摘要：目前，商業(yè)賄賂遍及我國社會經(jīng)濟(jì)諸多領(lǐng)域，已成為經(jīng)濟(jì)社會生活中的一大公害，其根治刻不容緩。商業(yè)賄賂違法的定性，是治理商業(yè)賄賂的前提之一。認(rèn)清商業(yè)賄賂的危害，有利于增強(qiáng)反商業(yè)賄賂的決心；把握商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件和特征，有利于司法和行政機(jī)關(guān)對商業(yè)賄賂違法的認(rèn)定，以便有效查處。
　　關(guān)鍵詞：商業(yè)賄賂；違法行為；認(rèn)定
　　
　　商業(yè)賄賂是一種必須用法律及其制度來規(guī)制的經(jīng)濟(jì)違法行為。根據(jù)國家工商總局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第三條第二款，商業(yè)賄賂是指在商業(yè)活動中，經(jīng)營者為銷售或者購買商品、提供或者接受服務(wù)而采用給予對方單位或者個人財物或者其他利益進(jìn)行賄賂的行為。它不僅嚴(yán)重破壞了正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序，影響了國民經(jīng)濟(jì)的健康運(yùn)行，而且極易引發(fā)國家工作人員貪污受賄等腐敗行為，侵蝕黨的執(zhí)政基礎(chǔ)，已成為“經(jīng)濟(jì)社會生活中的一大公害”。依法根治刻不容緩。根治商業(yè)賄賂，有必要把握商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件和認(rèn)清商業(yè)賄賂的危害。
　　
　　一、商業(yè)賄賂違法行為具有法定的構(gòu)成要件
　　
　　商業(yè)賄賂作為一種違法行為，必須由法律明確規(guī)定其構(gòu)成要件，包括主體、侵害的客體、主觀方面和客觀方面，以作為執(zhí)法機(jī)關(guān)進(jìn)行認(rèn)定和處罰的依據(jù)。商業(yè)賄賂行為具備違法的構(gòu)成要件。
　　
　?。ㄒ唬┥虡I(yè)賄賂違法行為的主體
　　1、行賄人?！斗床徽?dāng)競爭法》第8條第1款前段對于行賄人作出了規(guī)定，“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂銷售或者購買商品”，可見商業(yè)賄賂的行為主體是經(jīng)營者。據(jù)該法第2條第3款規(guī)定：“本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人，其他組織和個人?！鄙虡I(yè)賄賂的行賄者為銷售或者購買商品而進(jìn)行賄賂的經(jīng)營者，包括從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人，其他組織和個人。另據(jù)《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第3條規(guī)定：“經(jīng)營者的職工采用商業(yè)賄賂手段為經(jīng)營者銷售或者購買商品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營者的行為?！痹摋l規(guī)定表明，經(jīng)營者的職工執(zhí)行職務(wù)的行為，在法律性質(zhì)上屬于經(jīng)營者的行為，應(yīng)由經(jīng)營者承擔(dān)責(zé)任。
　　2、受賄人。關(guān)于商業(yè)賄賂的受賄主體，《反不正當(dāng)競爭法》末作規(guī)定。據(jù)國家工商總局條法司對商業(yè)賄賂的解釋，商業(yè)賄賂是經(jīng)營者“通過不正當(dāng)競爭的手段收買客戶、客戶的顧員或代理人以及政府有關(guān)部門工作人員”，商業(yè)賄賂的受賄主體包括交易的對方單位和個人以及與交易有關(guān)并影響交易的單位和個人。
　　
　?。ǘ┥虡I(yè)賄賂違法行為的主觀方面
　　商業(yè)賄賂行為的一個重要構(gòu)成要件是行賄、受賄和介紹賄賂的經(jīng)營者或其他主體在主觀方面，只能由故意構(gòu)成。受賄者表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法接受他人財物而為他人提供交易機(jī)會和交易條件；行賄者則是為了爭取本不應(yīng)當(dāng)或不可能，或不一定得到的交易機(jī)會和交易條件而給付財物等等。行為者的主觀目的都是為了非法利益而故意所為，行賄、受賄周而復(fù)始都是出于自愿而進(jìn)行的行為。
　　
　?。ㄈ┥虡I(yè)賄賂違法行為的客體
