趙成豪

摘 要:在《司法和國家權(quán)力的多種面孔》一書中,達瑪什卡教授展示給我們的是他對世界主要法系司法程序的深刻理解,他試圖向那些對司法運作的實際情況感興趣,卻又充滿疑惑的讀者展示一幅清晰的畫卷。然而正像他自己提到的那樣,這本書對于目前在世界各國司法制度之間互相引用借鑒存在著重要的指導(dǎo)意義。

關(guān)鍵詞:司法程序;路徑;司法系統(tǒng)

中圖分類號:D926文獻標(biāo)識碼:A文章編號:1006-8937(2009)22-0175-01

1 核心概念

《司法與國家權(quán)力的多種面孔》,從比較法的視角,描述和分析了程序的結(jié)構(gòu)和原則。作者首先分析了國家權(quán)力和政府的角色,然后講述了他們與程序形式和結(jié)構(gòu)的聯(lián)系。作者利用他豐富而極負(fù)深度的知識,介紹了古代和當(dāng)今的程序知識,展示了他對理論和現(xiàn)實相互關(guān)系的關(guān)心。對于學(xué)習(xí)訴訟法無論是學(xué)習(xí)民事還是刑事程序的學(xué)生來說,達瑪什卡的著作有著重要的貢獻。因為他建立了一個分析框架,使得如今迥然不同的司法程序能夠得以比較和分析,他的分析路徑使得我們深刻地理解到:程序的結(jié)構(gòu)和實踐是特定的政府結(jié)構(gòu)以及政治和經(jīng)濟觀念的產(chǎn)物。這本書探討了所有的程序在基礎(chǔ)層面都因為兩種考慮而被塑造和區(qū)分:①法律秩序是官僚制的還是協(xié)作制的。②正義的目標(biāo)是被視為對法律的執(zhí)行(能動型國家)還是對爭端的解決(回應(yīng)型國家)。理論上,這樣兩種并行的觀點將導(dǎo)致四種范例:科層型權(quán)力組織的政策實施程序;科層型權(quán)力組織的糾紛解決程序;協(xié)作式官僚組織中的糾紛解決程序;協(xié)作式權(quán)力組織的政策實施程序。一種程序可能折射出多種以上范例的特征;而它其余的特征則有可能屬于特定的一種程序。從第一和第四種范例中衍生出的程序安排差別是最為顯著的。然而,在重要的相似點在迥異的程序安排中仍然可能會存在。在這樣的情況中,我們必須通過歷史分析的方法尋求理解。

2研究路徑分析

2.1權(quán)力的組織形式

達瑪什卡教授首先討論了權(quán)力的組織形式。他把其二分為科層式理想型和協(xié)作理想型然后探索了每種理想形式的程序含意。對于每種模型來說,區(qū)分和決定彼此差別的要素是:①運作系統(tǒng)的是職業(yè)的、永恒的官員還是沒有經(jīng)過訓(xùn)練的、短時間的個人;②系統(tǒng)里的成員是否被安排進了嚴(yán)格的科層之中;③決定是依照技術(shù)性的標(biāo)準(zhǔn)制定的還是無差別的普遍的社會標(biāo)準(zhǔn)。

科層式理想型的官僚體系,達瑪什卡教授討論到,是這樣一種體系,它以一群在嚴(yán)格的科層制度下的職業(yè)化官員作為標(biāo)志,這些官員根據(jù)技術(shù)化的標(biāo)準(zhǔn)來制定決定。協(xié)作式理想型從另一個方面,鼓勵依靠世俗的官員,水平狀態(tài)下分布的權(quán)威,在決定爭議時尋求實質(zhì)正義的標(biāo)準(zhǔn)。作者提出的結(jié)構(gòu)分析和理想類型是在領(lǐng)會了大陸法系和英美法系的沖突與不同的基礎(chǔ)上形成的。在此基礎(chǔ)上,達瑪什卡分析了大陸法系和英美法系的關(guān)于司法的管理方式的歷史內(nèi)容,他認(rèn)為前者與科層制有著天然的親和力,而后者則對應(yīng)協(xié)作式理想型。這些親和力似乎產(chǎn)生并且維持了與理想型相聯(lián)系的特征。

2.2政府的職能

考慮到司法的管理結(jié)構(gòu)和權(quán)力組織形式之間緊密的聯(lián)系,達瑪什卡教授討論了關(guān)于政府職能:回應(yīng)型國家和能動型國家。前者僅限于提供支持的框架,在這個框架里每個個人追求自己的目標(biāo)。它管理的手段肯定是由自然生成的力量來實現(xiàn)自我管理。國家不會期望存在國家利益和個人利益截然分開的情況;沒有國家所固有的問題,只有社會和個人的問題。能動型國家則相反,它的作為不僅僅限于實行幾項具有推進性的政策和福利計劃,它推行或者朝著一個全面的理論去努力,這個理論認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追求更加美好的生活,而這個理論也被國家用作一種包含了物質(zhì)生活和精神生活改善的基本概念。

2.3對實際程序系統(tǒng)分析的應(yīng)用

在第六章“權(quán)力和司法的類型”達瑪什卡教授討論了一個廣泛的司法系統(tǒng),這四種模型(如前文)既包括了歷史上的也包括當(dāng)代的。這段討論顯示了利用純粹模型來分析復(fù)雜人類事務(wù)的有效性和局限性。社會主義的形式訴訟程序是一種顯然的能動主義的科層制系統(tǒng),這種系統(tǒng)對案件類型的限制以及文革時期中國的刑事訴訟程序都是對此很好的應(yīng)證。專制普魯士以及蘇聯(lián)設(shè)置的民事訴訟程序為我們提供了更多的,但是特征卻并不明顯的事例,這些事例是政策實施型科層制度的很好例證。接著兩種糾紛解決程序被考量:一種包含于科層的官僚制中;另一種包含于協(xié)作式體系中。在這里,文章比較了大陸法系的歐洲的民事訴訟程序與英美法系在歷史以及當(dāng)代中的類似情況。歐洲大陸法系程序安排的特征可以被理解為反映了在這些體系中科層制的地位。另一方面,傳統(tǒng)的當(dāng)代的協(xié)作式官僚體系促進了英美程序的形成。

參考文獻:

[1]熊先覺.司法學(xué)[M].北京:法律出版社,2008.