摘要: 上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露違規(guī)，影響公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，延緩了現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)進(jìn)程，嚴(yán)重?fù)p害了廣大中小投資者的利益，制約了重塑誠信市場的努力。要從明確定價規(guī)則、實施專門的審計程序、完善信息披露制度、加大違規(guī)懲戒力度幾方面加強(qiáng)上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露自律性監(jiān)管，保護(hù)投資者的利益，促使我國資本市場的健康發(fā)展。
　　關(guān)鍵詞: 關(guān)聯(lián)交易 信息披露 違規(guī) 監(jiān)管
　　
　　一、關(guān)聯(lián)交易信息披露是上市公司自律性監(jiān)管的重要組成部分
　　
　　上市公司關(guān)聯(lián)交易是上市公司及其控股子公司、滿足一定條件的參股公司與關(guān)聯(lián)方之間在購銷、資金融通、勞務(wù)供應(yīng)、費(fèi)用分?jǐn)?、資金使用等方面發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》的定義，上市公司關(guān)聯(lián)方是指在上市公司財務(wù)和經(jīng)營決策中，有能力直接或間接控制、共同控制上市公司或?qū)ι鲜泄臼┘又卮笥绊憽⒒蚺c上市公司同受某一方控制的法人、自然人和潛在關(guān)系人。
　　關(guān)聯(lián)交易之所以受到投資者重視，是因為關(guān)聯(lián)交易實質(zhì)是一種內(nèi)部交易，在關(guān)聯(lián)交易中可能包含了不尋常的低價和其他優(yōu)厚條件，關(guān)聯(lián)者管理當(dāng)局也可能蓄意安排下屬關(guān)聯(lián)者進(jìn)行交易以虛列各關(guān)聯(lián)者會計報表。從我國企業(yè)改制上市和國家股、法人股的結(jié)構(gòu)來看，上市公司的大股東一般均為上市公司原改制前的上級單位或有某種關(guān)聯(lián)關(guān)系的單位，這種特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)及形成機(jī)制，不僅導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易大量和頻繁地發(fā)生，也是上市公司關(guān)聯(lián)交易違規(guī)的主要原因所在。
　　因此，滬深交易所在實施自律性監(jiān)管的過程中，通過《股票上市規(guī)則》在內(nèi)的一系列規(guī)章明確界定上市公司的關(guān)聯(lián)交易持續(xù)性信息披露義務(wù)，保證關(guān)聯(lián)交易信息披露的及時、真實、準(zhǔn)確與完整，就構(gòu)成了上市公司自律性監(jiān)管的重要內(nèi)容。其目的，即是要增強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易透明度，提高關(guān)聯(lián)交易信息披露的水平和質(zhì)量，確認(rèn)關(guān)聯(lián)交易的公平性和合理性，以滿足投資者及其他報表使用者的信息獲取需要。
　　分析兩交所網(wǎng)站公開的上市公
　　司誠信檔案可以發(fā)現(xiàn)，關(guān)聯(lián)交易信息披露違規(guī)是上市公司被公開譴責(zé)的重要原因。2001～2004年，兩交所共進(jìn)行公開譴責(zé)120批次，涉及上市公司158家，在這之中，因關(guān)聯(lián)交易被譴責(zé)的上市公司57家，超過了1/3，且其比例也從01年的15.7％攀升到04年的63.9％，呈現(xiàn)出逐年遞增的明顯態(tài)勢。從違規(guī)事項分類別的情況來看，未按要求披露關(guān)聯(lián)交易，是非常規(guī)信息披露違規(guī)第一位的原因。這些事實說明，雖然隨著市場的不斷規(guī)范，上市公司整體的信息披露質(zhì)量在不斷提高，但關(guān)聯(lián)交易信息披露監(jiān)管的重要性并未因此而下降。
　　
　　二、上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露違規(guī)的特征分析
　　
