劉玉龍

如今，公司治理的重要性日益凸顯，而合規(guī)機(jī)制作為公司治理的重要組成部分，受到廣泛關(guān)注。在我國，合規(guī)機(jī)制的研究起步較晚，但發(fā)展迅速。近年來，我國企業(yè)“走出去”的步伐逐漸加快，合規(guī)機(jī)制在企業(yè)治理中的重要性逐步提高。隨著全球化和市場競爭的加劇，我國企業(yè)面臨著前所未有的挑戰(zhàn)，如何構(gòu)建有效的合規(guī)機(jī)制以防范風(fēng)險，已成為企業(yè)界和理論界關(guān)注的焦點(diǎn)。然而，合規(guī)機(jī)制在實(shí)踐過程中，也給公司治理帶來了一些挑戰(zhàn)?；诖耍P者通過分析合規(guī)機(jī)制對公司治理的挑戰(zhàn)，論述《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）的回應(yīng)內(nèi)容，促進(jìn)我國企業(yè)合規(guī)機(jī)制建設(shè)。

一、合規(guī)機(jī)制概述

合規(guī)機(jī)制的理論起源于20世紀(jì)中后期的西方國家，隨著全球化進(jìn)程的加快，合規(guī)機(jī)制逐漸成為企業(yè)關(guān)注的焦點(diǎn)。從理論發(fā)展看，合規(guī)機(jī)制從單一的合規(guī)風(fēng)險管理逐步轉(zhuǎn)變?yōu)槿娴钠髽I(yè)治理。合規(guī)機(jī)制不再只是企業(yè)防范法律風(fēng)險的工具，而上升為企業(yè)戰(zhàn)略層面的重要組成部分。從外部看，企業(yè)合規(guī)機(jī)制是指企業(yè)需要遵守業(yè)務(wù)經(jīng)營所在地的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和部門規(guī)章等，確保企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動符合“公共利益”且不違反法律規(guī)定。從內(nèi)部看，企業(yè)合規(guī)機(jī)制是指企業(yè)要制定完善的規(guī)章管理制度并付諸實(shí)踐，引導(dǎo)各層級員工按照規(guī)章開展經(jīng)營活動，以保證各項(xiàng)經(jīng)營行為符合規(guī)章制度的要求。

二、合規(guī)機(jī)制對傳統(tǒng)公司治理的影響

（一）削弱董事會的組織權(quán)力

第一，在傳統(tǒng)公司治理結(jié)構(gòu)中，董事會作為公司決策的核心機(jī)構(gòu)，具有高度的組織權(quán)力，主要負(fù)責(zé)制定公司戰(zhàn)略、決定重大事項(xiàng)以及監(jiān)督公司運(yùn)營。然而，隨著合規(guī)機(jī)制的實(shí)施，董事會不再只是策略制定機(jī)構(gòu)，而轉(zhuǎn)變?yōu)榧婢邲Q策和監(jiān)督功能的復(fù)合型機(jī)構(gòu)，其組織權(quán)力逐漸被削弱。作為公司治理的重要手段，合規(guī)機(jī)制要求董事會嚴(yán)格遵循法律法規(guī)和公司規(guī)章制度，這使得董事會在制定策略過程中提高審慎性，避免觸犯相關(guān)法規(guī)。

第二，合規(guī)機(jī)制的引入使得董事會不再是公司的唯一權(quán)力機(jī)構(gòu)，企業(yè)還需設(shè)立合規(guī)部門、風(fēng)險管理部門等，并將部分決定權(quán)力授權(quán)給相關(guān)部門。這些部門在合規(guī)方面的職責(zé)和權(quán)力使得董事會的地位受到挑戰(zhàn)。此外，合規(guī)機(jī)制強(qiáng)調(diào)對董事會成員的合規(guī)培訓(xùn)和監(jiān)督，致使董事會在履行職責(zé)時不僅要考慮公司的利益，還要充分考慮利益相關(guān)者的權(quán)益，這進(jìn)一步削弱了董事會的組織權(quán)力。

