沈 明

摘要：獨立董事制度起源于美國，在很多國家已經(jīng)被普遍采用。作為一種公司治理和監(jiān)控機制，自2001年被引人我國后。就一直成為我國公司制度改革討論的焦點。它對健全上市公司董事會的功能，完善公司法人治理結(jié)構(gòu)具有重要意義，是避免內(nèi)部人控制，保護中小股東利益的有效手段。但在實踐中，該制度仍然存在著一系列的問題。本文從獨立董事的起源發(fā)展出發(fā)，探討了我國獨立董事制度存在的問題并提出相關(guān)對策。

關(guān)鍵詞：獨立董事制度；現(xiàn)狀；完善；建議

中圖分類號：D922文獻標識碼：A文章編號：1008-4428(2009)11-87-02

一、獨立董事制度的概述

獨立董事又稱非執(zhí)行董事或非經(jīng)營董事，是指不在所受聘公司擔任除董事及董事會內(nèi)職務(wù)以外的其他職務(wù)，直接或間接持有公司股份在一定比例以下，并與公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨立客觀判斷的實質(zhì)性利益關(guān)系的董事。獨立董事首創(chuàng)于美國。在英美的公司法中并無董事與監(jiān)事的“權(quán)力分立”制度，而完全由董事會主掌了公司的一切資源。在此種背景下，為避免董事濫用其權(quán)限，亦即基于有效監(jiān)督董事及公司管理層行為的需求，遂逐漸發(fā)展出獨立董事制度，通過獨立董事參與董事會以有效監(jiān)督公司的經(jīng)營及發(fā)展狀況。

為了解決我國上市公司治理機制中存在的日漸明顯的弊端，完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，我國從上世紀90年代末開始。著手引進獨立董事制度。1997年證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》中，就規(guī)定“上市公司可以根據(jù)需要設(shè)立獨立董事”。2001年8月16日，中國證監(jiān)會又專門發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，對上市公司設(shè)立獨立董事制度提出了強制性要求。2006年1月1日起施行的新《公司法》第123條明確規(guī)定：“上市公司設(shè)獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?！比欢@一制度的運行效果卻差強人意，因此，借鑒國外成熟而完善的立法例，結(jié)合我國國情對其完善，實屬當務(wù)之急。

二、我國獨立董事制度運行的現(xiàn)狀及存在的問題

2006年12月，證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部門有關(guān)人士在上海舉行的“完善獨立董事制度國際研討會”上透露，截至2005年底，國內(nèi)1377家上市公司已全部配備了獨立董事，平均每家公司有3名。獨立董事總數(shù)達4640人次，93.3％的上市公司獨立董事數(shù)量達到或超過董事會成員總數(shù)的1／3。在會上，來自證監(jiān)會“上市公司獨立董事制度執(zhí)行效果調(diào)查”的結(jié)果顯示，2005年獨立董事親自出席董事會會議的比例達到應(yīng)到會議總數(shù)的91％。大部分獨立董事都能勤勉盡責，對公司的重大事項獨立、客觀地進行判斷，對可能損害中小股東的事項發(fā)表獨立意見，在促進信息披露、規(guī)范上市公司日常運作方面發(fā)揮了重要作用?？梢哉f，當前我國各家上市公司基本按照中國證監(jiān)會的要求配備了獨立董事，獨立董事逐漸成為上市公司架構(gòu)中重要的組成部分。獨立董事在改善上市公司治理結(jié)構(gòu)、加強上市公司專業(yè)化運作、強化董事會制約機制、保護中小股東利益等方面發(fā)揮了一定的作用，越來越多的獨立董事在議事和決策中發(fā)出“自己的聲音”，在公司治理中的作用日漸顯現(xiàn)。

但同時，我國獨立董事制度的現(xiàn)狀與立法初衷尚存在不少差距。從獨立董事發(fā)揮的作用來看，顧問作用較為突出，監(jiān)督作用尚不明顯。從其所發(fā)表的意見來看，形式主義較為嚴重，通常是公司先擬定意見，然后由獨立董事簽字，“花瓶董事”的特征十分突出。具體來說，我國獨立董事制度目前主要存在以下問題。

1、獨立董事獨立性不強

在董事會組成中引入獨立董事，意在發(fā)揮獨立董事的客觀和獨立，但實際上，獨立董事的選擇難以真正擺脫大股東的影響。目前，我國獨立董事的產(chǎn)生和選拔是由董事會確定的，而董事會又是由大股東控制的。因此，由大股東提名這種機制注定了獨董只可能起到“花瓶”的作用。在一份中國獨董的調(diào)查報告中，33.3％的獨立董事表示在董事會表決時從未投過棄權(quán)票或反對票；35％的獨立董事表示從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨立意見；15％的獨立董事則表示所在上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預(yù)自己行權(quán)行為的情況；35％的獨立董事表示并沒能享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨立意見、做出獨立判斷的信息。其結(jié)果必然是獨立董事聽命于大股東，這與設(shè)立獨立董事制度的工作目標是相矛盾的。如果獨立董事不能真正代表股東利益，尤其是中小股東的利益，不能客觀公正地發(fā)表獨立意見，那么，設(shè)立獨立董事制度就沒有任何意義。