　　分析滬深交易所網(wǎng)站誠信檔案的公開譴責(zé)資料，可以發(fā)現(xiàn)上市公司關(guān)聯(lián)交易違規(guī)行為的下列特征：
　　1、較高的違規(guī)集中度
　　根據(jù)兩地《上市規(guī)則》的界定，上市公司關(guān)聯(lián)交易涉及到15個方面，具體包括：購買或銷售商品、購買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn)、提供或接受勞務(wù)、代理、租賃、提供資金、擔(dān)保、管理方面的合同、研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移、許可協(xié)議、贈與、債務(wù)重組、非貨幣性交易、關(guān)聯(lián)雙方共同投資以及交所認(rèn)為應(yīng)當(dāng)屬于關(guān)聯(lián)交易的其他事項。
　　研究期內(nèi)，上述15個方面計79頻次的關(guān)聯(lián)交易違規(guī)，高度集中于為關(guān)聯(lián)方提供資金和提供擔(dān)保兩個方面。其中，涉及為關(guān)聯(lián)方提供資金的32家，占40.5%，涉及提供擔(dān)保的27家，占34.2%，二者合計達(dá)74.7%，其余13個方面合計僅占25.3%。在這其余的13個方面中，與關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的公司和股權(quán)收購、通過廣告、委托采購、委托理財、委托投資等方式進(jìn)行的代理業(yè)務(wù)（而且關(guān)聯(lián)方無一例外都是代理人）又占了近一半。至于購買或銷售商品、提供或接受勞務(wù)這類具有實質(zhì)貿(mào)易往來性質(zhì)的事項，僅占區(qū)區(qū)3.8％。
　　2、較強(qiáng)的違規(guī)慣性
　　從公司首次關(guān)聯(lián)交易違規(guī)到違規(guī)事項披露的期限（不管是出于公司的自行披露或基于交易所的要求披露，甚或是公司被譴責(zé)時的曝光），1年以下的占8.2％，1～2年的占49.3％，2年以上的占35.6％，另有6.8％在交所的公開譴責(zé)決定中未予揭示，超過1年的合計占了近85％，時間慣性較為強(qiáng)烈。部分公司從上市前即開始違規(guī)，違規(guī)持續(xù)時間最長的接近10年。而從全部158家違規(guī)公司的違規(guī)期限看，1年以下的占58.8％，1～2年的占19.0％，2年以上的占19.6％，超過1年的占了不到40％，與關(guān)聯(lián)交易違規(guī)形成了明顯對比。
　　在此期間，為了掩蓋過往的違規(guī)行為，更多的違規(guī)行為乃隨之發(fā)生。相當(dāng)數(shù)量的公司同時存在多項關(guān)聯(lián)交易違規(guī)行為，且不同的違規(guī)事項之間常常存在因果關(guān)系。如違規(guī)擔(dān)保，常隨之牽涉擔(dān)保的逾期、訴訟、代償、損失計提的違規(guī)以及定期報告的非真實非完整披露等等。公司一旦違規(guī)，則極易陷入慣性之中難以自拔。
　　3、明知故犯、蓄意隱瞞的現(xiàn)象突出
　　根據(jù)規(guī)定，上市公司不得為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個人債務(wù)提供擔(dān)保，而在因提供擔(dān)保被譴責(zé)的31家公司中，27家是為關(guān)聯(lián)方違規(guī)提供擔(dān)保。這27家公司中，19家直到被譴責(zé)時未披露任何相關(guān)信息。至于以定期存單質(zhì)押、簽發(fā)承兌匯票、其他應(yīng)收款甚至直接劃款等形式直接或變相為關(guān)聯(lián)方提供資金，更是被反復(fù)明令禁止的行為，但仍有32家自我行事，且其中28家、比例高達(dá)87.5％的公司從未披露任何相關(guān)信息（表1）。該類關(guān)聯(lián)交易行為本身見不得陽光，遮遮掩掩或干脆不予披露，就成了不約而同的選擇。即使已披露的關(guān)聯(lián)交易，也較多地存在不及時、不準(zhǔn)確、不充分乃至不實披露的情況。如將關(guān)聯(lián)交易作為一般交易、在交所的要求下才予披露、部分甚至不惜多次否認(rèn)交易方的關(guān)聯(lián)關(guān)系。
　　4、所涉金額巨大，大股東侵害較為嚴(yán)重