在這一背景下，董事會權(quán)力弱化的現(xiàn)象更加明顯，但合規(guī)機(jī)制的實(shí)施也為董事會提供了良好的管理環(huán)境，有助于企業(yè)長期穩(wěn)定發(fā)展。因此，在分析董事會權(quán)力弱化現(xiàn)象時，我們應(yīng)充分考慮合規(guī)機(jī)制的影響，從而為公司加強(qiáng)管理提供有益的參考。

（二）改變董事會的監(jiān)督義務(wù)及責(zé)任

第一，通過引入合規(guī)機(jī)制，董事會的監(jiān)督職責(zé)發(fā)生顯著變化。在傳統(tǒng)公司治理模式下，董事會應(yīng)監(jiān)督和管理公司的運(yùn)營策略，確保公司經(jīng)營符合相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)章制度。然而，在合規(guī)機(jī)制下，董事會的監(jiān)督職責(zé)部分轉(zhuǎn)移至專門設(shè)立的合規(guī)部門，合規(guī)部門負(fù)責(zé)公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)的合規(guī)性審查以及員工合規(guī)意識的培訓(xùn)和監(jiān)督。這種變化使得董事會在公司治理中的角色發(fā)生微妙變化，董事會的權(quán)力相對削弱。

第二，合規(guī)機(jī)制加大了董事會對合規(guī)培訓(xùn)和文化建設(shè)的責(zé)任。董事會需要關(guān)注公司員工的合規(guī)素養(yǎng)，確保全體員工具備合規(guī)意識。如果董事會在合規(guī)培訓(xùn)和宣教方面未盡到相關(guān)職責(zé)，可能導(dǎo)致員工產(chǎn)生合規(guī)風(fēng)險，使董事承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。合規(guī)機(jī)制還明確了董事會對公司合規(guī)文化的建設(shè)責(zé)任。董事會需要推動公司內(nèi)部形成合規(guī)意識，營造良好的合規(guī)氛圍。若董事在合規(guī)文化建設(shè)方面不到位，容易導(dǎo)致公司合規(guī)風(fēng)險頻發(fā)，影響董事會的形象以及公司長遠(yuǎn)發(fā)展。

（三）轉(zhuǎn)變股東至上的公司理念

在傳統(tǒng)公司治理中，股東至上的理念長期占據(jù)主導(dǎo)地位，其來源于股東對公司資源的控制權(quán)及其對公司利潤的分配權(quán)。在股東至上理念的指導(dǎo)下，公司治理結(jié)構(gòu)中的一切決定都圍繞股東利益展開，包括公司戰(zhàn)略規(guī)劃、管理層選拔、財務(wù)政策制定等。

隨著我國公司治理改革的不斷深入，股東至上理念逐漸受到挑戰(zhàn)，合規(guī)機(jī)制的引入成為公司治理的新趨勢。合規(guī)機(jī)制強(qiáng)調(diào)公司治理的多元化和公平性，提倡平衡各方利益，從而為公司的長遠(yuǎn)發(fā)展奠定基礎(chǔ)。這從兩方面分析。一方面，合規(guī)機(jī)制注重長期發(fā)展戰(zhàn)略，倡導(dǎo)企業(yè)制定長期發(fā)展戰(zhàn)略，關(guān)注公司可持續(xù)發(fā)展而非短期利益。這意味著，公司在戰(zhàn)略規(guī)劃、投資決定和運(yùn)營管理等方面會充分考慮長期目標(biāo)和核心競爭力，持續(xù)提高自身價值。另一方面，引入合規(guī)機(jī)制可以優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)。在合規(guī)機(jī)制的作用下，公司會加強(qiáng)內(nèi)部控制、完善董事會結(jié)構(gòu)和功能性委員會設(shè)置，以確保公司決策的科學(xué)性、有效性。同時，加強(qiáng)董事會與股東之間的溝通，提高決定透明度，保障股東權(quán)益。

三、《公司法》的回應(yīng)

（一）《公司法》回應(yīng)公司合規(guī)的基本立場

合規(guī)型公司治理在眾多的治理策略擁有一定的優(yōu)勢，而高質(zhì)量的合規(guī)可以最大限度地減少非法行為的產(chǎn)生成本以及發(fā)現(xiàn)和規(guī)避這類不法行為的總成本。當(dāng)前，我國尚未形成一套完整、有效的合規(guī)制度相關(guān)規(guī)定。