　　商業(yè)賄賂行為的客體是指遭受商業(yè)賄賂行為侵犯的受我國法律保護(hù)的具體關(guān)系，即是市場中的競爭交易。首先，商業(yè)賄賂侵害市場經(jīng)濟(jì)的正常競爭秩序。商業(yè)賄賂使交易的天平向行賄者一方傾斜，它使在經(jīng)營中堅持誠信的企業(yè)在競爭中處于劣勢，妨礙了質(zhì)量、價格、技術(shù)、服務(wù)等效能競爭手段作用的發(fā)揮，市場優(yōu)化資源配置的作用失靈，社會主義市場經(jīng)濟(jì)難以實(shí)現(xiàn)其本有的價值。其次，商業(yè)賄賂侵害了國家工作人員的廉潔性，破壞國家的廉政制度。當(dāng)商業(yè)賄賂的對象為國家工作人員時，要受我國刑法第八章貪污受賄罪的管轄，該章保護(hù)的同類客體是國家廉政建設(shè)制度。再次，商業(yè)賄賂嚴(yán)重破壞企事業(yè)單位內(nèi)部管理制度。在一個單位中接受商業(yè)賄賂者不再忠于本單位，而是出賣本單位利益暗中為行賄者謀利益，造成企事業(yè)單位管理的嚴(yán)重困難，單位不相信員工成為一種普遍現(xiàn)象。
　　
　?。ㄋ模┥虡I(yè)賄賂違法行為的客觀方面
　　商業(yè)賄賂行為的客觀方面包括賄賂行為、危害結(jié)果、行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系、手段、情節(jié)、數(shù)額等。在諸多客觀方面的要素中，賄賂行為處于核心地位，而賄賂行為必須通過采取特定的方式和手段才能表現(xiàn)出來，因此，在實(shí)踐中，常常以采取了何種方式和手段作為是否實(shí)施了賄賂行為的標(biāo)志。所以，商業(yè)賄賂的方式和手段也稱為商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式。
　　
　　二、商業(yè)賄賂具有明顯的個性特征
　　
　　把握商業(yè)賄賂違法行為的個性特征，不僅有利于區(qū)別不同性質(zhì)的賄賂行為，而且便于從其獨(dú)有的特征探索針對性的防治對策。作為賄賂的一種表現(xiàn)形式與其他性質(zhì)的賄賂相比，商業(yè)賄賂具有以下四個特征。
　　
　?。ㄒ唬┬袨橹黧w特定化
　　行賄主體是從事商業(yè)活動的經(jīng)營者。所謂經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人。這種特定的行賄主體是商業(yè)賄賂區(qū)別于其他賄賂的一個重要特征。
　　
　?。ǘ┥虡I(yè)目的明確化
　　經(jīng)營者給予對方單位或者個人財物或者其他利益，目的是希望95fe9b14de2b3d7679155ff610d40818在經(jīng)營活動中排斥正當(dāng)競爭，獲取交易機(jī)會，從而將自己的產(chǎn)品或服務(wù)銷售出去，或者以更優(yōu)惠的條件購買商品或接受服務(wù)。這是商業(yè)賄賂的本質(zhì)特征。商業(yè)賄賂行為是行為人主觀上出自故意，以排擠競爭對手為目的，客觀上通過秘密的方式向個人或單位支付財物的行為，其所支付的金額款項(xiàng)通常以偽造財務(wù)會計帳冊等非法形式進(jìn)行掩蓋，具有隱蔽性。
　　
　?。ㄈ┵V賂手段呈現(xiàn)多樣化
　　隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和查處力度的加大，商業(yè)賄賂的花樣不斷翻新，手段越來越隱蔽。經(jīng)營者通常以財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人。如經(jīng)營者假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、贊助費(fèi)、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi)、傭金等名義，或者以報銷各種費(fèi)用等方式，給付對方單位或者個人以現(xiàn)金或?qū)嵨?；為對方單位中的有關(guān)人員提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察，甚至性賄賂等等。經(jīng)營者在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣，對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣，也是商業(yè)賄賂中一種比較常見的行為。所謂賬外暗中，是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費(fèi)收支的財務(wù)賬上按照財務(wù)會計制度規(guī)定明確如實(shí)記載，包括不記入財務(wù)賬或者做假賬等。由于商業(yè)賄賂行為具有違法性。該行為是在帳外暗中進(jìn)行，帳外即不入正規(guī)的財務(wù)報表，暗中即在合同，發(fā)票中不明確表示，最后進(jìn)入個人腰包或者單位小金庫。它違反了國家的有關(guān)財務(wù)、會計、廉政等方面的法律、法規(guī)。商業(yè)賄賂名目繁多，無賬可查或賬目虛假，具有極大的隱蔽性，給查處工作帶來很大困難。