　　研究期內(nèi)，上市公司關(guān)聯(lián)交易違規(guī)涉及金額260多億元，57家公司平均超過了4.5億元。其中，為關(guān)聯(lián)方提供資金約130億元，占了近一半，有2家公司甚至不惜從銀行貸款近15億元提供給大股東。截至交所查處時，所提供資金的未歸還余額47億多元，占了近40％。在為關(guān)聯(lián)方提供的近90億元擔(dān)保中，逾期近17億元，逾期部分已由公司代為償還或已涉訟的9億多元。19家公司因提供資金或（和）擔(dān)保而形成的或有風(fēng)險，全部轉(zhuǎn)化成了既有風(fēng)險。
　　這些關(guān)聯(lián)交易違規(guī)，主要與控股方有關(guān)。在提供資金、提供擔(dān)保和其他事項三類關(guān)聯(lián)交易違規(guī)中，關(guān)聯(lián)方為控股方或?qū)嶋H控制人的比例，分別達(dá)81.3％、59.3％和55.0％，平均達(dá)67.1％（表1）。為大股東提供擔(dān)保筆數(shù)最多的達(dá)21筆，提供資金最多的超過了13億元。這說明，公司治理結(jié)構(gòu)尚不足以制約關(guān)聯(lián)方特別是大股東、實際控制人的侵害行為。
　　
　　三、上市公司關(guān)聯(lián)交易違規(guī)的影響
　　
　　1、影響了公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動
　　
　　上市公司為關(guān)聯(lián)方提供大量資金，很多時候到了自有資金捉襟見肘的程度；違規(guī)擔(dān)保一旦面臨司法訴訟，公司將不得不投入大量精力去應(yīng)付，司法審結(jié)則意味著公司履行擔(dān)保責(zé)任從而導(dǎo)致非經(jīng)營性損失；收購關(guān)聯(lián)方的股權(quán)、子公司等資產(chǎn)，不僅遠(yuǎn)高于正常的市價，且常常是對上市公司毫無裨益的劣質(zhì)資產(chǎn)。諸如此類的關(guān)聯(lián)交易，必然降低公司的市場獨(dú)立性，削弱公司的市場競爭能力，從而大大增加公司可持續(xù)經(jīng)營的壓力，成為上市公司經(jīng)營業(yè)績每況愈下的重要原因。
　　57家研究期內(nèi)違規(guī)的公司中，已經(jīng)退市的5家，雖仍在交易，但已被冠以“ST”、離暫停上市和退市只有一步之遙的25家。退市和“ST”冠名的比例，都大大超過了同期未違規(guī)上市公司，至于業(yè)績出現(xiàn)大幅下滑、及在反反復(fù)復(fù)的兼并重組中多次變換名稱的，更是不勝統(tǒng)計。這說明，關(guān)聯(lián)交易違規(guī)事項對公司經(jīng)營業(yè)績的影響是顯著的，二者之間存在著較高程度的負(fù)相關(guān)關(guān)系。
　　
　　2、延緩了現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)進(jìn)程
　　上市公司特殊的形成歷史加之缺乏公司治理的傳統(tǒng)，使市場經(jīng)濟(jì)體制下現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)面臨著很多難題。為了加快建設(shè)的進(jìn)程，以《中共中央關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》為契機(jī)，證監(jiān)會會同國資委等有關(guān)部門，先后出臺了一系列規(guī)范上市公司及其關(guān)聯(lián)方（特別是控股股東）行為的條例、規(guī)章和通知，不斷加大巡回檢查力度。關(guān)聯(lián)交易違規(guī)行為典型地折射出了上市公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷，說明要在現(xiàn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)下建立起完善的現(xiàn)代企業(yè)制度，任重而道遠(yuǎn)。
　　以提供資金為例。對該重大關(guān)聯(lián)交易決策事項，32家違規(guī)公司中有25家未經(jīng)董事會等應(yīng)有的內(nèi)部決策程序。在這些公司中，提供資金的決策僅少數(shù)董事與聞，甚至僅由董事長一人審批后實施。為了不露形跡，部分公司連最起碼的帳務(wù)處理都沒有進(jìn)行，遑論根據(jù)《公司章程》的相關(guān)規(guī)定提交公司股東大會審議授權(quán)了。與此相應(yīng)的是，27家為關(guān)聯(lián)方違規(guī)擔(dān)保的公司中，只有7家未履行必要的內(nèi)部決策程序。該類事實加上公司信息披露的狀況足以說明，對有關(guān)決策事項，要否履行程序，在多大程度上履行程序，披不披露相關(guān)信息，是一種有針對性的、有選擇的行為，上市公司治理更多地表現(xiàn)為個別人控制。
