大股東資金占用侵害上市公司利益和投資者合法權益，嚴重侵蝕市場誠信基礎，是影響資本市場健康發(fā)展的沉疴頑疾。

2024年7月29日，觀典防務技術股份有限公司（以下簡稱“觀典防務”）公告稱，公司被實際控制人高明違規(guī)占用資金，目前尚有1.49億元未歸還。如若公司不能在2024年10月31日前解決上述資金占用事項，公司股票交易將被實施其他風險警示。

公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權，股東、管理者等依法、合規(guī)處置公司的財產(chǎn)是維護公司獨立性的重要方面。作為公司實際控制人、控股股東和董事長，高明違規(guī)占用公司資金的行為，顯然違反法律法規(guī)，最終傷企害己，名譽受損、前途堪憂。

主觀惡意明顯

以創(chuàng)業(yè)成果來看，高明本不乏持續(xù)創(chuàng)新的精神和卓越的企業(yè)家才能。

高明生于1970年，20歲進入職場，先后任職物資部燃料司辦公室主任助理、世界圖書出版公司編輯、北京昭陽文化公司經(jīng)理。2004年8月，他創(chuàng)立觀典防務，任法定代表人、董事長、總經(jīng)理（2024年5月卸任），公司于2020年上市。

觀典防務是國內較早專注從事無人機禁毒產(chǎn)品研發(fā)與服務產(chǎn)業(yè)化的企業(yè)，主營業(yè)務為無人機飛行服務、數(shù)據(jù)處理和無人機系統(tǒng)及智能防務裝備的研發(fā)、生產(chǎn)與銷售，是國內領先的無人機禁毒服務供應商。2023年，公司營業(yè)收入2.12億元、凈利潤0.21億元、加權平均凈資產(chǎn)收益率2.92%，年底總資產(chǎn)10.73億元、凈資產(chǎn)9.96億元。以2024年8月6日的收盤價計，高明作為持股40.35%的控股股東持股市值8億元。

2024年4月，觀典防務收到上海證券交易所出具的關于公司2023年度審計報告涉及保留意見事項、內控審計報告涉及否定意見事項的問詢函，5月又收到關于公司2023年年報的信息披露監(jiān)管問詢函。公司在收到前述文件后，立即開展內部自查，發(fā)現(xiàn)公司實際控制人高明于2022年、2023年、2024年占用公司資金，截至2024年5月29日占用資金數(shù)額為1.59億元。這意味著，如果沒有會計師事務所發(fā)表保留意見、否定意見事項，進而引發(fā)證券交易所的關注、問詢和觀典防務的內部自查，恐怕高明占用公司資金的事情難以曝光，違規(guī)行為很可能會繼續(xù)。曝光之前，該行為已連續(xù)三年發(fā)生，可見并非偶發(fā)、一時失誤造成的，當事人主觀惡意十分明顯。

觀典防務相關人士稱，目前高明已通過股權質押解決了違規(guī)擔保的問題，對于資金占用，他作出承諾會在今年10月底之前將所占用資金償還，公司方面也將按照相關要求敦促其還款。

實際控制人違規(guī)占用上市公司資金，此舉損害了多方利益。第一，上市公司利益受損，被占用資金可能無法歸還的風險極大；第二，上市公司聲譽受損，投資者、合作方等對上市公司的信任度減弱，進而影響后續(xù)的投資、合作；第三，實際控制人面臨監(jiān)管處罰，甚至可能涉及犯罪。據(jù)刑法規(guī)定，挪用資金罪最高處七年以上有期徒刑，職務侵占罪可處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

合規(guī)處置公司財產(chǎn)

依照相關法律，公司的財產(chǎn)是公司的，并非股東的。然而，一些企業(yè)創(chuàng)始人、控股股東的想法是：公司是我創(chuàng)建的、控股的，因此“公司所有財產(chǎn)都是我的”，或者“公司就應該是我說了算，我可以隨意處置公司的財產(chǎn)”。在這種錯誤思想的引領下，錯誤的行為必然發(fā)生，如挪用、侵占資金之舉。

股東、董事長等占用公司資金，高明不是個案。其他上市公司如青海華鼎、ST摩登、ST紅太陽等同樣發(fā)生過股東占用資金事件，非上市公司的類似現(xiàn)象亦不少。這與相關人員缺乏對公司獨立性的了解、認同進而在實踐中遵守有很大關系。

