產(chǎn)經(jīng)營所得個稅后又抵減了200萬元利潤對應(yīng)的企業(yè)所得稅，從所得稅原理來看，相當(dāng)于利潤沒有交過稅（由于稅率，稅額計算過程不一樣，還是會交一些稅的，但不影響大方向的結(jié)論）。因此A個人合伙人繳納生產(chǎn)經(jīng)營所得個稅，不可以改變其持有合伙企業(yè)份額的計稅基礎(chǔ)。只有這樣，200萬元的利潤既繳了生產(chǎn)經(jīng)營所得個稅和財稅轉(zhuǎn)讓所得個稅，又抵減了200萬元利潤對應(yīng)的企業(yè)所得稅，從所得稅原理來看，整體上才能達到平衡。相關(guān)全過程如圖3所示。

（三）明晰轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的計稅收入才是破局關(guān)鍵

經(jīng)過上述分析可知，如圖3所示，調(diào)整A個人合伙人持有合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的稅基只可以避免A個人合伙人重復(fù)繳稅，但破壞了稅收平衡，沒有從本質(zhì)上解決A個人合伙人重復(fù)繳稅的問題。那么，應(yīng)如何處理才能達到避免重復(fù)征稅的效果呢？

筆者認為明晰轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的計稅收入才是關(guān)鍵。轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的計稅收入不應(yīng)該包括合伙企業(yè)未分配的利潤。

根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅〔2008〕159號）第三條規(guī)定：合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則。前款所稱生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤）。

由于合伙企業(yè)的未分配利潤已經(jīng)視同分配繳納了所得稅（包括個人所得稅和企業(yè)所得稅），從所得稅的維度來看，合伙企業(yè)的未分配利潤（從合伙企業(yè)法維度和財務(wù)角度來看，仍然屬于合伙企業(yè)）已經(jīng)分配至合伙人，是屬于合伙人的資產(chǎn)。因此，合伙人轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)在法律意義和財務(wù)意義上的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額（延用上面的例子，A個人合伙人持有合伙企業(yè)財產(chǎn)份額共250萬元，其中出資50萬元，未分配利潤200萬元）時，從所得稅的維度來看，只是轉(zhuǎn)讓了50萬元出資相應(yīng)的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額和200萬元合伙人的現(xiàn)金資產(chǎn)并收到250萬元現(xiàn)金。因此，轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額所得為50-50=0元，不用繳納所得稅；轉(zhuǎn)讓200萬元現(xiàn)金，獲得200萬元現(xiàn)金，沒有所得，不用繳納所得稅（如圖所4示）。而新合伙人取得合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的計稅基礎(chǔ)為50萬元，當(dāng)合伙企業(yè)分配未分配利潤200萬元時，合伙企業(yè)法律意義上和財務(wù)意義上都確認取得收入200萬元，但所得稅意義上不確認取得收益，因為按照財稅〔2008〕159號文規(guī)定，利潤早就視同分配掉了，已經(jīng)沒有利潤可分。相應(yīng)的，如果合伙人是法人合伙人，那么企業(yè)所得稅匯算清繳時，要做納稅調(diào)減。

五、結(jié)論

從單個合伙人角度來說，如果轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的計稅收入包含合伙企業(yè)的未分配利潤，那么就會對其生產(chǎn)經(jīng)營所得和轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額所得征收了兩道所得稅（個人合伙人為個稅，法人合伙人為企業(yè)所得稅）。但從合伙企業(yè)財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓過程中交易雙方的角度來分析，并沒有重復(fù)征稅，只是對合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營征了一次稅而已。

明晰轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的計稅收入不應(yīng)該包括合伙企業(yè)未分配的利潤，才是解決轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的合伙人出現(xiàn)重復(fù)征稅的方法。因為從所得稅維度來看，所謂的未分配利潤已經(jīng)是合伙人的資產(chǎn)。此時，財產(chǎn)份額的計稅收入等于投資成本，不用繳納所得稅；所得稅法上分配至合伙人的未分配利潤，已經(jīng)是合伙人的現(xiàn)金資產(chǎn)，該資產(chǎn)的計稅轉(zhuǎn)讓收入等于該資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)，無所得，不用繳納所得稅。

主要參考文獻：

[1]余菁.新中國70年企業(yè)制度的演變歷程與發(fā)展取向[J].經(jīng)濟體制改革，2019（06）：5-11.

[2]全國人大常務(wù)委員會.中華人民共和國合伙企業(yè)法.2006-08-27.

[3]李利威.一本書看透股權(quán)架構(gòu).北京：機械工業(yè)出版社，2019：88-91.

[4]全國人大常務(wù)委員會.企業(yè)所得稅法.2018-12-29.

[5]全國人大常務(wù)委員會.個人所得稅法.2018-08-31.

[6]財政部、稅務(wù)總局.《關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》財稅[2016]36號文.2016-03-24.

責(zé)編：夢超