　　3、損害了廣大中小投資者的利益
　　投資者利益保護(hù)不僅需要投資者教育，更有賴于一個“公平，公正，公開”的證券市場。關(guān)聯(lián)交易對上市公司影響巨大，不能及時、真實、準(zhǔn)確、完整地獲取關(guān)聯(lián)交易信息將使廣大中小投資者面臨較大的信息不對稱風(fēng)險，直接損害他們的知情權(quán)和切身經(jīng)濟(jì)利益，挫傷他們的投資熱情。投資者既要在關(guān)聯(lián)信息披露前被動進(jìn)行與完全信息主體的博弈，又要承擔(dān)曝光后的股價波動、業(yè)績暴跌等諸多風(fēng)險。作為對這一系列風(fēng)險的理性回應(yīng)，投資者選擇的只能是市場投機(jī)而非投資，而這又加劇了市場波動，進(jìn)一步損害了他們的利益。
　　4、制約了重塑誠信市場的努力
　　誠信是證券市場的基石，是上市公司關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則。上市公司關(guān)聯(lián)交易的失信，不僅表現(xiàn)為違規(guī)事實本身，也反映在違規(guī)發(fā)生后公司董事會、監(jiān)事會的無所作為甚至沆瀣一氣。根據(jù)兩地《上市規(guī)則》，上市公司董事會全體成員必須保證信息披露內(nèi)容真實、準(zhǔn)確、完整，沒有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并就其保證承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，且須在公司公告中作出明確提示。但事實上，違規(guī)公司的董事會也好，監(jiān)事會也好，在公司違規(guī)后短則數(shù)月，長達(dá)十年的歷次公告中，無一自揭家丑，在其工作報告中皆認(rèn)定“公司董事會按照股東大會的要求履行決議，決策程序合法合規(guī)；公司董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時，未發(fā)現(xiàn)有違反法律、法規(guī)、公司章程以及損害公司利益的行為”。鄭重的承諾乃至連帶賠償責(zé)任，變成了毫無意義的紙上空文。誠信宣誓時神情肅穆，簽署《董事（監(jiān)事）聲明與承諾書》一臉莊重，與不少公司高管在誠信黑名單的兩度、三度上榜形成了鮮明對照。這種朝諾夕違的兩面人現(xiàn)象，突出反映了社會誠信的缺失。
　　
　　四、加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易信息披露自律性監(jiān)管的對策
　　
　　關(guān)聯(lián)交易廣泛存在于我國上市公司日常生產(chǎn)經(jīng)營的各個方面，從關(guān)聯(lián)購銷到股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)置換，從有形資產(chǎn)的交易到無形資產(chǎn)的交易，形式繁復(fù)，數(shù)量眾多。消除關(guān)聯(lián)交易信息披露違規(guī)現(xiàn)象的根本，在于建立起符合市場經(jīng)濟(jì)要求的完善的公司治理結(jié)構(gòu)，從自律監(jiān)管的角度看，為了保持監(jiān)管的持續(xù)性和靈活性，交易所應(yīng)該也必須承擔(dān)更多的責(zé)任，在借鑒國際經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，不斷強(qiáng)化信息披露制度和加大懲戒力度。
　　1、明確公平定價原則
　　關(guān)聯(lián)交易信息披露的核心問題是定價問題。從定價政策中可以看出其合法性與合理性。目前，關(guān)聯(lián)交易規(guī)定較多，但尚無公平定價指導(dǎo)原則，到底如何判斷定價的公平性無章可循，從而為上市公司提供了較大的游走空間。據(jù)統(tǒng)計，我國上市公司關(guān)聯(lián)交易定價方法有十多種之多。
　　依照國際會計準(zhǔn)則，關(guān)聯(lián)交易通常允許存在三種定價方法：不受控可比價格法、再銷售價格法和成本加成法。而且，對不同種類和性質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易，均有相應(yīng)的更具體的規(guī)定，企業(yè)只能在這些規(guī)定的定價方法中選擇，并在會計報表中加以披露。我們應(yīng)借鑒國外經(jīng)驗，按照市場競爭原則制訂關(guān)聯(lián)交易定價規(guī)范，上市公司在信息披露中應(yīng)明確說明定價政策，并對高于或低于正常市價的關(guān)聯(lián)交易作出明確解釋，尤須側(cè)重揭示對企業(yè)經(jīng)營狀況的影響。