　　
　　（四）侵犯客體復(fù)雜化
　　商業(yè)賄賂違法犯罪行為，即是對正常、公平的競爭秩序的破壞，嚴(yán)重破壞了社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序。同時，由于商業(yè)賄賂往往與部分國家工作人員徇私舞弊、收受賄賂、貪贓枉法、腐化墮落直接相關(guān)，又嚴(yán)重侵犯國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，擾亂了國家機(jī)關(guān)正常的管理活動。
　　
　　三、商業(yè)賄賂違法行為具有嚴(yán)重的社會危害性
　　
　　《反不正當(dāng)競爭法》等相關(guān)法律法規(guī)將商業(yè)賄賂作為一種違法行為加以禁止，是因?yàn)樯虡I(yè)賄賂對有嚴(yán)重的危害。
　　
　?。ㄒ唬┥虡I(yè)賄賂從根本上背離了市場經(jīng)濟(jì)公平競爭的要求，破壞了正常的市場交易秩序
　　在一些行業(yè)和領(lǐng)域中，商業(yè)賄賂已經(jīng)成為企業(yè)運(yùn)行的“潛規(guī)則”，面對這樣的“潛規(guī)則”，企業(yè)自身往往無力對抗，為了避免在競爭中失去市場機(jī)會和份額，一些企業(yè)無奈選擇屈從，從而使得商業(yè)賄賂日益泛濫。這種商業(yè)賄賂導(dǎo)致的惡性競爭，使守法經(jīng)營的企業(yè)淪為受害者，使誠信等公序良俗受到極大破壞。
　　
　?。ǘ┥虡I(yè)賄賂阻礙了市場機(jī)制的有效運(yùn)行，破壞了市場資源的合理配置
　　商業(yè)賄賂的出現(xiàn)，使商品和服務(wù)不能按照本身質(zhì)量的好壞、服務(wù)水平的高低進(jìn)行交易，為假冒偽劣商品生產(chǎn)銷售活動的生存和發(fā)展提供了“肥沃土壤”，使市場價值規(guī)律和市場競爭規(guī)律無法正常發(fā)揮作用，嚴(yán)重影響社會資源的合理配置，對我國經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展有百害而無一利。
　　
　　（三）商業(yè)賄賂加大了交易成本，增加了消費(fèi)者負(fù)擔(dān)，造成社會財富的巨大浪費(fèi)
　　據(jù)有關(guān)部門資料顯示，在醫(yī)藥行業(yè)，推銷人員一般按藥價5%至15%或者更高的比例給醫(yī)務(wù)人員以回扣。所有這些費(fèi)用最終都會轉(zhuǎn)嫁給消費(fèi)者，使得交易成本增加，消費(fèi)者不堪重負(fù)。同時，由于商業(yè)賄賂大都是在賬外暗中進(jìn)行，產(chǎn)生的不正當(dāng)利益進(jìn)入交易對方單位的“小金庫”或者個人腰包，導(dǎo)致國家、集體財產(chǎn)被私人大量侵吞的嚴(yán)重后果。
　　
　?。ㄋ模┥虡I(yè)賄賂已成為滋生腐敗行為和經(jīng)濟(jì)犯罪的溫床
　　在商業(yè)賄賂成為“潛規(guī)則”后，越來越多的經(jīng)營者為了在競爭中獲勝，不惜以重金腐蝕、收買商業(yè)活動相關(guān)單位人員（其中包括國家工作人員）。已查處的高官腐敗案件證明，腐敗通常與商業(yè)賄賂相聯(lián)系，商業(yè)賄賂是滋生腐敗行為和經(jīng)濟(jì)犯罪的溫床，已經(jīng)成為近年來經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中犯罪的一個突出問題。
　　
　?。ㄎ澹┥虡I(yè)賄賂損害國內(nèi)投資環(huán)境，降低我國對外資的吸引力
　　隨著近來商業(yè)賄賂案件的曝光，國際輿論對我國商務(wù)環(huán)境的不利評論將直接影響我國的投資環(huán)境，影響和沖擊我國良好的國際形象，商業(yè)賄賂很有可能成為我國利用外資的新的環(huán)境瓶頸。
　　
　?。┥虡I(yè)賄賂嚴(yán)重敗壞社會風(fēng)氣，阻礙社會主義和諧社會的建設(shè)和發(fā)展
　　商業(yè)賄賂嚴(yán)重違背社會主義和諧社會“民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處”的基本特征和要求，誘發(fā)了社會的仇富、仇官心理，對一個國家、民族文化的破壞無法估量。一個盛行商業(yè)賄賂的社會，絕不是一個規(guī)范有序的社會。在商業(yè)賄賂下形成的“奸商文化”更是對民族傳統(tǒng)美德的踐踏。
　　總之，商業(yè)賄賂是生長在經(jīng)濟(jì)社會肌體上的一顆毒瘤，如果不能得到有效治理和清除，將會造成經(jīng)濟(jì)秩序的嚴(yán)重混亂，導(dǎo)致市場腐敗盛行、經(jīng)濟(jì)增長乏力，危及社會穩(wěn)定。因此，必須下大力氣依法進(jìn)行治理整頓，堅決剎住這股歪風(fēng)。
　　
　?。ㄗ髡吆喗椋洪L沙市公路局城郊分局）