1.適當(dāng)放寬董事會的權(quán)利

從總體看，關(guān)于合規(guī)的詳細(xì)規(guī)定主要集中在某些特定的立法或監(jiān)管條款中，其主要針對公共性較強(qiáng)且所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)高度獨(dú)立的行業(yè)或公司，很少會強(qiáng)制要求公司建立合規(guī)機(jī)制的立法。因此，《公司法》應(yīng)當(dāng)明確合規(guī)型公司治理模式，賦予公司董事會更多權(quán)利以保障其合法地位。通過加強(qiáng)董事會在公司組織中的權(quán)威，減少對合規(guī)機(jī)制的形式化要求，防止合規(guī)行為成為干預(yù)公司治理的隱性途徑。同時，公司應(yīng)將焦點(diǎn)集中在合規(guī)激勵和內(nèi)部代理人的合規(guī)用權(quán)方面，實(shí)現(xiàn)以優(yōu)化管理結(jié)構(gòu)和塑造合規(guī)文化為目標(biāo)的實(shí)質(zhì)性合規(guī)。

2.重點(diǎn)關(guān)注合規(guī)機(jī)制的激勵作用

在合規(guī)機(jī)制的框架內(nèi)，刑事制裁旨在通過促使公司犯罪或獲取抗辯理由來激發(fā)公司的合規(guī)性。行政監(jiān)管將合規(guī)視為公司與監(jiān)管機(jī)構(gòu)達(dá)成行政和解的基礎(chǔ)條件，而在監(jiān)管規(guī)范中，強(qiáng)制合規(guī)將疏于合規(guī)作為行政處罰的一個關(guān)鍵因素。刑事制裁和行政監(jiān)管都致力于從外部為公司的合規(guī)經(jīng)營獲得法律政策方面的優(yōu)惠，其中主要的激勵對象是涉及合規(guī)機(jī)制的公司。《公司法》在判別董事責(zé)任歸屬的過程中，會將公司擁有健全和高效運(yùn)行的合規(guī)機(jī)制作為一個可供參考的抗辯理由。

（二）《公司法》回應(yīng)合規(guī)機(jī)制的具體路徑

1.強(qiáng)化董事會的監(jiān)督職能

首先，在公司治理中，董事會的決策機(jī)制對于公司的合規(guī)運(yùn)營至關(guān)重要。為了提高《公司法》的回應(yīng)性，應(yīng)從三個方面完善董事會決策機(jī)制。第一，加強(qiáng)信息披露。確保董事會成員在制定策略的過程中能夠充分了解公司的合規(guī)狀況。第二，優(yōu)化決策流程。確保董事會決策的合規(guī)性。第三，引入獨(dú)立董事。加強(qiáng)對公司經(jīng)營過程的監(jiān)督，提高策略的公正性。

其次，董事會成員的合規(guī)意識對于公司合規(guī)運(yùn)營具有重要意義。為增強(qiáng)董事會成員的合規(guī)意識，應(yīng)采取三點(diǎn)措施。第一，加強(qiáng)董事會成員的合規(guī)培訓(xùn)，使其充分了解法律法規(guī)及公司規(guī)章制度。第二，合理規(guī)劃董事會成員的合規(guī)責(zé)任，明確其職責(zé)范圍。第三，建立激勵機(jī)制，鼓勵董事會成員積極參與公司合規(guī)建設(shè)。

最后，董事會與合規(guī)部門的有效協(xié)同是確保公司合規(guī)運(yùn)營的關(guān)鍵。為加強(qiáng)董事會與合規(guī)部門的協(xié)同，應(yīng)采取三點(diǎn)措施。第一，建立健全董事會與合規(guī)部門的溝通機(jī)制，確保信息傳遞的及時性和準(zhǔn)確性。第二，促進(jìn)董事會與合規(guī)部門在合規(guī)事項(xiàng)上的合作，使其形成合力。第三，加強(qiáng)對合規(guī)部門的資源保障，提高其履職能力。