　　2、實施專門審計程序
　　相對于其它業(yè)務(wù)審計而言，關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易審計難度較大。應(yīng)按照財政部審計準(zhǔn)則的要求，實施專門審計程序，獲取充分、適當(dāng)?shù)膶徲嬜C據(jù)，以確定上市公司是否按規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易的信息。一是在識別上市公司關(guān)聯(lián)方時，應(yīng)重點了解大股東和高層管理人員及其家屬與相關(guān)單位的關(guān)系。二是在識別關(guān)聯(lián)交易時，應(yīng)重點關(guān)注上市公司與無正常業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個人發(fā)生的交易；價格、利率、租金及付款等條件異常的交易；與特定客戶發(fā)生的大筆交易；實質(zhì)與形式不符的交易；資產(chǎn)負(fù)債表日前后發(fā)生的重大交易。三是對上市公司報表已披露的關(guān)聯(lián)方及其交易資料，應(yīng)根據(jù)交易目的、定價政策、是否履行必要程序、帳戶資料是否一致等來證實信息披露的真實性與完整性。四是在檢查某一重大關(guān)聯(lián)交易時應(yīng)追加審計程序，如詢證關(guān)聯(lián)交易的條件和金額，檢查關(guān)聯(lián)方具備的證據(jù)，向有關(guān)中介機(jī)構(gòu)詢證有關(guān)資料等。
　　3、完善信息披露制度
　　一是增加披露內(nèi)容。對上市公司經(jīng)營業(yè)績或經(jīng)營發(fā)展存在重大影響的關(guān)聯(lián)交易，不僅應(yīng)對這些交易予以披露，還應(yīng)披露其影響程度。對明顯偏離正常市場標(biāo)準(zhǔn)的交易，要求做出解釋說明；對購銷業(yè)務(wù)以外的其他交易如資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，相互提供資金，擔(dān)保等都應(yīng)充分披露，而不論其金額大小。二是進(jìn)一步落實重大關(guān)聯(lián)交易獨(dú)立報告披露制度。應(yīng)在現(xiàn)行重大關(guān)聯(lián)交易獨(dú)立報告制度的基礎(chǔ)上，對何謂重大、如何保持獨(dú)立財務(wù)顧問的獨(dú)立性、專業(yè)性等予以進(jìn)一步落實，同時在以后的定期報告中對其持續(xù)狀況出具專項說明和審核報告。三是制訂對上市公司故意將某些關(guān)聯(lián)交易信息隱藏不報或拒不披露的懲罰性規(guī)定及不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的禁止性規(guī)定。四是將關(guān)聯(lián)交易受益方擔(dān)保作為交易的前提條件，考慮實行受益方擔(dān)保制度。
　　4、加大違規(guī)懲戒力度
　　違規(guī)之所以屢禁不絕，概因違規(guī)成本過低，應(yīng)堅決摒棄那種無論違規(guī)事項大小、情節(jié)輕重，除極個別案例外一概最高給予公開譴責(zé)處分的傾向，建立起嚴(yán)格的監(jiān)督和懲罰機(jī)制。除了給予通常的行政處罰，對出現(xiàn)嚴(yán)重關(guān)聯(lián)交易違規(guī)行為的上市公司，應(yīng)立即永遠(yuǎn)取消而非暫停其配股和增發(fā)資格，對上市公司的高管，還要根據(jù)《公司法》第一百一十一條“股東有權(quán)向人民法院提出要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟”的規(guī)定，引入由高管承擔(dān)舉證責(zé)任的民事賠償機(jī)制。此外，對通過關(guān)聯(lián)交易侵害上市公司的國有控股股東，對違約的會計師事務(wù)所和注冊會計師，交易所也應(yīng)協(xié)同相關(guān)部門加大處罰力度。
　　作者單位：葉興國中山廣播電視大學(xué)
　　方錦文 佛山廣播電視大學(xué)
　　
　　參考文獻(xiàn)：
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