2、獨立董事發(fā)揮作用存在障礙

隨著社會的經(jīng)濟的不斷發(fā)展，公司治理也越來越需要專業(yè)技能。獨立董事要想有效地發(fā)揮監(jiān)督作用，需要具備多方面的素質(zhì)：對公司及其業(yè)務(wù)要有相當深度的了解，研究分析問題的視角要有廣度，對實現(xiàn)公司經(jīng)營目標要積極參與和投入，以及不受任何從屬關(guān)系束縛，有強烈的責任感和責任心。另外還要精通上市公司的財務(wù)運作和公司運營，具備擔任獨立董事所必需的企業(yè)管理、法律、財務(wù)、工程技術(shù)及其他專業(yè)技術(shù)，而據(jù)上海證券報《中國獨董生存現(xiàn)狀》的調(diào)查顯示，有43.5％的獨立董事來自于高?；蚩蒲性核?；有26.1％的獨立董事來自于會計師、律師等中介機構(gòu)；有26.1％的獨立董事來自于企業(yè)經(jīng)營管理人士。這一結(jié)果反映。目前國內(nèi)缺乏獨立董事人才市場，獨立董事發(fā)揮作用存在障礙。

3、獨立董事的職責不清

有的上市公司設(shè)立獨立董事，是為了順應(yīng)潮流，或應(yīng)付上面的要求，結(jié)果是崗位設(shè)置了，作用卻沒有發(fā)揮。有的上市公司不顧公司的實際情況，追捧那些炙手可熱的大名人、大專家，對上市公司的經(jīng)營決策裨益不大。還有的上市公司把獨立董事當成人情相送，出現(xiàn)了所謂的“人情董事”。由于聘請獨立董事是現(xiàn)任董事會決策的，沒有規(guī)定明確的職責和義務(wù)，一般獨立董事出于自身利益考慮，往往也就是提出一些意見，不愿得罪大股東，因此董事會大多是第一大股東說了算。同時，一些獨立董事自己也不是很清楚需要承擔哪些責任，認為主要是為上市公司發(fā)展提供一些參考建議，還是把自己當成顧問來看待。

三、完善我國獨立董事制度的建議

1、規(guī)范獨立董事選聘機制

從提名和表決兩個環(huán)節(jié)來保證獨立董事的獨立性。在獨立董事提名方面，要保證獨立董事的任職資格。任職資格的規(guī)定，可以通過法律的形式進行完善，主要是從競業(yè)禁止和從業(yè)資格兩方面進行細化。在獨立董事的提名上，可以借鑒西方發(fā)達國家的經(jīng)驗。在董事會成立提名委員會，提名委員會的成員大部分或全部是獨立董事成員，由提名委員會提名的獨立董事必然能保證獨立性。完善獨立董事提名的另一個方式，就是降低股東提名獨立董事候選人的持股比例，可從1％降到0.8％或更低。

此外，我國立法規(guī)定獨立董事由股東大會選舉產(chǎn)生。但實質(zhì)就是由大股東選出的，因此可以采取大股東回避制度。

2、實現(xiàn)獨立董事的職業(yè)化

獨立董事的職業(yè)化，可能是解決目前獨立董事制度中存在的諸多問題的最有效途徑。獨立董事只有職業(yè)化，才能確保其有足夠的時間和精力行使職權(quán)。而且，經(jīng)過專業(yè)化、系統(tǒng)化培訓和考核的獨立董事不僅更具權(quán)威性，還能憑其才能更有效地發(fā)揮應(yīng)有的作用。我們可以借鑒中國注冊會計師協(xié)會的經(jīng)驗，建立獨立董事協(xié)會。獨立董事協(xié)會通過制定統(tǒng)一標準，對獨立董事的任職資格進行確認，符合條件者可先吸收為協(xié)會會員，再由協(xié)會向上市公司推薦，上市公司可以公布候選人情況，并經(jīng)過股東大會討論選舉通過后，正式聘請為獨立董事。

在獨立董事職業(yè)化的情況下，獨立董事需要領(lǐng)取報酬已毋須質(zhì)疑。獨立董事協(xié)會要制定出一套公平、合理的獨立董事績效評價制度，定期對獨立董事的工作進行考核和評定級別，并可按級別制定差額薪酬標準，上市公司只能根據(jù)獨立董事的級別向其支付相應(yīng)的報酬，不能再給其額外的利益。獲得高級別的認定和相應(yīng)的高薪就是對優(yōu)秀獨立董事的嘉獎，而那些沒有盡職的獨立董事。不僅不能獲得報酬。還要承擔相應(yīng)的法律后果。這就促使獨立董事更好地履行其職。

3、為獨立董事創(chuàng)造良好的工作條件

為了保障獨立董事的知情權(quán)，上市公司要主動加強與獨立董事的聯(lián)系和溝通，及時、定期提供公司的有關(guān)資料和報告，加大獨立董事對公司活動的參與度。此外，我們還可通過法律的形式讓上市公司從以下四個方面為獨立董事決策提供支持服務(wù)：一是獨立董事可以向公司索取有關(guān)信息，最高經(jīng)營者必須予以支持；二是獨立董事可以接觸公司高層經(jīng)營者或其他雇員，以便了解情況；三是獨立董事可以咨詢相關(guān)外部專家的意見，由公司承擔其費用；四是允許非董事的經(jīng)理列席會談，便于向董事會提供有關(guān)信息，并回答有關(guān)問題或質(zhì)詢。有了良好的工作條件，獨立董事才能充分發(fā)揮作用，進而增加公司效益。