公司法人獨立、股東有限責任是現(xiàn)代公司制度的基石，這意味著公司的財產(chǎn)獨立于股東、管理者等利益相關方，而法律及公司制度正是股東、管理者處置公司財產(chǎn)時必須守的規(guī)矩。據(jù)公司法，“公司股東對公司依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權利”，所以股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利。如果公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益，應當對公司債務承擔連帶責任。此外，公司制度應踐行公司價值最大化原則，維護公司獨立性，合理明確各方權責利。

公司法人獨立從根本上是為了維護公司的整體利益，即公司作為獨立的主體追求自身利益最大化，在此基礎上實現(xiàn)股東、員工、債權人等利益相關方的正當利益，因而該制度設計公平合理。而大股東、董事長損害公司獨立性，是通過損害公司整體利益、其他利益相關方利益來利己，這不公平、不合理，應當被抵制。

上述案例中，假如大股東高明的經(jīng)營面臨1億元的資金缺口，若利用其大股東的權利影響、董事長的職務便利挪用上市公司1億元為己所用，顯然違背了相關法律和公司獨立性。正確有效的做法是，通過簽訂合同向上市公司借款1億元，履行合規(guī)的流程，如上市公司董事會、股東會審議通過，進而嚴格履行合同。這才是維護公司獨立性理智之舉，利己利人。

此外，很多人不理解公司法人獨立的內涵，將創(chuàng)始人、老板與公司混同。比如有人說雷軍投資100億元造車，實情是雷軍作為大股東、董事長的小米公司出資百億元造車；還有人說巴菲特收購了一個企業(yè)，事實上是巴菲特作為大股東、董事長的伯克希爾·哈撒韋公司所為。這種錯誤的輿論或多或少也會助長股東、董事長等損害公司法人獨立性。

值得一提的是，個體工商戶不具備公司法人獨立的特性。民法典規(guī)定，“自然人從事工商業(yè)經(jīng)營，經(jīng)依法登記，為個體工商戶”“個體工商戶的債務，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔；無法區(qū)分的，以家庭財產(chǎn)承擔”。個體工商戶不是企業(yè)法人，不具有獨立的法人財產(chǎn)，個體工商戶的財產(chǎn)等于是老板個人的財產(chǎn)，老板可以“隨意”處置。

不拿公司一分一毫

大股東資金占用侵害上市公司利益和投資者合法權益，嚴重侵蝕市場誠信基礎，是影響資本市場健康發(fā)展的沉疴頑疾。近年來，A股市場連續(xù)實施兩輪提高上市公司質量三年行動方案，集中整治違規(guī)占用資金等突出問題，取得積極成效，但從當前情況看，大股東占用資金違規(guī)仍不時發(fā)生。若想更大力度解決這個難題，需要各方共同發(fā)力。

首先，從法律制度供給、監(jiān)管者執(zhí)法來看，需確保違規(guī)成本大于違規(guī)收益，提高行政處罰威懾力，讓控股股東、董事長們“不敢”冒犯公司的獨立性。如《中共中央關于進一步全面深化改革、推進中國式現(xiàn)代化的決定》提出：完善大股東、實際控制人行為規(guī)范約束機制。

其次，從企業(yè)內部來說，控股股東領銜的主要股東、董事長“不想”突破公司法人的獨立性是關鍵保障。這需要相關方認真學習公司法等法規(guī)、了解現(xiàn)代企業(yè)制度，進而做到敬畏規(guī)則、真誠認可公司法人的獨立性。在此基礎上，實踐中堅守契約精神，帶頭維護公司法人的獨立性，不違規(guī)拿公司的一分一毫。

再次，公司應該健全現(xiàn)代企業(yè)制度，尤其是內部管理制度，進而做到管理制度化、制度流程化、流程信息化，并通過公開透明、信息化智能化的手段，倒逼股東、董事長等人行為規(guī)范化，有效遏制占用公司資金等違規(guī)行為。此外，公司也可建立內部問責制度，有力問責違規(guī)之人；建立舉報制度，有效保護舉報人的同時給予獎勵。

最后，公司創(chuàng)始人、實際控制人應該做表率，領銜建設和健全企業(yè)文化，增強企業(yè)文化的引領力，為企業(yè)發(fā)展營造良好的氛圍。

（作者系中國海洋大學中國混合所有制與資本管理研究院特邀研究員）

（編輯 謝云鳳 873321463@qq.com）