2.細(xì)化董事會監(jiān)督義務(wù)的免責(zé)事由

為了細(xì)化董事會監(jiān)督義務(wù)的免責(zé)事由，應(yīng)明確董事回履行監(jiān)督職責(zé)的邊界。明確董事會對公司經(jīng)營管理層的監(jiān)督范圍，確保董事有效履行監(jiān)督職責(zé)；明確董事會對公司合規(guī)事項(xiàng)的監(jiān)督職責(zé)，確保公司合規(guī)運(yùn)營；明確董事會成員在履行監(jiān)督職責(zé)過程中的個人責(zé)任，避免濫用職權(quán)或回避責(zé)任等。

此外，還應(yīng)設(shè)定合理的董事免責(zé)條件，在此過程中應(yīng)充分考慮以下因素：董事會在履行監(jiān)督職責(zé)過程中的過錯程度；董事對違規(guī)行為的制止程度；董事對違規(guī)行為的披露程度?；谶@三個因素，合理設(shè)定董事免責(zé)條件，從而激勵董事積極履行監(jiān)督職責(zé)。為了強(qiáng)化董事責(zé)任追究制度，應(yīng)建立董事責(zé)任追究機(jī)制，明確追究標(biāo)準(zhǔn)和程序；加強(qiáng)對董事違規(guī)行為的處罰力度，提高違法成本；完善董事責(zé)任保險制度，降低董事因履行職責(zé)而產(chǎn)生的風(fēng)險。

3.促進(jìn)公司社會責(zé)任向ESG（環(huán)境、社會和公司治理）轉(zhuǎn)型

ESG是一種關(guān)注企業(yè)在環(huán)境、社會和公司治理方面的綜合評估框架和價值理念。當(dāng)前，企業(yè)ESG合規(guī)體系的建設(shè)具有重要意義。企業(yè)應(yīng)關(guān)注環(huán)境和社會責(zé)任，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。為推動公司社會責(zé)任向ESG轉(zhuǎn)型，公司需要強(qiáng)化ESG理念在其管理體系中的地位，將ESG指標(biāo)納入公司戰(zhàn)略規(guī)劃，強(qiáng)化ESG信息披露，提高ESG在公司治理中的權(quán)重。公司還應(yīng)積極履行社會責(zé)任，大力宣傳ESG相關(guān)政策，提高公司對ESG的認(rèn)識；

此外，還應(yīng)建立完善的ESG指標(biāo)體系與評估機(jī)制，確保指標(biāo)的科學(xué)性和實(shí)用性，并建立ESG評估機(jī)制，定期評估公司的ESG表現(xiàn)，為投資者提供相應(yīng)的參考。同時，還應(yīng)引導(dǎo)公司積極履行社會責(zé)任，加強(qiáng)ESG相關(guān)政策宣傳，提高公司對ESG的認(rèn)識，并設(shè)立ESG專項(xiàng)基金，支持公司開展ESG實(shí)踐。對于積極履行社會責(zé)任的公司給予相應(yīng)的政策支持和激勵，營造良好的社會氛圍。

結(jié)語

作為公司治理的一種外部因素，合規(guī)性對傳統(tǒng)的公司治理模式產(chǎn)生了根本性的影響。合規(guī)機(jī)制是一種優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)的手段，其核心思想是通過規(guī)范轉(zhuǎn)變、分工監(jiān)控以及信息互通，打造遵紀(jì)守法的企業(yè)文化。《公司法》是國家治理體系中的重要組成部分，在實(shí)現(xiàn)公司治理合規(guī)化方面具有獨(dú)特作用，其不僅需要推動公司治理朝著合規(guī)方向轉(zhuǎn)變，還需要避免立法和執(zhí)法活動對公司治理造成強(qiáng)制性干涉。因此，《公司法》需要建立有效的合規(guī)體系，確保合規(guī)組織的權(quán)力重新歸屬于董事會，并加強(qiáng)董事的監(jiān)督職責(zé)。公司在接受合規(guī)的過程中，應(yīng)明確組織的職責(zé)劃分，推動公司的社會責(zé)任模式向ESG模式轉(zhuǎn)變。

（作者單位：中鐵投資集團(tuán)有限公司）